TA CES - 20001-23-33-006-2022-00526-01-(01-08-2024)-1

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL CESAR

Valledupar, primero (1) de agosto de dos mil veinticuatro (2024)

MEDIO DE CONTROL: NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO DEMANDANTE: ENRIQUE CUBILLOS PALOMINO DEMANDADO: NACIÓN - MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONALFONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES

DEL MAGISTERIO RADICADO: 20001-23-33-006-2022-00526-01

MAGISTRADA PONENTE: MARÍA LUZ ÁLVAREZ ARAÚJO

I. ASUNTO A TRATAR

Procede la Sala a resolver el recurso de apelación interpuesto por la parte actora contra la sentencia del 20 de marzo de 202 4, proferida por el Juzgado Sexto Administrativo del Circuito Judicial de Valledupar, que resolvió:

“PRIMERO: DECLARAR No Probadas las Excepciones de Fondo AUSENCIA DEL CONTRADICTORIO NECESARIO, PRESUNCION DE LEGALIDAD DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS ATACADOS DE NULIDAD, EXCEPCIÓN DE INAPLICABILIDAD DE LA SANCIÓN MORA, EXCEPCIÓN D E COBRO DE LO NO DEBIDO, PRESCRIPCION, COMPENSACIÓN, BUENA FE, propuesta por la entidad demandada, conforme a las razones expuestas en la parte motiva de la presente Providencia.

SEGUNDO: Declarara la Nulidad Parcial del Acto Administrativo contenido en la Resolución N.º 1156 del 21 de diciembre de 2016, expedida por el SECRETARIO DE EDUCACION MUNICIPAL DE VALLEDUPAR en calidad de representante del FONDO NACIONAL DE

1156 del 21 de diciembre de 2016, expedida por el SECRETARIO DE EDUCACION MUNICIPAL DE VALLEDUPAR en calidad de representante del FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SO CIALES DEL MAGISTERIO, por la cual se reconoce la Pensión de Jubilación al señor ENRIQUE CUBILLOS PALOMINO, sin incluir todos los Factores Salariales percibidos en el último año al cumplimiento del Estatus de Pensionado, conforme a las razones expuestas en la parte motiva de la presente Providencia.

TERCERO: A título de Restablecimiento del Derecho se condenará a la NACION-MINISTERIO DE EDUCACION-FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIOSECRETARIA DE EDUCACION MUNICIPAL DE VALLEDUPAR la Reliquidación de su Pensión de Jubilación del Docen te ENRIQUECUBILLOS PALOMINO a partir del 05 de diciembre de 2019, por haber operado el fenómeno de la Prescripción Trienal sobre las Mesadas Pensionales causadas con anterioridad a esa fecha tal como se anotó en precedencia, incluyendo todos y cada uno de los Factores Salariales devengados durante último año de servicio, esto es, además de Asignación Básica, se incluya la Prima de Antigüedad como parte del IBL, conforme a las razones expuestas en la parte motiva de la presente Providencia.

CUARTO: Sin Costas en esta instancia.NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO Radicación: 20001-33-33-006-2022-00526-01

Sentencia de segunda instancia

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QUINTO: El FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO, dará cumplimiento a la sentencia en el término máximo de 10 meses siguientes a la fecha de su

Sentencia de segunda instancia

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QUINTO: El FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO, dará cumplimiento a la sentencia en el término máximo de 10 meses siguientes a la fecha de su ejecutoria, de conformidad con el artículo 192 de la Ley 1437 de 2011. Así mismo se devengarán Intereses Moratorios a partir de la ejecutoria de la presente sentencia en los términos del artículo 192 y 195 del CPACA.

TERCERO: Sin costas en esta instancia. (sic).

