TA CAQ - 180013333001-2016-00892-01-(19-10-2023)

Tribunal Administrativo de l Caquetá Sala Tercera de Decisión

Magistrada Ponente : Edith Alarcón Bernal

Florencia, diecinueve (19) de octubre de dos mil veintitrés (2023)

Referencia: SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA –lesión de conscripto.

M. de control: REPARACIÓN DIRECTA

Demandante: JOSÉ LUIS CALPA VARGAS Y OTROS

Demandado: NACIÓN – MINISTERIO DE DEFENSA – EJÉRCITO

NACIONAL Radicación: 180013333001-2016-00892-01

Acta de discusión: 66 de la fecha

ASUNTO

Agotadas las etapas procesales correspondientes y no observando causal de nulidad que invalide lo actuado, decide la Sala el recu rso de apelación presentado por la parte demandante y el Procurador Judicial 71 Judicial I, contra la sentencia proferida el 10 de diciembre de 2021 por el Juzgado Quinto Administrativo de Florencia que denegó las pretensiones de la demanda.

De manera pre via, se precisa que por tratarse de un asunto en que se analiza aspectos del estado de salud mental, conforme al artículo 6numerales 9 y 15 de la Ley 1616 de 20131 y manejo de la historia clínica2, en desarrollo de esta providencia se tomarán medidas ori entadas a anonimizar el nombre de la víctima directa 3 e impedir su identificación, respetando su derecho a la intimidad y dignidad.

En este fallo se tratarán los siguientes temas: Responsabilidad del estado por lesiones de un conscripto asociadas a un tra storno en su estado de salud mental, títulos de imputación y lesiones de origen común.

En este fallo se tratarán los siguientes temas: Responsabilidad del estado por lesiones de un conscripto asociadas a un tra storno en su estado de salud mental, títulos de imputación y lesiones de origen común.

I. ANTECEDENTES

1.1. La demanda4

1.1.1. Pretensiones de la demanda

1 “Por medio de la cual se expide la ley de Salud Mental y se dictan otras disposiciones” - “ARTÍCULO 6o. DERECHOS DE LAS PERSONAS. Además de los Derechos consignados en la Declaración de Lisboa de la Asociación Médica Mundial, la Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad y otros instrumentos internacionales, Constitución Política, y la Ley General de Seguridad Social en Salud son derechos de las personas en el ámbito de la Salud Mental: (…). 2 Artículo 14 de la Resolución 1999 de 1995. Así mismo, el artículo 24 de la Ley 1437 de 2011 , modificada por la Ley 1755 de 2015, contempló que tendrán carácter reservado las informaciones y documentos que involucren derechos a la privacidad e intimidad de las personas, incluidas en las hojas de vida, la historia laboral y los expedientes pensionales y demás registros de personal que obren en los archivos de las instituciones públicas o privadas, así como la historia clínica, salvo que sean solicitados por los propios interesados o por sus apoderados con facultad expresa para acceder a esa información. Concordante con los artículos 33 y 192 de la Ley 1098 de 2006, y 7 de la Ley 1581 de 2012, concordante con los criterios 2 de protección de derechos de los menores y de género en el marco de la no revictimización 3 Con la siguiente característica JACV.

de protección de derechos de los menores y de género en el marco de la no revictimización 3 Con la siguiente característica JACV. 4 Folios 152 al 170. C1. Archivo nro. 2 del expediente judicial electrónico.Medio de control: Reparación directa Demandante: JLCV y otros Demandado: Nación –Ministerio de Defensa – Ejército Nacional Radicación: 180013333001-2016-00892-01

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Los señores JACV5 (víctima), LMVV6 (madre), SCN7 (padre), JLCV8, SF CV9 y DMCV10 (hermanos), actuando a nombre propio a través de apoderado judicial presentaron demanda en ejercicio del medio de control de reparación directa en contra de la Nación – Ministerio de Defensa – Ejército Nacional, con el fin de que se declare responsable por la afectación a la integridad física y mental del directo perjudicado cuando prestó el servicio militar obligatorio en el Batallón de Apoyo y Servicios para el Combate nro. 12 «Gral. Fernando Serrano Uribe».

