TA CAQ - 18001333100120080046701-(17-08-2022)

REPÚBLICA DE COLOMBIA

RAMA JUDICIAL DEL PODER PÚBLICO

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CAQUETA

SALA CUARTA

MAGISTRADA PONENTE: DRA. YANNETH REYES VILLAMIZAR

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Florencia, diecisiete (17) de agosto de dos mil veintidós (2.022)

SENTENCIA No. 101

MEDIO DE CONTROL: REPARACIÓN DIRECTA RADICACIÓN: 18001-33-31-001-2008-00467-01

DEMANDANTE: DIANA PATRICIA GUZMAN ROJAS

DEMANDADO: NACIONMINDEFENSA – EJERCITO NACIONAL SISTEMA E INSTANCIA: ESCRITURAL – SEGUNDA INSTANCIA ACTA No.: 44 DE LA FECHA

TEMA: Civil dado de baja en combate – culpa exclusiva de la víctima.

Procede la Sala Cuarta del Tribunal Administrativo del Caquetá, a pronunciarse sobre el recurso de apelación presentado por el apoderado de la parte demandante, contra la sentencia del 11 de agosto de 2017, mediante la cual el Juzgado Administrativo Transitorio No. 110013333401 , negó las pretensiones de la demanda.

I. ANTECEDENTES

1.1. La demanda.1

Las pretensiones de la demanda se plantearon así:

“PRIMERO: Que LA NACION COLOMBIANA – MINISTERIO DE DEFENSA – EJERCITO NACIONAL, representado por el Ministro de Defensa Dr. JUAN MANUEL SANTOS CALDERON o por quién haga sus veces en cada momento procesal, es Administrativamente responsable de la totalidad de los

– EJERCITO NACIONAL, representado por el Ministro de Defensa Dr. JUAN MANUEL SANTOS CALDERON o por quién haga sus veces en cada momento procesal, es Administrativamente responsable de la totalidad de los daños y perjuicios de índol e material, tanto en manifestación de Daño Emergente como en su manifestación de Lucro Cesante, y Morales tanto objetivos como subjetivos, ocasionados a los demandantes, con la muerte del señor HONSON GASCA GUTIERREZ, en hechos ocurridos el día 21 de

1 Folio 2 al 19 del CP1.Sentencia de Segunda Instancia Reparación Directa 18001-33-33-001-2008-00467-01 Diana Patricia Guzmán Rojas contra Ejército Nacional

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Octubre del 2006, en el puente Pescado, ubicado sobre la vía Morelia – Valparaíso – Caquetá.

SEGUNDO: Como consecuencia de la anterior declaración, se condene a la

NACION COLOMBIANA – MINISTERIO DE DEFENSA – EJERCITO NACIONAL, representado por el Ministro de Defensa Dr. JUAN MANUEL SANTOS CALDERON ó, por quién haga sus veces en cada momento procesal, a reconocer y a pagar a los aquí demandantes, las siguientes cantidades por concepto de los daños y perjuicios que con tal hecho se les ocasionaron:

Los hechos que sustentan las pretensiones se resumen así:

1. En fecha 21 de octubre del 2007, el señor Honson Gasca Gutiérrez y otro, fueron citados a la base militar ubicada a la orilla del Río Pescado, jurisdicción

1. En fecha 21 de octubre del 2007, el señor Honson Gasca Gutiérrez y otro, fueron citados a la base militar ubicada a la orilla del Río Pescado, jurisdicción del municipio de Valparaíso, con el fin de hablar con el comandante de la base. Terminada la reunión, los civiles se retiran de la base y se di sponen a cruzar el río rumbo al municipio de Morelia, de repente, soldados del Batallón de Infantería Número 34 “JUANAMBU”, les disparan por detrás, causándoles la muerte de forma inmediata, siendo reportados como presuntos guerrilleros.

2. El señor Honson Gasca Gutiérrez, para el momento de los hechos, se desempeñaba como agricultor, devengando mensualmente la suma de $408.000, dinero que empleaba para el sostenimient o de su compañera permanente Diana Patricia Guzmán Rojas, y de su menor hijo Juan Camilo Gasca Guzmán, con quienes vivía.

1.2. Contestación de la demanda.2

La apoderada judicial del Ejército Nacional afirmó que no hay falla del servicio atribuible a la entidad, y que se configuraron eximentes de responsabilidad del Estado, como son la fuerza mayor o caso fortuito y la culpa exclusiva de la víctima, esto, al tratarse de un presunto guerrillero y al no quedar claro cuál fue su posible reacción o el comportamiento asumido según la narración de los hechos que hace el actor y que llevaron a su deceso.