SEXTO: En firme esta Sentencia, por Secretaria Comuníquese a la entidad Accionada, con copia íntegra de la misma para su ejecución y cumplimiento (Artículos 192 y 203 inciso finales del C.P.A.C.A.); Igualmente expídase a la parte demandante la primera copia íntegra y autentica de la misma, que preste merito ejecutivo, en los términos de los artículos 114 -115 del C.G.P

SEPTIMO: Ejecutoriada esta providencia, Archivase el expediente.” Sic para lo transcritoII. ANTECEDENTES

2.1. PRETENSIONES

En ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho, actuando por conducto de apoderad a judicial, la parte demandante elevó las siguientes súplicas:

Que se declare la nulidad parcial de la Resolución No. 01156 del 21 de diciembre de 2016, mediante la cual se reconoció y reliquidó la pensión de jubilación calculándose la mesada pensional sin incluir todos los factores salariales percibidos en el último año antes del retiro definitivo.

de 2016, mediante la cual se reconoció y reliquidó la pensión de jubilación calculándose la mesada pensional sin incluir todos los factores salariales percibidos en el último año antes del retiro definitivo.

A título de restablecimiento del derecho solicitó que se condenara a La NACIÓNMINISTERIO DE EDUCACIÓN - FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO, a que se le reconozca y pague Pensión de Jubilación desde el 22 de agosto de 2016, equivalente al 75% del promedio de los salarios, sobresueldos, primas y demás factores salariales devengados durante el último año anterior al retiro del servicio docente.

Aunado a lo anterior, el actor pretende que del valor reconocido se le descuente lo que fue reconocido y cancelado en virtud de la Resolución No. 0 1156 del 21 de diciembre de 2016, que se apliquen los reajustes de la Ley para cada año, así mismo, el pago de las mesadas atrasadas, desde el momento del retiro del servicio hasta la inclusi ón en la nómina de pensionad os y que el pago del incremento decretado se siga realizado en las mesadas futuras como reparación integral del daño.

De igual manera solicitó que se ordene el cumplimiento al fallo en los términos de los artículos 188, 189 y 192 del CPACA, el pago de intereses, las costas y agencias en derecho causadas en el presente proceso.

2.2. HECHOS

Los fundamentos fácticos de las pretensiones incoadas fueron los siguientes:

Afirma el demandante que laboró como docente por más de 20 años, y que cumplió

en derecho causadas en el presente proceso.

2.2. HECHOS

Los fundamentos fácticos de las pretensiones incoadas fueron los siguientes:

Afirma el demandante que laboró como docente por más de 20 años, y que cumplió los requisitos establecidos por la ley para adquirir su pensión de jubilación, por elloNULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO Radicación: 20001-33-33-006-2022-00526-01 Sentencia de segunda instancia

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la entidad demandada mediante la Resolución No. 01156 del 21 de diciembre de 2016 le reconoció una pensión men sual de jubilación pero no incluyó en la liquidación la totalidad de los factores salariales como son la Prima de Navidad, Prima de Vacaciones, Prima de Antigüedad, Prima de Servicios, Horas Extras y demás Factores Salariales percibidos por la actividad Do cente en el último año de servicios anterior a adquirir el estatus pensional; sólo tomó en cuenta al momento de liquidar la pensión la asignación básica.

2.3. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA La NaciónMinisterio de EducaciónFondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio contestó oportunamente la demanda y se opuso a las pretensiones de la misma. Indicó que el acto administrativo el cual reconoció la pensión de jubilación de la parte actora se encuentra elaborado conforme a la normatividad aplicada al caso por lo cual esta ajustado a la legalidad y por ello la demanda no está llamada a prosperar. Propuso como excepciones la legalidad de los actos administrativos demandados, ausencia del contradictorio necesario, inaplicabilidad de la sanción moratoria, cobro

por lo cual esta ajustado a la legalidad y por ello la demanda no está llamada a prosperar. Propuso como excepciones la legalidad de los actos administrativos demandados, ausencia del contradictorio necesario, inaplicabilidad de la sanción moratoria, cobro de lo no debido, prescripción, compensación y buena fe. 2.4.LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA El Juzgado Sexto Administrativo del Circuito Judicial de Valledupar, mediante sentencia de fecha 20 de marzo de 2024, accedió parcialmente a las pretensiones solicitadas por la parte actora.

Declaró la prescripción de las diferencias de las mesadas causados con anterioridad al 5 de diciembre de 2019, ya que la demanda fue presentada el 5 de diciembre de 2022.

El juzgador de primera instancia señaló que, el actor es beneficiario del régimen contenido en la Ley 33 y 62 de 1985, por disposición haberse vinculado antes d ela vigencia de la Ley 91 de 1989.