Como consecuencia de lo anterior solicitaron se condene a la entidad demandada al pago de perjuicios materiales en la modalidad de lucro cesante; al igual que perjuicios inmateriales como el daño moral y daño a la vida de relación y alteración a la condición de existencia en el equivalente a 200 SMLMV para cada uno de los demandantes directos y de 100 SMLMV para cada uno de los hermanos; al daño a la salud para el directo perjudicado en la suma de 200 SMLMV , y se condene en costas y se dé cumplimiento a la sentencia en los términos del artículo 192 del

C.P.A.C.A.

la salud para el directo perjudicado en la suma de 200 SMLMV , y se condene en costas y se dé cumplimiento a la sentencia en los términos del artículo 192 del

C.P.A.C.A.

1.1.2. Fundamento de las pretensiones

Como fundamentos fácticos de la demanda, la parte actora enunció los que se resumen enseguida:

1. Indicaron que JACV para el mes de septiembre de 2014 con el fin de resolver su situación militar decidió comparecer a la Décimo Segunda Brigada del Ejército Nacional. De manera previa, le practicaron exámenes médicos y psicológicos, que arrojaron su aptitud para el desempeñ o de la actividad militar, por lo que ingresó como soldado regular el 3 de septiembre del mismo año asignado al Batallón de Apoyo y Servicios para el Combate nro. 12 «Gral.

Fernando Serrano Uribe».

1. Para el mes de marzo del 2015 se le asignaron las funciones de administrar la tienda militar, siendo su función central la de brindar la atención a los demás militares, venta de productos y administración de caja, lo que le permitió ahorrar un dinero, el cual le fue hurtado – según indican – generándole mucha angustia, preocupación y desespero.

5 Jesús Alberto Calpa Vargas, se suscriben dos sentencias, una con la anotación del nombre al que corresponde la sigla y otra sin ella de conformidad con lo descrito en la parte inicial de esta sentencia. 6 Luz Marina Vargas Victoria, se suscriben dos sentencias, una con la anotación del nombre al que corresponde la sigla y otra sin ella de conformidad con lo descrito en la parte inicial de esta sentencia.

de esta sentencia. 6 Luz Marina Vargas Victoria, se suscriben dos sentencias, una con la anotación del nombre al que corresponde la sigla y otra sin ella de conformidad con lo descrito en la parte inicial de esta sentencia. 7 Sixto Calpa Narváez, se suscriben dos sentencias, una con la anotación del nombre al que corresponde la sigla y otra sin ella de conformidad con lo descrito en la parte inicial de esta sentencia. 8 José Luis Calpa Vargas se suscriben dos sentencias, una con la anotación del nombre al que corresponde la sigla y otra sin ella de conformidad con lo descrito en la parte inicial de esta sentencia. 9 Sixto Fabián Calpa Vargas se suscriben dos sentencias, una con la anotación del nombre al que corresponde la sigla y otra sin ella de conformidad con lo descrito en la parte inicial de esta sentencia. 10 Diana Mercedes Calpa Vargas se suscriben dos sentencias, una con la anotación del nombre al que corresponde la sigla y otra sin ella de conformidad con lo descrito en la parte inicial de esta sentencia.Medio de control: Reparación directa Demandante: JLCV y otros Demandado: Nación –Ministerio de Defensa – Ejército Nacional Radicación: 180013333001-2016-00892-01

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1. Señaló que, como consecuencia de lo anterior, empezó a presentar episodios de agresividad y con ello el consumo de sustancias alucinógenas , JACV ingresó el 26 de marzo de 2015 al Hospital María Inmaculada de Florencia, donde se le prestó atención médica y le diagnosticaron:

F302. Manía con síntomas psicóticos.

ingresó el 26 de marzo de 2015 al Hospital María Inmaculada de Florencia, donde se le prestó atención médica y le diagnosticaron:

F302. Manía con síntomas psicóticos.

Por su parte en la atención psiquiátrica se estableció: «paciente actualmente en episodio psicótico con síntomas maniáticos, quien requiere internación en la Unidad Mental, por lo cual se ordena remit ir al Hospital Militar para determinar su situación de salud y militar».

1. El 28 de marzo de 2015 ingresó al Hospital Militar Central d e Bogotá, en donde fue remitido a la Clínica La Inmaculada Hermanas Hospitalarias, allí permaneció internado del 28 de marzo hasta el 7 de abril de 2015.