2 Folio 33 a 53 del CP1.

No. DEMANDANTE CALIDAD POR PERJUICIOS

MORALES

LUCRO CESANTE

INDEMNIZACION DEBIDA

LUCRO CESANTE

INDEMNIZACION

2 Folio 33 a 53 del CP1.

No. DEMANDANTE CALIDAD POR PERJUICIOS

MORALES

LUCRO CESANTE

INDEMNIZACION DEBIDA

LUCRO CESANTE

INDEMNIZACION

FUTURA 1 DIANA PATRICIA GUZMAN ROJAS COMPAÑERA PERMANENTE 300 SMLMV $4,005,945 $32,209,531

2 JUAN CAMILO GASCA GUZMAN HIJO 300 SMLMV $4,005,945 $19,044,074Sentencia de Segunda Instancia Reparación Directa 18001-33-33-001-2008-00467-01 Diana Patricia Guzmán Rojas contra Ejército Nacional

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Planteó la excepción de falta de legitimación en la causa por pasiva.

1.3. Sentencia de primera instancia3.

El Juzgado Administrativo Transitorio No. 110013333401, mediante sentencia del 11 de agosto de 2017, resolvió negar las pretensiones de la demanda, al considerar que se encontró acreditado el daño como elemento de responsabilidad del Estado, conforme al certi ficado de defunción del señor Ho nson Gasca Gutiérrez, acta de diligencia de inspección al cadáver y la necropsia. Del análisis efectuado a esta última, concluyó que el occiso recibió 5 impactos de bala que le ocasionaron heridas en el cráneo, cerebro, escapula, fémur derecho, vasos arteriovenosos medianos, y concluyó que el sujeto perdió la vida el día 21 de octubre del 2006 , como consecuencia del accionar de las armas de dotación por parte del Ejército N acional

concluyó que el sujeto perdió la vida el día 21 de octubre del 2006 , como consecuencia del accionar de las armas de dotación por parte del Ejército N acional (Primer Pelotón de la Compañía Coraje del Batallón de Infantería No. 34 Juanambú), mientras estaba en el sitio conocido como puente pescado vía que del municipio de Morelia conduce al municipio de Valparaíso Caquetá.

Añadió que, de las demás pruebas allegas al proceso: estudio balístico e informe de investigador de laborato rio No. 344733, se corroboró que el señor Honson Gasca Gutiérrez disparó contra los miembros del Ejército Nacional, generando un combate armado, y por lo tanto, resulta proporcional la defensa del Ejército.

Por lo anterior, el despacho encontró acreditad o la configuración de la eximente de responsabilidad de culpa exclusiva de la víctima al estructurarse la legitima defensa, circunstancia que no permitió realizar la imputación jurídica del daño causado por la entidad p ública demandada, pues la conducta de sarrollada por Ho nson Gasca Gutiérrez no sólo fue la causa del daño, sino que constituyó la raíz determinante del mismo.

1.4. El recurso de apelación4.

La parte actora manifestó que se omitió la valoración de las pruebas que obran en el proceso penal que adelanta la Fiscalía 39 especializada de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario, con lo que se hubiera probado que no hubo enfrentamiento entre el Ejército y la víctima, y que éste fue engañado y atacado sorpresivamente con armas de fuego.

Derecho Internacional Humanitario, con lo que se hubiera probado que no hubo enfrentamiento entre el Ejército y la víctima, y que éste fue engañado y atacado sorpresivamente con armas de fuego.

Indicó que en los informes de los militares se afirmó que el señor Honson Gasca Gutiérrez murió en cumplimiento de la Operación FORTIN, sin embargo, aquella

3 Folio 236 a 256 del CP2. 4 Folio 259 a 279 del CP2.Sentencia de Segunda Instancia Reparación Directa 18001-33-33-001-2008-00467-01 Diana Patricia Guzmán Rojas contra Ejército Nacional

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operación militar abarcaba “el área general del municipio de San José del Fragua, Curillo en el Caquetá, Piamonte en el Cauca y Puerto Guzmán en el departamento del Putumayo” y la muerte del señor Honson Gasca Gutiérrez ocurrió en la jurisdicción del municipio de Valparaíso - Caquetá, por ende, la baja no estaba amparada por una orden de operación.

Señaló que el cadáver estuvo toda la noche a la intemperie y debajo del agua del rio pescado, lo que permite concluir que los residuos de pólvora encontrados en sus manos obedecieron a disparos hechos póstumamente y luego de sacarlo del agua.