Indicó que es procedente la reliquidación de su pensión porque se acreditó que devengó la prima de antigüedad, con anterioridad al año en que cumplió el status jurídico de pensionado y, así mismo obra Certificación expedida por la Secretaria Municipal, que demuestra los Descuentos de Ley ordenados para Seguridad Social en Pensión.

Así dijo la providencia:

“Se observa, que entre la parte demandante y la entidad demandada existen diferencias conceptuales con relación a los factores salariales que se han de tenerse en cuenta para la liquidación de la Pensión de Invalidez, pues mientras el FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO tuvo en cuenta como factor salarial Asignación

conceptuales con relación a los factores salariales que se han de tenerse en cuenta para la liquidación de la Pensión de Invalidez, pues mientras el FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO tuvo en cuenta como factor salarial Asignación Básica y Prima de Vacaciones , tal como se hizo al Recono cérsele la Pensión Vitalicia de Jubilación Mediante Resolución No 1156 del 21 de diciembre de 2016, la parte actora considera que se le debió habérsele computado además la Prima de Navidad, Prima de Antigüedad, Prima de Servicios, Horas Extras.NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO Radicación: 20001-33-33-006-2022-00526-01 Sentencia de segunda instancia

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Como no se discute en el acto cuestionado ni en este proceso el cumplimiento por parte del actor de los requisitos y condiciones exigidos para merecer la Pensión de Jubilación, solo queda por definir si se encuentra probado que el actor percibía antes del status jurídico y en el último año de Prestación de Servicio los Factores que solicita le sean incluidos y si sobre estos se haya hecho aportes o Cotizaciones al Sistema.

En este sentido es preciso destacar que obra en el proceso FORMATO UNICO PARA LA EXPEDICION DEL CERTIFICADO DE SALARIOS expedido por el FOMAG que acredita los FACTORES SALARIALES percibidos durante el último año anterior a la adquisición del status de pensionado, evidenciándose que además de la Asignación Básica y Prima de Vacaciones, devengo, Prima de Antigüedad y Prima de Navidad, encontrándose únicamente que la Prima de

pensionado, evidenciándose que además de la Asignación Básica y Prima de Vacaciones, devengo, Prima de Antigüedad y Prima de Navidad, encontrándose únicamente que la Prima de Antigüedad está enlistada en el art 1° de la Ley 62 de 1985, que modifico el art 3 de la Ley 33 de 1985, por lo que será el único que se ordenara tener en cuenta para c alcular el Ingreso Base de Liquidación

Por tanto, Se Accederá a las Pretensiones de la Demanda y se Declarara la Nulidad Parcial del Acto Administrativo contenido en la Resolución N.º 1156 del 21 de diciembre de 2016, expedida por el SECRETARIO DE EDUCACION MUNICIPAL DE VALLEDUPAR en calidad de representante del FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO, por la cual se reconoce la Pensión de Jubilación al señor ENRIQUE CUBILLOS PALOMINO, sin incluir todos los Factores Salariales percibi dos en el último año al cumplimiento del Estatus de Pensionado.”

2.4. FUNDAMENTOS DE LA APELACIÓN

La parte demandada se mostró inconforme con la decisión de primera instancia , concretamente en cuanto se incluyó la prima de antigüedad como factor salarial que integra el IBL sin tener en cuenta que según la sentencia de unificación de 2 019 sólo se deben incluir los factores sobre los cuales se le hayan efectuado los aportes correspondientes de acuerdo con el artículo 1° de la Ley 62 de 1985, por lo que no se puede incluir factor diferente a los ahí estipulados.

En cuanto a la prima de antigüedad establecida en el inciso 4° del artículo 3 del

correspondientes de acuerdo con el artículo 1° de la Ley 62 de 1985, por lo que no se puede incluir factor diferente a los ahí estipulados.

En cuanto a la prima de antigüedad establecida en el inciso 4° del artículo 3 del Decreto 540 de 1977 y los artícul os 49 y 97 del Decreto 1042 de 1978, el mismo Decreto 1042 de 1978 en su artículo 104 enuncia excepciones a los artículos ya mencionados, por lo cual concluyó que los docentes están excluidos de esas disposiciones salariales porque la prima de antigüedad es propia de los empleados de la Rama Ejecutiva del nivel nacional , de manera que si el actor devengó esa prima no está enmarcado en la Ley 62 de 1985 porque los docentes están excluidos de ese factor salarial.