1. A pesar de los tratamientos médicos su estado de salud no presentó mejoría por lo que tuvo que ser nuevamente internado en la Unidad Mental del Hospital María Inmaculada de Florencia del 8 al 21 de julio de 2015.

1. Culminó el servicio militar el 29 de agosto de 2015, tal como consta en acta de desacuartelamiento de la misma fecha, en la que se observa la siguiente anotación: «trastorno psicótico “psiquiatría”».

1. Para los demandantes, estaban demostrados los elementos de la responsabilidad, toda vez que el reclutado se encontraba prestando el servicio militar obligatorio en óptimas condiciones de salud y egresó de la institución con afectaciones mentales, que le impedían el desarrollo de una vida autónoma e independiente.

1.2. Contestación de la demanda11

El Ministerio de Defensa – Ejército Nacional se opuso a las pretensiones de la

institución con afectaciones mentales, que le impedían el desarrollo de una vida autónoma e independiente.

1.2. Contestación de la demanda11

El Ministerio de Defensa – Ejército Nacional se opuso a las pretensiones de la demanda. Manifestó que de las pruebas aportadas no permiten que se configure un daño especial, un riesgo excepcional o una falla en la prestación del servicio por las afecciones físicas padecidas por JACV , pues de la historia clínica aportada se desprende que las mismas son productos del consumo de sustancias psicoactivas, configurándose así un eximente de responsabilidad a la entidad, como lo es la culpa exclusiva o determinante de la víctima.

Frente al dinero presuntamente hurtado, señaló que tampoco está probado dentro del expediente, lo que es de vital importancia para las resultas del mismo, pues de tal suceso fue que se generó aparentemente los problemas psicológicos y trastornos de personalidad del conscripto

Propuso la excepción de «falta de legitimación en la causa por pasiva» y la de «falta de legitimación en la causa por activa» , frente a los hermanos del directo perjudicado en tanto no se demostró la dependencia económica de éstos para con la víctima, como tampoco la convivencia bajo el mismo techo.

11 Folios 5 al 14, C1, archivo nro. 4 del expediente judicial electrónico.Medio de control: Reparación directa Demandante: JLCV y otros Demandado: Nación –Ministerio de Defensa – Ejército Nacional Radicación: 180013333001-2016-00892-01

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1.3. Sentencia de primera instancia12

Demandado: Nación –Ministerio de Defensa – Ejército Nacional Radicación: 180013333001-2016-00892-01

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1.3. Sentencia de primera instancia12

En la sentencia proferida el 10 de diciembre de 2021, el Juzgado Quinto Administrativo de Florencia resolvió negar las pretensiones de la demanda.

Luego de valorar las pruebas encontró probada la legitimación por activa y por pasiva, frente a la existencia de los elementos de la responsabilida d encon tró demostrada la existencia de un daño antijurídico, consistente en trastorno afectivo bipolar, trastorno esquizoafect ivo y dependencia de sustancias psicoactivas, aunado a una pérdida de la capacidad laboral y ocupacional el 45.80%.

Señaló la a quo en cuanto a la ausencia de imputabilidad que, pese a que al momento en que ingresó JACV le realizaron los exámenes respectivos anotando que no existencia afección alguna en su salud, lo cierto era que, conforme a las pruebas recaudas se encontró que previo a su ingreso a las filas del Ejército, desde los 14 años de edad había empezado el consumo de marihuana, razón por la cual no le esta atribuible dichas patologías al Ejército Nacional. Al respecto indicó:

…la parte actora no logró demostrar que las afe cciones padecidas por el señor (…) hayan sido consecuencia directa del estado de conscripción al cual fue sometido por el imperio de la Ley, pues no logró acreditar la existencia del presunto hurto del que fue víctima y que éste fuere el detonante de las crisis psicóticas, muy por el contrario

el imperio de la Ley, pues no logró acreditar la existencia del presunto hurto del que fue víctima y que éste fuere el detonante de las crisis psicóticas, muy por el contrario quedó la duda de que fue realmente lo que ocurrió ese día, pues la versión oficial de la Institución es que el actor salió ese día de permiso y al regresar a la institución es que empiezan los ataques psicóticos con h eteroagresividad, obsérvese entonces que no logró la parte actora acreditar la relación de causalidad entre la enfermedad mental del señor (…) y la prestación del servicio del servicio militar, al determinarse por parte de los profesionales en medicina que lo valoraron, que sus patologías obedecieron al consumo de sustancias alucinógenas (marihuana y cocaína)…

En razón a lo anterior, encontró a creditado el eximente de responsabilidad, culpa exclusiva de la víctima, por lo que el daño le era imputable única y exclusivamente al directo perjudicado quien bajo su determinación hizo uso de sustancias alucinógenas.