Afirmó que d el informe de necropsia y del diagrama de trayectoria de disparos se evidenció que de los 5 impactos que recibió la víctima, 4 de ellos fueron por la espalda, lo que demuestra que no se enfrentó con los militares, sino que fue asesinado a mansalva.

evidenció que de los 5 impactos que recibió la víctima, 4 de ellos fueron por la espalda, lo que demuestra que no se enfrentó con los militares, sino que fue asesinado a mansalva.

Indicó, que al momento de hacerse el levantamiento de los cadáveres por el C.T.I ., no se encontró armas de fuego en la escena de los hechos ; sin embargo, posteriormente los militares entregaron unas armas que supuestamente portaban las victimas al momento de los hechos. Con esto, y con las fotografías del cadáver en el lugar de los hechos, quedó probado que el señor Honson Gasca Gutiérrez no portaba el fusil que los miembros del Ejército Nacional entregaron a la Fiscalía.

Arguyó quen el levantamiento del plano - inspección al cadáver, se fijaron evidencias encontradas en un radio de 5 metros alrededor del cadáver del señor Gasca Trujillo: 6 vainillas calibre 5,56 que son las utilizadas por los fusiles Galil, armas de dotación del Ejército Nacional, lo que conlleva a probar que los disparos que le causaron la muerte a la víctima fueron realizados a una distancia de 5 metros o menos.

Afirmó que existen discrepancias en las versiones de los militares que participaron en los hechos, y que éstos actuaron por orden del Coronel Orlando Barbosa Duque, quien tenía la intención de asesinar a Juan Carlos Monje Alvarado, el otro sujeto abatido junto con el señor Gasca Gutiérrez.

1.5. Alegatos de conclusión.

1.5.1. Parte actora 5: Reiteró lo expuesto en el recurso de apelación contra la sentencia de primera instancia.

1.5. Alegatos de conclusión.

1.5.1. Parte actora 5: Reiteró lo expuesto en el recurso de apelación contra la sentencia de primera instancia.

5 Folio 302 a 324 del CP2.Sentencia de Segunda Instancia Reparación Directa 18001-33-33-001-2008-00467-01 Diana Patricia Guzmán Rojas contra Ejército Nacional

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1.5.2. Parte demandada 6: Adujo que dentro del proceso no se demostraron las posibles fallas del servicio en que pudo incurrir la entidad demandada, ni por omisión, ni por negligencia , y de igual forma consideró que no se encontró probado la imputación del daño a la entidad, por lo tanto , la responsabilidad no hay responsabilidad atribuible a la entidad.

1.6. Concepto de Ministerio Público. 7

Según constancia secretarial de fecha 12 de julio de 2018, venció en silencio el término del traslado especial.

II. CONSIDERACIONES.

2.1. Competencia.

Esta Corporación es competente para resolver el recurso de apelación interpuesto, conforme con lo dispuesto en el artículo 133 del Decreto 01 de 1984, modificado por el art. 1, Decreto Nacional 2269 de 1987, modificado por el art. 41, Ley 446 de 1998.

2.2. Problemas jurídicos.

De conformidad con el recurso de apelación planteado por el apoderado de la parte actora, la Sala deberá resolver los siguientes problemas jurídicos:

a. ¿Las pruebas aportadas desvirtúan la hipótesis del enfrentamiento armado a

De conformidad con el recurso de apelación planteado por el apoderado de la parte actora, la Sala deberá resolver los siguientes problemas jurídicos:

a. ¿Las pruebas aportadas desvirtúan la hipótesis del enfrentamiento armado a que hace referencia el Ejército Nacional, y acreditan que se configuró un caso de ejecución extrajudicial o “falso positivo”?

b. ¿Es imputable al Ejército Nacional la muerte de Honson Gasca Trujillo, y los perjuicios que de ello se derivaron?

2.3. Asunto Previo: Precedente Horizontal de esta Corporación.

Advierte la Sala que en sentencia de segunda instancia calendada el 3 0 de marzo de 2017 proferida dentro de la radicación 18-001-33-31-001-2008-00455-01, esta Corporación resolvió negar las pretensiones del medio de control de reparación directa incoado por la muerte del señor Honson Gasca Gutiérrez, cuyos demandantes eran los padres y hermanos de la víctima.