Acorde con lo anterior solicitó revocar la d ecisión y en su lugar absolver al

MINISTERIO DE EDUCACIÓN - FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES

SOCIALES DEL MAGISTERIO.

III. TRÁMITE PROCESAL

Mediante auto del 20 de junio de 2024, se admitió el recurso de apelación formulado por la parte demandante , contra la sentencia proferida por el Juzgado Sexto Administrativo Del Circuito De Valledupar y se ordenó notificar personalmente el contenido de dicha providencia al Agente del Ministerio Público.NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO Radicación: 20001-33-33-006-2022-00526-01 Sentencia de segunda instancia

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En virtud de que la apelación incoada se presentó en vig encia de la Ley 2080 de 2021, y en la medida que no se decretaron pruebas en segunda instancia, no se

Sentencia de segunda instancia

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En virtud de que la apelación incoada se presentó en vig encia de la Ley 2080 de 2021, y en la medida que no se decretaron pruebas en segunda instancia, no se corrió traslado a las partes para alegar de conclusión, a tenor de lo dispuesto en el numeral 5 del artículo 247 de la referida norma.

IV. CONCEPTO DEL MINISTERIO PÚBLICO

El Agente del Ministerio Público no emitió concepto.

V. CONSIDERACIONES

Habida cuenta que en este momento procesal no se advierte ninguna causal de nulidad que invalide lo actuado, procede la Sala a resolver el recurso de apelación interpuesto contra la sentencia del 20 de marzo de 2024.

5.1. COMPETENCIA

De conformidad con lo establecido en el artículo 153 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, vigente para la época de presentación de la demanda, es competente esta Corporación para conocer en segunda instancia del re curso de apelación propuesto por la parte demanda da, contra la sentencia fechada 20 de marzo de 2024, proferida por el Juzgado Sexto Administrativo del Circuito de Valledupar.

5.2. PROBLEMA JURÍDICO

El problema jurídico en esta instancia se circunscribe a determinar si la sentencia proferida por el Juzgado Sexto Administrativo del Circuito de Valledupar debe ser revocada en virtud de los argumentos expuestos por la apelante, para lo cual corresponde a esta colegiatura si procede la reliquidación de la pensión de jubilación del docente incluyendo la totalidad de los factores devengados el año

revocada en virtud de los argumentos expuestos por la apelante, para lo cual corresponde a esta colegiatura si procede la reliquidación de la pensión de jubilación del docente incluyendo la totalidad de los factores devengados el año anterior a adquirir el estatus pensional, en especial el factor de Prima de antigüedad.

5.3. PRUEBAS

Las pruebas allegadas al expediente en el curso de la primera instancia que resultan relevantes para resolver son:

• Copia de la Resolución No. 01156 del 21 de diciembre de 2016 mediante la cual se reconoció pensión de jubilación al señor Enrique Cubillos Palomino, efectiva a partir del 22 de agosto de 2016, por ser esa la fecha del retiro del servicio (archivo 1 Samai). - Formato único para la expedición de historia laboral No. 508, en el que consta la vinculación y los tiempos laborados (archivo 1 SAMAI). - Formato único de certificado de salarios No. 602, en el cual consta que devengó en el último año vacaciones, prima de antigüedad, prima de navidad, prima de vacaciones docentes y bonificación mensual docente

(archivo 1 SAMAI). - Copia de la cédula de ciudadanía en que consta que nació el 15 de diciembre de 1972 (archivo 1 SAMAI). - Certificado de descuentos sobre prima de antigüedad (archivo 1 SAMAI).

5.4. FUNDAMENTOS DE DERECHONULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO Radicación: 20001-33-33-006-2022-00526-01

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a) El régimen de la pensión de jubilación de los docentes oficiales

Radicación: 20001-33-33-006-2022-00526-01

Sentencia de segunda instancia

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a) El régimen de la pensión de jubilación de los docentes oficiales

El Acto Legislativo 01 de 2005 “ Por el cual se adiciona el artículo 48 de la Constitución Política” en el Parágrafo transitorio 1º ”, dispuso lo siguiente : “El régimen pensional de los docentes nacionales, nacionalizados y territoriales, vinculados al servicio público educativo oficial es el establecido para el Magisterio en las disposiciones legales vigentes con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley 812 de 2003, y lo preceptuado en el artículo 81 de esta. Los docentes que se hayan vinculado o se vinculen a partir de la vigencia de la citada ley, tendrán los derechos de prima media establecidos en las leyes del Sistema General de Pensiones, en los términos del artículo 81 de la Ley 812 de 2003".