1.4. Recursos de apelación

1.4.1. Ministerio Público13

El procurador 71 judicial I administrativo interpuso recurso de apelaci ón contra la sentencia, al no compartir la conclusión por los siguientes motivos:

1. Se desconoció por parte de la juez a de instancia que las personas con alguna adicción por consumo habitual por droga, es considerada por la misma Corte Constitucional (sentencia T-879 de 2013) como una persona enferma, situación que si bien, ocurrió antes del reclutamiento, debió haber sido detectado al momento de ingresar al Ejército Nacional , sin

misma Corte Constitucional (sentencia T-879 de 2013) como una persona enferma, situación que si bien, ocurrió antes del reclutamiento, debió haber sido detectado al momento de ingresar al Ejército Nacional , sin embargo, no ocurrió y, por tanto el riesgo se trasladó a la órbita de responsabilidad de la institución al momento de aceptarlo bajo su guarda y protección con las circunstancias médicas en las cuáles ingresaba.

12 Archivo nro. 33, C1, del expediente judicial electrónico. 13 Archivo 35, C1, del expediente judicialMedio de control: Reparación directa Demandante: JLCV y otros Demandado: Nación –Ministerio de Defensa – Ejército Nacional Radicación: 180013333001-2016-00892-01

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1. Manifestó que los adictos al consumo de drogas son enfermos que se encuentran doblegados en su querer, p ues no cuentan con su control volitivo y cognoscitivo, por lo que requiere de tratamientos clínicos para su patología, aspecto que no fue valorado por l a juez de instancia, sino que por el contrario fue tomado como un eximente de responsabilidad.

1. Finalmente, se concluyó que si se parte del entendido que la entidad no detectó en la incorporación la patología que presentaba el conscripto al momento del ingreso a la institución, se concluye que lo ocurrido fue una errónea incorporación, trasladándose – como se estableció – la responsabilidad a la entidad.

1.4.2. Parte demandante14

Inconforme con la reseñ ada decisión, la parte demandante apeló. Propuso como

errónea incorporación, trasladándose – como se estableció – la responsabilidad a la entidad.

1.4.2. Parte demandante14

Inconforme con la reseñ ada decisión, la parte demandante apeló. Propuso como objeto del recurso que, previa revocación del fallo impugnado, se acceda a las pretensiones de la demanda. Como argumentos de disenso señaló que no se configuró el eximente de responsabilidad de culpa exclusiva de la víctima, pues se acreditó que cuando JACV comenzó a prestar el servicio militar obligatorio, gozaba de buena salud y que se caracteri zaba por ser una persona activa, lo anterior s e corrobora con los exámenes de ingreso los cuales denotaron que él era una persona óptima para el servicio militar.

Adujó que no se tuvo en consideración que las persona que prestan servicio militar se encuentra en una relación de especial sujeción en do nde la entidad le corresponde asumir la seguridad e integridad psicofísica de los soldados regulares, siéndole aplicable el régimen objetivo por riegos excepcional o daño especial.

Agregó que los trastornos esquizoafectivos de tipo maniático y mentales, y el comportamiento por uso de sustancias psicoactivas fueron adquiridas cuando se encontraba en cumplimiento de su deber legal, lo cual también se probó con las historias clínicas aportadas al proceso.