6 Folio 291 a 301 del CP2. 7 Folio 325 del CP2.Sentencia de Segunda Instancia Reparación Directa 18001-33-33-001-2008-00467-01 Diana Patricia Guzmán Rojas contra Ejército Nacional

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En el caso señalado, la Sala encontró probado que Honson Gasca Gutiérrez disparó contra los miembros del Ejército Nacional, dando lugar al inicio de un combate en el cual resultó muerto ; es decir, que se expuso imprudentemente a que los militares accionaran sus armas de dotación oficial en una técnica defensiva, sin buscar una

contra los miembros del Ejército Nacional, dando lugar al inicio de un combate en el cual resultó muerto ; es decir, que se expuso imprudentemente a que los militares accionaran sus armas de dotación oficial en una técnica defensiva, sin buscar una entrega pacífica , y por lo tanto, el actuar de los miembros de la fuerza pública constituye una legítima defensa , pues respondieron a un ataque real, cierto y contundente de una persona armada, respuesta que no resultó excesiva o desproporcionada, sino, por el contrario, oportuna y adecuada.

Al respecto, esta Sala recuerda que, por regla general, se entiende como precedente aquella sentencia o conjunto de sentencias que presentan similit udes con un caso nuevo objeto de escrutinio en materia de patrones fácticos, problemas jurídicos y ratio decidendi que fija una regla para resolver la controversia y sirve, también, para solucionar el caso reciente.8

2.4. De lo probado en el proceso.

Con base en los elementos de prueba allegados al proceso, se tienen por acreditados los siguientes hechos relevantes:

• Orden de Operaciones No. 036 “FORTIN”9, la cual tenía como misión:

“LA SEXTA DIVISIÓN A PARTIR DEL DÍA “D” HORA “H” OCTUBRE

DE 2006 CON TROPAS DE LA BR12 (BCG12-BIJUA-FURED) – BR27

(BCG59) – BRIM 13 (BCG 87), CONDUCEN OPERACIONES OFENSIVAS CONTRA TERRORISTAS DE LA CUADRILLA 49 DE LAS ONT FARC Y LAS ESTRUCTURAS QUE LA APOYA N, EN EL

ÁREA GENERAL DEL MUNICIPIO DE SAN JOSÉ DEL FRAGUA,

OFENSIVAS CONTRA TERRORISTAS DE LA CUADRILLA 49 DE LAS ONT FARC Y LAS ESTRUCTURAS QUE LA APOYA N, EN EL

ÁREA GENERAL DEL MUNICIPIO DE SAN JOSÉ DEL FRAGUA,

CURILLO EN EL DEPARTAMENTO DEL CAQUETÁ, PIAMONTE EN

EL CAUCA, Y PUERTO GUZMÁN EN EL DEPARTAMENTO DEL

PUTUMAYO CON EL OBJETO DE UBICAR, CAPTURAR Y EN CASO

DE RESISTENCIA ARMADA DAR MUERTE EN COMBAT E A LOS

TERRORISTAS QUE PRETENDEN A LAS TROPAS Y A LA

POBLACIÓN CIVIL.”

• En cuanto a las circunstancias en las cuales ocurrieron los hechos, en el informe de patrullaje ORDP 036 “Fortin” elaborado el día 23 de octubre de

8 Bajo esta noción, la Corte Constitucional ha indicado los criterios a tener en cuenta para identificar el precedente, estos son: “(i) la ratio decidendi de la sentencia que se evalúa como precedente, presenta una regla judicial relacionada con el caso a resolver posteriormente; (ii) se trata de un problema jurídico semejante, o a una cuestión constitucional semejante y (iii) los hechos del caso o las normas juzgadas en la sentencia son semejantes o plantean un punto de derecho semejante al que se debe resolver posteriormente”. Ver sentencias T-1317 de 2001, T-292 de 2006 y T-794 de 2011. 9 Folio 15 al 21 del Cuaderno de Pruebas Parte Actora.Sentencia de Segunda Instancia Reparación Directa 18001-33-33-001-2008-00467-01 Diana Patricia Guzmán Rojas contra Ejército Nacional

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Reparación Directa 18001-33-33-001-2008-00467-01 Diana Patricia Guzmán Rojas contra Ejército Nacional

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2006 por el SV. Wilson Pencue Hurtado del Ejército Nacional 10, se indicó lo siguiente:

“6. DESARROLLO DE LA OPERACIÓN: A LAS 03:00 H DEL DÍA 21

DE OCT UBRE 2006 SE INICIA UN MOVIMIENTO MOTORIZADO

DESDE SAN JOSÉ DE FRAGUA HASTA EL PUENTE DEL RIO

PESCADO DE VALPARAÍSO CON EL FIN DE MONTA R PUESTOS

DE OBSERVACIÓN PARA VERIFICAR O DESVIRTUAR UNA

INFORMACIÓN RECIBIDA MEDIANTE UNA LLAMADA

CLANDESTINA AL PARECER DE UN GANADERO DE LA REGIÓN

REALIZA AL CDTE DEL BATALLÓN EL CUAL TENÍA QUE LLEVAR

$15.000.000 AL SECTOR DEL PUENTE DEL RIO PESCADO

INMEDIACIONES AL MUNICIPIO DE VALPARAÍSO.