De acuerdo con el parágrafo transitorio 1° del Acto Legislativo 01 de 2005, son dos los regímenes pensionales que regulan el derecho a la pensión de jubilación y/o vejez para los docentes nacionales, nacionalizados y territoriales, vinculados al servicio público educativo oficial. La aplicación de cada uno de e stos regímenes está condicionada a la fecha de ingreso o vinculación al servicio educativo oficial de cada docente, así:

1. Régimen de pensión ordinaria de jubilación de la Ley 33 de 1985 para los docentes nacionales, nacionalizados y territoriales vinculados al servicio público educativo oficial con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley 812 de 2003.

docentes nacionales, nacionalizados y territoriales vinculados al servicio público educativo oficial con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley 812 de 2003.

1. Régimen pensional de prima media para aquellos docentes que se vincularon a partir de la entrada en vigencia de la Ley 812 de 2003. A estos docentes , también afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, les aplica el régimen pensional de prima media establecido en las Leyes 100 de 1993 y 797 de 2003, con los requisitos previstos en dicho régimen, con excepción de la edad que se rá de 57 años para hombres y mujeres.

En el presente asunto, hace falta realizar un estudio sobre el régimen de pensión ordinaria de jubilación de los docentes del servicio público oficial afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio vinculados antes de la vigencia de la Ley 812 de 2003. Veamos:

Mediante la Ley 91 de 1989 el Congreso de la República creó el F ondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio como una cuenta especial de la Nación para atender las prestaciones sociales de los docentes nacionales y nacionalizados.

El artículo 1º de la Ley 91 de 1989 definió el alcance de los conceptos de personal nacional, nacionalizado y territorial, de la siguiente manera:

“Personal nacional. Son los docentes vinculados por nombramiento del Gobierno Nacional.

Personal nacionalizado. Son los docentes vinculados por nombramiento de entidad territorial antes del 1 de enero de 1976 y los vinculados a partir de esta fecha, de conformidad con lo dispuesto por la Ley 43 de 1975. Personal territorial. Son los docentes vinculados porNULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO

antes del 1 de enero de 1976 y los vinculados a partir de esta fecha, de conformidad con lo dispuesto por la Ley 43 de 1975. Personal territorial. Son los docentes vinculados porNULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO Radicación: 20001-33-33-006-2022-00526-01 Sentencia de segunda instancia

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nombramiento de entidad territorial, a partir del 1 de enero de 1976, sin el cumpli miento del requisito establecido en el artículo 10 de la Ley 43 de 1975”1.

Se consideró entonces, que todos los maestros colombianos, con excepción de los del nivel superior o universitarios, vinculados a la Nación, de conformidad con las leyes vigentes, a partir del 1 ° de enero de 1990, quedarían sometidos al sistema prestacional y de cesantías aplicables a los empleados públicos del orden nacional, de acuerdo con las leyes presentes o futuras , s alvo dos excepciones, como se indicó en los debates sobre ré gimen pensional: la primera relacionada con el derecho a percibir pensión gracia compatible con la pensión ordinaria de jubilación; y la segunda, relacionada con las condiciones y requisitos de la pensión de jubilación para los docentes. Dichas excepciones fueron propuestas de la siguiente manera:

“Excepción número 1. Los docentes vinculados hasta el 31 de diciembre de 1980 que por mandato de las leyes tuviesen o lleguen a tener derecho a la pensión de gracia, se les reconocerá este derecho (…). La nueva norma define al señalado día, como el momento de la nacionalización de la educación a la luz de la Ley 43 de 1975 […].

reconocerá este derecho (…). La nueva norma define al señalado día, como el momento de la nacionalización de la educación a la luz de la Ley 43 de 1975 […].