Concluyó:

Se recalca, la demandada causó el daño irrogado al demandante y es jurídicamente responsable, como quiera que los trastornos afectivo bipolar, trastorno esquizoafectivo y la dependencia de sustancias psicoactivas, fueron adquiridos

Se recalca, la demandada causó el daño irrogado al demandante y es jurídicamente responsable, como quiera que los trastornos afectivo bipolar, trastorno esquizoafectivo y la dependencia de sustancias psicoactivas, fueron adquiridos durante la prestación del servicio militar obligatorio, dentro de las instalaciones del Ejército Nacional , sin que sea posible desligar estas afecciones psicológicas y psiquiátricas del soldado (…) de la actividad de la Administración , toda vez que la víctima ingresó en buenas condiciones de salud, y ahora debe padece r una incapacidad parcial permanente debido a sus graves afecciones de salud, todo por cumplir con el deber de prestar el servicio militar , por lo que no resulta razonable aceptar que quien presta el servicio militar obligatorio deba asumir el daño originado en actos del servicio, por causas y razones del mismo, cuando fue el mismo Estado quien lo sometió a una carga que no estaba obligado a soportar, siendo su deber justamente garantizar, en la medida de lo posible , su vida e integridad personal, y devolverlo en las mismas condiciones que se incorporó al Ejército Nacional.

1.5. Trámite de segunda instancia

1.5.1. Admisión del recurso de apelación

14 Archivo 37, C1, del expediente judicialMedio de control: Reparación directa Demandante: JLCV y otros Demandado: Nación –Ministerio de Defensa – Ejército Nacional Radicación: 180013333001-2016-00892-01

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A través de auto proferido el 17 de junio de 202215 se admitió el recurso presentado por la parte demandada contra la sentencia de 10 de diciembre de 2021 por el

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A través de auto proferido el 17 de junio de 202215 se admitió el recurso presentado por la parte demandada contra la sentencia de 10 de diciembre de 2021 por el Juzgado Quinto Administrativo de Florencia.

1.5.2. Alegatos en segunda instancia

No mediando solicitud probatoria y de conformidad con lo dispuesto en el numeral 5 del artículo 247 de la Ley 1437 de 2011, no fue procedente el traslado para alegatos, ingresando el expediente para sentencia con la presentación de estos por la parte demandante16, a través del cual manifestó que compartía en su integridad el recurso de apelación presentado por el Ministerio Público, por cuanto la entidad demandada en ningún momento incluyó al directo perjudicado en algún tratamiento clínico con el fin de manejar la patología presentada , además que conforme a lo probado en el expediente, en ningún momento se debió haber declarado la culpa exclusiva de la víctima, cuando la persona no era consciente de sus propios actos.

El Ministerio Público no rindió concepto.

II. CONSIDERACIONES

2.1. Competencia

Esta Corporación es competente para resolver los recursos de apelación interpuestos, conforme con lo dispuesto en los artículos 153 (competencia de los Tribunales en segunda instancia); 243 (la sentencia es susceptible del recurso de alzada) y 247 (trámite de la apelación de sentencias) de la Ley 1437 de 2011.

2.2. Oportunidad de la acción y legitimación en la causa

Evidencia la Sala que en el caso examinado no operó el fenómeno de la caducidad,

2.2. Oportunidad de la acción y legitimación en la causa

Evidencia la Sala que en el caso examinado no operó el fenómeno de la caducidad, al encontrar que los hechos fueron conocidos el 26 de marzo de 201517 la solicitud de conciliación prejudicial fue radicada el 24 de agosto de 201618 siendo expedida la constancia de no acuerdo el 19 de octubre siguiente19 y radicada la demanda el 31 de octubre20, es decir, cuando aún no había trascurrido los dos (2) años de que trata el literal i, numeral 2 del artículo 164 del CPACA.

Ahora bien, en punto de la legitimación en la causa por activa, se tiene que demanda JACV (víctima), LMVV (madre) 21, SCN (padre) 22, JLCV23, SF CV24 y DM CV25, la demanda se circunscribe a obtener el pago de perjuicios derivados de la declaratoria de responsabilidad por las lesiones padecidas por el primero dentro del término en que prestó su servicio militar, reposando los registros civiles de nacimiento y certificación emitida por el Suboficial de Personal Batallón de ASPC nro. 12 que dan cuenta de la familiaridad entre los demandantes y condición del señor JACV como soldado regular.

15 Archivo nro. 5. C. 2Instancia, del expediente judicial electrónico. 16 Archivo nro. 8. C2, del expediente judicial electrónico. 17 Folio 71, C1, del expediente judicial electrónico. 18 Folio 147, C1 del expediente judicial electrónico. 19 Folio 151, C1 del expediente judicial electrónico. 20 Folio 172, C1 del expediente judicial electrónico. 21 Folio 19, C1 del expediente judicial electrónico. 22 Ibidem. 23 Folio 20, C1 del expediente judicial electrónico.