APROXIMADAMENTE A LAS 10:30 H UNO DE LOS PUESTOS DE

OBSERVACIÓN AL MANDO DEL CS. MARCHAN LOAIZA MARIO ME

INFORMA SOBRE LA PRESENCIA DE 02 TIPOS QUE VIENEN AGUAS ARRIBAS EN UN BOTE QUIENES SE ESTACIONAN DEBAJO DEL PUENTE, SE BAJAN DEL BOTE Y SE UBICAN BAJO

UNOS ÁRBOLES QUE SE ENCUENTRAN SOBRE LA RIVERA DEL

RIO (...)

YO COMO CDTE ORDENO AL EQUIPO DE COMBATE AL MANDO

DEL CP ACOSTA GIL CARLOS ABEL DIRIGIRNOS CON TODAS

UNOS ÁRBOLES QUE SE ENCUENTRAN SOBRE LA RIVERA DEL

RIO (...)

YO COMO CDTE ORDENO AL EQUIPO DE COMBATE AL MANDO

DEL CP ACOSTA GIL CARLOS ABEL DIRIGIRNOS CON TODAS

LAS MEDIDAS TÁCTICAS DE SEGURIDAD HACIA EL SITIO DONDE

SE ENCUENTRAN LOS 02 SUJETOS CON EL FIN DE VERIFICAR

QUIENES SON, CUANDO ÍBAMOS CRUZANDO EL PUENTE ELLOS

SE MUEVEN SOSPECHOSAMENTE CAUSANDO MALICIA COMO

TRATANDO DE OCULTAR ALGO O BUSCAR UN CAMINO DE IDA

CUANDO EL PUNTERO CRUZA LA CERCA POR EL SECTOR

NORTE DEL PUENTE, UNO DE LOS SUJETOS ABRE FUEGO

SOBRE LA TROPA MIENTRAS EL OTRO PRETENDÍA HUIR, EN

ESE MOMENTO LA TROPA REACCIONA Y SE PRODUCE UN INTERCAMBIO MASIVO DE DISPAROS QUE DURA ALREDEDOR DE 5 A 10 MINUTOS DESPUÉS DEL CESE DE DISPAROS ORDENO AL CP. ACOSTA VERIFICAR EL PERSONAL BAJO MI MANDO Y AL

INFORMARME QUE NO TENEMOS NOVEDAD PROCEDEMOS A

REALIZAR UN REGISTRO HACIA EL SITIO DE LOS HECHOS, EN

ESTE REGISTRO SE ENCONTRARON 02 SUJETOS MUERTOS EN

COMBATE LOS CUALES PORTABAN 02 ARMAS DE LARGO

10 Folio 10 a 13 del Cuaderno de Pruebas Parte Actora.Sentencia de Segunda Instancia Reparación Directa 18001-33-33-001-2008-00467-01 Diana Patricia Guzmán Rojas contra Ejército Nacional

10 Folio 10 a 13 del Cuaderno de Pruebas Parte Actora.Sentencia de Segunda Instancia Reparación Directa 18001-33-33-001-2008-00467-01 Diana Patricia Guzmán Rojas contra Ejército Nacional

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ALCANCE, IN MEDIATAMENTE ORDENO ACORDONAR EL ÁREA

PARA REPORTAR AL BATALLÓN Y ESPERAR LAS MEDIDAS

LEGALES CORRESPONDIENTES.

7. RESULTADOS OBTENIDOS:

- 02 SUJETOS DE SEXO MASCULINO MUERTOS EN COMBATE.

• 01 FUSIL AK47 N.48106218 - 01 FUSIL COLT RLS SIN NUMERACIÓN - 01 PROVEEDOR METÁLICO AK 47 - 01 PROVEEDOR METÁLICO RL5 - 01 PORTA - ARMA - 25 CARTUCHOS AK-47 - 16 CARTUCHOS 5.56MM.