Excepción número 2. Los pensionados del Magisterio cuya vinculación hubiera sido posterior al 1 de enero de 1981, serán beneficiarios de una mesada adicional, pagadera a mitad de año. El valor de la pensión será igual al 75% del salario mensual promedio del último año.

(…)

Se aprecia que la transacción correcta es mantener la expectativa de reconocimiento de la pensión de gracia para quienes se hubieran vinculado con anterioridad al 1 de enero de 1981, y para los pensionados vinculados con posterioridad a esa fecha reconocer la mesada de medio año en adición a la aplicación del régimen pensional nacional, que tasa la pensión inicial en el 75% del sueldo promedio del último año (…)”.

El texto final del artículo 15 de la Ley 91 de 1989 quedó así:

“ARTÍCULO 15. A partir de la vigencia de la presente ley el personal docente nacional y nacionalizado y el que se vincule con posterioridad al 1° de enero de 1990 será regido por las siguientes disposiciones:

1. Los docentes nacionalizados que figuren vinculados hasta el 31 de diciembre de 1989, para efectos de las prestaciones económicas y sociales, mantendrán el régimen prestacional que han venido gozando en cada entidad territorial de conformidad con las normas vigentes.

Los docentes nacionales y los que se vinculen a partir del 1 de enero de 1990, para efectos de las prestaciones económicas y sociales se regirán por las normas vigentes

normas vigentes. Los docentes nacionales y los que se vinculen a partir del 1 de enero de 1990, para efectos de las prestaciones económicas y sociales se regirán por las normas vigentes aplicables a los empleados públicos del orden nacional, Decretos 3135 de 1968, 1848 de 1969 y 1045 de 1978, o que se expidan en el futuro, con las excepciones consagradas en esta Ley.

2. Pensiones:

1 Mediante la Ley 43 de 1975, como se indicó en la sentencia C -089/99, el Estado “optó por lo que se denominó la “nacionalización” de la educación primaria y secundaria, proceso que se llevó a cabo entre el 1 de enero de 1976 y el 31 de diciembre de 1980. En virtud de tal “nacionalización”, el pago de los docentes oficiales, se realiza a través de los Fondos Educativos Regionales (FER ), con dineros provenientes del situado fiscal, bajo la consideración de que la educación primaria y secundaria oficial es un servicio público a cargo de la Nación”.NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO Radicación: 20001-33-33-006-2022-00526-01 Sentencia de segunda instancia

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A. Los docentes vinculados hasta el 31 de diciembre de 1980 que por mandato de las Leyes 114 de 1913, 116 de 1928, 37 de 1933 y demás normas que las hubieran desarrollado o modificado, tuviesen o llegaren a tener derecho a la pensión de gracia, se les reconocerá siempre y cuando cumplan con la totalidad de los requisitos. Esta pensión seguirá reconociéndose por la Caja Nacional de Previsión Social conforme al Decreto 081

les reconocerá siempre y cuando cumplan con la totalidad de los requisitos. Esta pensión seguirá reconociéndose por la Caja Nacional de Previsión Social conforme al Decreto 081 de 1976 y será compatible con la pensión ordinaria de jubilación, aún en el evento de estar ésta a cargo total o parcial de la Nación.

B. Para lo s docentes vinculados a partir del 1º de enero de 1981, nacionales y nacionalizados, y para aquellos que se nombren a partir del 1º de enero de 1990, cuando se cumplan los requisitos de ley, se reconocerá sólo una pensión de jubilación equivalente al 75% d el salario mensual promedio del último año. Estos pensionados gozarán del régimen vigente para los pensionados del sector público nacional y adicionalmente de una prima de medio año equivalente a una mesada pensional (…)”.

De la norma se derivan las sigui entes reglas en materia del derecho a la pensión para los docentes:

“(…) I. Derecho a la pensión gracia compatible con la pensión ordinaria de jubilación: Los docentes vinculados hasta el 31 de diciembre de 1980 tienen derecho a la pensión gracia de conformidad con las leyes 114 de 1913, 116 de 1928, 37 de 1933 y demás que las desarrollen o modifiquen.

II. Derecho a una pensión de jubilación bajo el régimen vigente para los pensionados del sector público nacional, y a una prima de medio año equivalen te a una mesada pensional

(…)”.