19 Folio 151, C1 del expediente judicial electrónico. 20 Folio 172, C1 del expediente judicial electrónico. 21 Folio 19, C1 del expediente judicial electrónico. 22 Ibidem. 23 Folio 20, C1 del expediente judicial electrónico. 24 Folio 21, C1, del expediente judicial electrónico. 25 Folio 22, C1 del expediente judicial electrónico.Medio de control: Reparación directa Demandante: JLCV y otros Demandado: Nación –Ministerio de Defensa – Ejército Nacional Radicación: 180013333001-2016-00892-01

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Respecto de la legitimación en la causa por pasiva, la demanda fue dirigida contra la NaciónMinisterio de DefensaEjército Nacional, entidad para la cual prestaba sus servicios el señor JACV.

2.3. Problema jurídico

En esta instancia, corresponde a la Sala determinar i) si el Ministerio de Defensa – Ejército Nacional es patrimonialmente responsable por los perjuicios causados a los demandantes por la enfermedad padecida y/o les iones sufridas JACV cuando prestaba servicio militar obligatorio; y en caso afirmativo, ii) si debe reconocerse los perjuicios pretendidos por los demandantes.

2.4. Tesis de la sala

La Sala confirmará la decisión proferida en primera instancia, en tanto no se acredita que el hecho dañoso tenga una relación directa con el servicio militar. Se resalta que la patología diagnosticada a JACV se catalogó en el Acta de Junta Médico Laboral y como de origen común.

Se verifica que los trastornos psicóticos que padece el señor JACV no fueron consecuencia de una actividad inherente a la actividad desarrollada durante la

como de origen común.

Se verifica que los trastornos psicóticos que padece el señor JACV no fueron consecuencia de una actividad inherente a la actividad desarrollada durante la prestación del servicio obligatorio, por el contrario, la epicrisis emitida por la Clínica la Inmaculada refiere como factor desencadenante el consumo de sustancias psicoactivas.

Adicionalmente, para la Sala, no existe prueba de que el proceso de incorporación establecido en la Ley 48 de 1993 no se hubiere adelantado conforme a la ley.

En suma, en el asunto no se configuran los elementos para declarar responsable a la Nación, Ministerio de Defensa, Ejército Nacional, pues quedó acreditado que l a enfermedad que le fue diagnosticada a JACV es de origen común y no se acreditó una acción u omisión que permita la imputación fáctica y jurídica en cabeza de la accionada de los perjuicios reclamados por la parte actora.

2.5. Marco normativo y jurisprudencial

2.5.1. Sobre los elementos de la responsabilidad extracontractual del Estado

La responsabilidad patrimonial de la Administración a partir de la Carta Política de 1991 se fundamenta en el artículo 90 del estatuto superior, el cual estableció dos elementos de la responsabilidad, los cuales son: i) El daño antijurídico y, ii) la imputación a una autoridad en sentido lato o genérico. La jurisprudencia del Consejo de Estado así lo ha entendido:

(…) porque a términos del art. 90 de la constitución política vigente, es más adecuado que el Juez aborde, en primer lugar, el examen del daño antijurídico, para, en un momento posterior explorar la imputación del mismo al Estado o a una persona

(…) porque a términos del art. 90 de la constitución política vigente, es más adecuado que el Juez aborde, en primer lugar, el examen del daño antijurídico, para, en un momento posterior explorar la imputación del mismo al Estado o a una persona jurídica de derecho público.

La objetivización del daño indemnizable que surge de este precepto constitucional, como lo ha repetido en diversas oportunidades la Sala, sugiere que, en lógica estricta, el Juez se ocupe inicialmente de establecer la existencia del daño indemnizable queMedio de control: Reparación directa Demandante: JLCV y otros Demandado: Nación –Ministerio de Defensa – Ejército Nacional Radicación: 180013333001-2016-00892-01

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hoy es objetivamente comprobable y cuya inexistencia determina el fracaso ineluctable de la pretensión.26

Por consiguiente, el primer aspecto a estudiar en los procesos de reparación directa es lo relativo a la existencia del daño , por cuanto si en el proceso no se logra establecer la ocurrencia de éste, se torna inútil cualquier otro análisis y juzgamiento, como lo ha señalado la Sección Tercera del Consejo de Estado27.