- 02 BILLETERAS CON DOCUMENTACIÓN PERSONAL - 02 BOTE PEQUEÑO CON LLAVE DE ENCENDIDO - 01 MOTOR LL5 CC. N. LOL2629 "YAMAHA"" (...).

• De acuerdo con el r egistro civil de defunción del señor Honson Gasca Gutiérrez11, y el Acta No. 230 de inspección técnica de cadáver 12, se tiene probado que falleció el 21 de octubre de 2006 a las 11:00 a.m, en el puente pescado del municipio de Valparaíso – Caquetá.

• Indagación disciplinaria No. 23/2006 adelantada por el Batallón de Infantería No. 34 Juanambú13 por la muerte de dos sujetos en el puente del río pescado

• Indagación disciplinaria No. 23/2006 adelantada por el Batallón de Infantería No. 34 Juanambú13 por la muerte de dos sujetos en el puente del río pescado en el municipio de Valparaíso el 21 de octubre de 2006, de la cual se destaca, las declaraciones SV. Pencue Hurtado Wilson14, CP. Acosta Gil Carlos Abel15, SLP. Beserra Sabi Aldivier16, SLP. Molano Guali Wilber 17 y SLP. Marín Parra

Héctor Mario18.

• En el Acta No. 230 de inspección técnica de cadáver de Honson Gasca Gutiérrez realizado por la Fiscalía General de la Nación el 22 de octubre 2006 a las 2:15 p.m., en relación con el relato de los hechos y observaciones, se

manifestó lo siguiente:

“Según el sargento Wilson Pencue los dos sujetos se acercan en un bote, hacia la orilla, una vez el ejército va hacia ellos estos se abren a

11 Folio 20 del CP1. 12 Folio 14 al 16 del Cuaderno Pruebas Proceso 1. 13 Folio 29 Cuaderno Pruebas Proceso 2. 14 Folio 34 al 35 del Cuaderno Pruebas Proceso 2. 15 Folio 36 al 37 del Cuaderno Pruebas Proceso 2. 16 Folio 38 al 39 del Cuaderno Pruebas Proceso 2. 17 Folio 90 al 91 del Cuaderno Pruebas Proceso 2. 18 Folio 92 al 93 del Cuaderno de Pruebas Proceso 2.Sentencia de Segunda Instancia Reparación Directa 18001-33-33-001-2008-00467-01 Diana Patricia Guzmán Rojas contra Ejército Nacional

18 Folio 92 al 93 del Cuaderno de Pruebas Proceso 2.Sentencia de Segunda Instancia Reparación Directa 18001-33-33-001-2008-00467-01 Diana Patricia Guzmán Rojas contra Ejército Nacional

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correr y disparan con las armas que portaban y fue cuando procedieron a responder y se produjo el deceso de estos dos hombres.”

TESTIGO DE LOS HECHOS:

Nombre: Sargento VicPrimero Wilson Pencue H.

Nombre: Carlos Abel Acosta Gil Cabo Primero

Nombre: Aldiver Becerra Sol. Prof.

Nombre: Hector Marin Parra Sol. Prof.

OBSERVACIONES:

1. El ejército recoge las armas de los occisos previa toma de fotos, debido a la creciente del rio por lo que también se amarró uno de los occisos que estaba sumergido en el agua.

Narra el sargento Pencue que la creciente se produjo a la 1:00 de la mañana aproximadamente.

2. Se deja constancia que el cuerpo está dentro de un poso de agua por donde presumiblemente paso la creciente.”

• Informe fotográfico N° 0944, de la Fiscalía General de la Nación, el cual contiene toma fotográfica de la inspección técni ca a cadáver del acta No.

230.19

• Plano correspondiente a la inspección de cadáver de los hechos ocurridos el 21 de octubre de 2006. 20

• Entrevista rendida por el Sargento Segundo Eneldo Rafael de Armas P into, quien manifestó que su misión fue cuidar a dos cadáveres con dos fusiles, una llave para lancha y una lancha o deslizador con un motor Yamaha 115, y

• Entrevista rendida por el Sargento Segundo Eneldo Rafael de Armas P into, quien manifestó que su misión fue cuidar a dos cadáveres con dos fusiles, una llave para lancha y una lancha o deslizador con un motor Yamaha 115, y que autorizó quitar los fusiles en horas de la noche, ya que el rio se creció y era muy probable que el agua se llevara las armas. 21