El régimen pensional para los servidores públicos del orden nacional a la entrada en vigencia de la Ley 91 de 1989, era el previsto en la Ley 33 de 1985. Por lo tanto,

(…)”.

El régimen pensional para los servidores públicos del orden nacional a la entrada en vigencia de la Ley 91 de 1989, era el previsto en la Ley 33 de 1985. Por lo tanto, el régimen aplicable a los docentes vinculados a partir del 1° de enero de 1981, nacionales y nacionalizados 2, y para aquellos que se nombren a partir del 1 ° de enero de 1990, por remisión de la misma Ley 91 de 1989, es el previsto en la citada Ley 33 de 19853.

De acuerdo con el artículo 1º de la Ley 33 de 1985:

“El empleado oficial que sirva o haya servido veinte (20) años continuos o discontinuos y llegue a la edad de cincuenta y cinco (55) tendrá derecho a que por la respectiva Caja de Previsión se le pague una pensión mensual vitalicia de jubilación equivalente al setenta y cinco por ciento (75%) del salario promedio que sirvió de base para los aportes durante el último año de servicio”.

El literal “b” del numeral 2 del artículo 15 de la Ley 91 de 1989 no fijó condiciones ni requisitos especiales para el goce de la pensión de jubilación docente. La misma norma dispuso que los docentes tienen derecho a una pensión de jubilación, cuando cumplan los requisitos de ley, equivalente al 75% sobre el salario mensual promedio del último año de servicio docente. Los requisitos de ley en cuanto a edad y tiempo de servicios son los señalados en el artículo 1º de la Ley 33 de 1985.

2 Se fijó el 1 de enero de 1981, tal y consta en los antecedentes históricos de la norma, por ser el momento de la

y tiempo de servicios son los señalados en el artículo 1º de la Ley 33 de 1985.

2 Se fijó el 1 de enero de 1981, tal y consta en los antecedentes históricos de la norma, por ser el momento de la nacionalización de la educación a la luz de la Ley 43 de 1975. 3 “Por la cual se dictan algunas medidas en relación con las Cajas de Previsión y con las prestaciones sociales para el Sector Público”.NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO Radicación: 20001-33-33-006-2022-00526-01 Sentencia de segunda instancia

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Las pensiones de los docentes se liquidan de acuerdo con las reglas previstas en el artículo 3º de la Ley 33 de 1985, modificado por e l artículo 1º de la Ley 62 de 1985.

El artículo 1º de la Ley 62 de 1985, establece: i) la obligación de pagar los aportes; ii) los factores que conforman la base de liquidación de los aportes proporcionales a la remuneración del empleado del orden naciona l que son : asignación básica, gastos de representación; primas de antigüedad, técnica, ascensional y de capacitación; dominicales y feriados; horas extras; bonificación por servicios prestados; y trabajo suplementario o realizado en jornada nocturna o en día de descanso obligatorio y; iii) la base de liquidación de la pensión, que en todo caso corresponderá a “los mismos factores que hayan servido de base para calcular los aportes”4.

b) El precedente jurisprudencial sobre la inclusión de factores salariales en el IBL de las pensiones de jubilación de los docentes oficiales

aportes”4.

b) El precedente jurisprudencial sobre la inclusión de factores salariales en el IBL de las pensiones de jubilación de los docentes oficiales

En sentir del Consejo de Estado, los factores que hacen parte de la base de liquidación y sobre los cuales se deben hacer los aportes en el régimen general de pensiones de la Ley 33 de 1985, son únicamente los señalados de manera expresa en el mencionado artículo 1º de la Ley 62 de 1985.

Así las cosas, los factores que deben incluirse en la base de la liquidación de la pensión de jubilación de los docentes bajo el régimen general de la Ley 33 de 1985 son: asignación básica, gastos de representación; primas de antigüedad, técnica, ascensional y de capacitación; dominicales y feriados; horas extras; bonificación por servicios prestados; y trabajo suplementario o realizado en jornada noctur na o en día de descanso obligatorio.

Ello, sin embargo, no es el único requisito, pues además debe haberse efectivamente cotizado con respecto a los mismos, situación que en casos como el actual, necesita una prueba al interior del proceso.

Sobre el tema en comento, el 28 de agosto de 2018, la Sala Plena de lo Contencioso Administrativo unificó su criterio al resolver un caso de