En efecto, se ha señalado que «es indispensable, en primer término determinar la existencia del daño y, una vez establecida la realidad del mismo, deducir sobre su naturaleza, estos es, si el mismo puede, o no calificarse como o antijurídico , puesto que un juicio de carácter negativo sobre tal aspecto, libera de toda responsabilidad al Estado…”, y, por tanto, releva al juzgador de realizar la valoración

naturaleza, estos es, si el mismo puede, o no calificarse como o antijurídico , puesto que un juicio de carácter negativo sobre tal aspecto, libera de toda responsabilidad al Estado…”, y, por tanto, releva al juzgador de realizar la valoración del otro elemento de la responsabilidad estatal, esto es, la imputación del daño al Estado, bajo cualquiera de los distintos títulos que para el efecto se ha elaborado»28

El segundo elemento que configura la responsabilidad patrimonial del Estado es la imputabilidad del daño antijurídico a las autoridades públicas o nexo causal. Sobre este elemento, la Subsección “C” de la Sección Tercera del Consejo de Estado en sentencia proferida el 18 de mayo de 2017 dentro del proceso con radicación 6800123-31-000-2003-00450-01 (37497) y ponencia del consejero Jaime Orlando Santofimio Gamboa, explicó que la imputación exige analizar dos esferas i) el ámbito fáctico y ii) la imputac ión jurídica, la cual se determina conforme al deber jurídico. Al mismo tiempo, se indicó:

Debe, sin duda, plantearse un juicio de imputación en el que demostrado el daño antijurídico, deba analizarse la atribución fáctica y jurídica en tres escenarios: peligro, amenaza y daño. En concreto, la atribución jurídica debe exigir que sea en un solo título de imputación, la falla en el servicio, en el que deba encuadrarse la responsabilidad extracontractual del Estado, sustentada en la vulneración de deberes normativos , que en muchas ocasiones no se reducen al ámbito negativo, sino que se expresan como deberes positivos en los que la procura

encuadrarse la responsabilidad extracontractual del Estado, sustentada en la vulneración de deberes normativos , que en muchas ocasiones no se reducen al ámbito negativo, sino que se expresan como deberes positivos en los que la procura o tutela eficaz de los derechos, bienes e intereses jurídicos es lo esencial para que se cumpla con la cláusula del Estado Social y Democrático de Derecho.

Así mismo, debe considerarse que la responsabilidad extracontractual no puede reducirse a su consideración como herra mienta destinada solamente a la reparación, sino que debe contribuir con un efecto preventivo que permita la mejora o la optimización en la prestación, realización o ejecución de la actividad administrativa globalmente considerada.

Bajo los anteriores cri terios la Sala realizará el juicio de imputación, previendo, además, que la Corporación ha determinado que los escenarios en que se discute la responsabilidad patrimonial del Estado se debe dar aplicación al principio iura novit curia, lo cual implica que frente a los hechos alegados y probados por la parte demandante, corresponde al juez definir la norma o la motivación de la imputación aplicable al caso, potestad del juez que no debe confundirse con la modificación de la causa petendi, esto es, los hechos que se enuncian en la demanda como fundamento de la pretensión.

2.5.2. De la responsabilidad del Estado en relación con conscriptos

26 Sentencia Consejo de Estado del diez de septiembre de 1993 expediente 6144 Consejero Ponente Juan de Dios Montes.

27 En este sentido pueden verse también las sentencias de 2 de marzo de 2000, exp. 11135; 9 de marzo de 2000 exp. 11005; 16 de marzo de 2000 exp. 11890 y 18 de mayo de 2000 exp. 12129 28 Sentencia proferida por el Consejo de Estado del 4 de diciembre de 2002 expediente 12625 Consejero Ponente Germán Rodríguez VillamizarMedio de control: Reparación directa Demandante: JLCV y otros Demandado: Nación –Ministerio de Defensa – Ejército Nacional Radicación: 180013333001-2016-00892-01

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En lo que respecta al régimen de imputación derivado de la responsabilida