• Informe No. 1469 DIV6 – BR12 – BIJUA – S2 – INT – 252 de fecha 22 de octubre de 2006 expedido por el Oficial S -3 BIJUA (E) del Batallón de Infantería No. 34 “JUANAMBU”, en donde se informó que el 21 de octubre de 2006 entró en contacto con terroristas de la cuadrilla 49 Ont Farc, en el sitio conocido como Puente Pescado del municipio de Valparaíso y como resultado

19 Folio 83 al 98 del Cuaderno Pruebas Proceso 1. 20 Folio 61 al 62 del Cuaderno Pruebas Proceso 1. 21 Folio 71 al 78 del Cuaderno Pruebas Proceso 1.Sentencia de Segunda Instancia Reparación Directa 18001-33-33-001-2008-00467-01 Diana Patricia Guzmán Rojas contra Ejército Nacional

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se dio la muerte en combate de “JONSON GASCA GUTIERRES” y se relacionó como material incautado lo siguiente22:

“FUSIL AK 47 NO. 48106218 01

CARTUCHOS PARA FUSIL AK 47 25

PROVEEDOR PARA FUSIL AK 47 01

FUSIL R – 15 COOL 5.56 SIN NÚMERO 01

“FUSIL AK 47 NO. 48106218 01

CARTUCHOS PARA FUSIL AK 47 25

PROVEEDOR PARA FUSIL AK 47 01

FUSIL R – 15 COOL 5.56 SIN NÚMERO 01

CARTUCHOS PARA EL MISMO 16

PROVEEDOR PARA EL MISMO 01

VAINILLAS 06

DOCUMENTACIÓN VARIA”

• Informe Técnico de Necropsia Médico Legal N°. 2006P -07010100248, de fecha 23 de octubre de 2006, realizado por el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses 23, el cual reveló que el señor Honson Gasca Gutiérrez falleció como consecuencia de shock traumático por laceración de órganos vitales por proyectiles de arma de fuego. Frente a la descripción

especial de lesiones se indicó que:

“DESCRIPCIÓN HERIDA POR PROYECTIL DE ARMA DE FUEGO

DE CARGA ÚNICA

1.1. Orificio de Entrada: 1.2. Orificio de Salida: Confluyen de 16 x 10 cms. De diámetro, localizado en hemcara y hemicraneo izquierdo sobre línea media posterior a 0.5 cms. Del vértice. 1.3. Lesiona: Cuero cabelludo, cráneo, cerebelo, cerebro, meninges, piel. 1.4. Trayectoria: Posteroanterior.

2.1.Orifico de Entrada: De 1x1 cms. De diámetro, bordes invertidos, regulares, sin anillo de contusión, localizado en dorso izquierdo a 40 cms. Del vértice y a 15 cms. De la línea media posterior izquierda.

regulares, sin anillo de contusión, localizado en dorso izquierdo a 40 cms. Del vértice y a 15 cms. De la línea media posterior izquierda. 2.2. Orificio de Salida: De 5 x 2.5 cms. De diámetro, bordes evertidos, irregulares, localizado en línea paravertebral izquierda a 1 cm de la línea media posterior izquierda y a 40 cms. Del vértice. 2.3. Lesiona: Piel, fractura escapular, músculos intercostales y paravertebrales. 2.4. Trayectoria: De izquierda a derecha.

22Folio 25 del Cuaderno Pruebas Proceso 1. 23 Folio 48 a 52 del Cuaderno de Pruebas Proceso 1.Sentencia de Segunda Instancia Reparación Directa 18001-33-33-001-2008-00467-01 Diana Patricia Guzmán Rojas contra Ejército Nacional

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3.1. Orificio de Entrada: De 1.5 x 1.5 cms. De diámetro, bordes invertidos, sin anillo de confusión. localizado en gluteo infero externo. 3.2. Orificio de Salida: De 6 x 3 cms. De diámetro, bordes evertidos, irregulares, localizado en muslo derecho, tercio proximal, cara anterior. 3.3. Lesiona: Piel, músculos glúteos, fractura fémur. 3.4. Trayectoria: Posteroanterior.

4.1. Orific io de Entrada: De 1.5 x 1 cms. De diámetro, bordes invertidos, regulares, sin anillo de confusión, localizado en muslo posterior tercio proximal.

4.1. Orific io de Entrada: De 1.5 x 1 cms. De diámetro, bordes invertidos, regulares, sin anillo de confusión, localizado en muslo posterior tercio proximal. 4.2. Orificio de Salida: De 2.8 x 1.6 cms. De diámetro, bordes evertidos, irregulares, localizado en muslo derecho tercio medio, cara anterior. 4.3. Lesiona: Piel, grupo muscular, fractura fémur. 4.4. Trayectoria: Posteroanterior.

5.1. Orificio de Entrada: De 1.2 x 1.3 cms. De diámetro, bordes invertidos, regular es, sin anillo de contusión, localizado en muslo derecho tercio distal cara lateral externa. 5.2. Orificio de Salida: De 4x2 cms. De diámetro, borde evertidos, irregulares, localizado en muslo derecho, tercio distal cara anterior. 5.3. Lesiones: Piel, músculos. 5.4. Trayectoria: Posteroanterior.

• Informe de investigador de laboratorio No. 344733 de fecha 25 de mayo de 2007, realizado por el Cuerpo Técnico de Investigación Química Aplicada y Sustancias Controladas Nivel Central de la Fiscalía General de la Nación, se concluyó, respecto del señor Honson Gasc a Gutiérrez “compatible con residuos de disparo en mano”. 24

• Estudio balístico, informe N° 0565/ BL 282 – 007 del 19 de diciembre de 2007 de la Fiscalía General de la Nación, realizado a dos (2) fusiles, cuarenta y un (41) cartuchos y dos (2) proveedores, correspondiente al material incautado

de la Fiscalía General de la Nación, realizado a dos (2) fusiles, cuarenta y un (41) cartuchos y dos (2) proveedores, correspondiente al material incautado por el Ejército Nacional.25

2.5. DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO.

El artículo 90 de la Constitución Política señala que el Estado responderá patrimonialmente por los daños antijurídicos causados por acción u omisión de las autoridades públicas, que le sean imputables a sus agentes y por tanto es necesario

24 Folio 109 del Cuaderno de Pruebas Proceso 1. 25 Folio 142 a 148 del Cuaderno de Pruebas Proceso 1.Sentencia de Segunda Instancia Reparación Directa 18001-33-33-001-2008-00467-01 Diana Patricia Guzmán Rojas contra Ejército Nacional

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determinar los elementos previstos en esta norma para que surja el deber del Estado de responder y el derecho del particular de reclamar la reparación del daño antijurídico causado, y luego de ello, la necesidad de determinar la imputabilidad del mismo a la entidad deman dada, y la existencia de un nexo causal entre estos dos aspectos.

2.6. RESPONSABILIDAD DEL ESTADO IMPUTABLE AL EJERCITO

NACIONAL POR ABUSO DE LA FUERZA.

El Consejo de Estado se ha referido en reiteradas ocasiones a la responsabilidad patrimonial del Estado, cuando no se logra acreditar por parte del Ejército Nacional el presunto ataque por parte de los civiles muertos en presuntos combates:

“No se tiene prueba que señale que el joven asesinado hubiera manipulado o accionado algún arma de fuego en contra de los miembros del Ejército Nacional

el presunto ataque por parte de los civiles muertos en presuntos combates:

“No se tiene prueba que señale que el joven asesinado hubiera manipulado o accionado algún arma de fuego en contra de los miembros del Ejército Nacional el día de los hechos en cuestión, como lo propone la entidad accionada, toda vez que ninguna probanza se adelantó para determinar esa circunstancia específica, pese a lo fundamental que resultaba para esclarecer la forma en la que habrían ocurrido los hechos y, en especial, para la defensa de la demandada, la que arguyó que los militares habían actuado en legítima defensa frente a la agresión por parte del hoy occiso. Acerca de la culpa de la víctima como causal de exonera ción de responsabilidad extracontractual del Estado en casos de supuesta legítima defensa, la Sala que integra esta Sección del Consejo de Estado, tras reconocer su procedencia, ha sido rigurosa en resaltar que no puede constituirse en una explicación de última hora que encubra o legitime el abuso de la fuerza por parte de los agentes del Estado. Efectivamente, los elementos que configuran la legítima defensa deben estar acreditados de manera indubitable, de modo tal que aparezca claro que el uso de las armas era el único medio posible para repeler en ese momento la agresión o que no existía otro medio o procedimiento viable para la defensa; que, además, la respuesta armada se dirija exclusivamente a repeler el peligro, y que no constituya una reacción indis criminada, en tanto debe existir coherencia de la defensa con la misión que legal y constitucionalmente se ha encomendado a la Fuerza Pública. (…) la muerte del señor Jhon Faber Aguirre

y que no constituya una reacción indis criminada, en tanto debe existir coherencia de la defensa con la misión que legal y constitucionalmente se ha encomend