TA CHO - Sentencia 27001-33-33-001-2021-00333-01 (30-09-2025)

REPÚBLICA DE COLOMBIA

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL CHOCÓ

SALA SEGUNDA DE DECISIÓN

Quibdó, treinta (30) de septiembre de dos mil veinticinco (2025)

Sentencia No. 170

REFERENCIA: EXPEDIENTE NO. 27001333300120210033301

MEDIO DE CONTROL: NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO

ACCIONANTE: SIXTO ALEXIS VALENCIA BERMÚDEZ Y OTRO

ACCIONADO: NACIÓN – MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL

– POLICÍA NACIONAL

Magistrado Ponente: LARRY YESID CUESTA PALACIOS

Procede la Sala Segunda de Decisión a resolver el recurso de apelación interpuesto por la parte demandante en contra de la Sentencia del 28 de junio de 2024, proferida por el JUZGADO SEXTO ADMINISTRATIVO ORAL DE QUIBDÓ, que negó las súplicas de la demanda1.

I. ANTECEDENTES

1.1 Demanda

1.1.1 Declaraciones y condenas

Los señores SIXTO ALEXIS VALENCIA BERMÚDEZ y MARÍA TERESA MORENO LOZANO, a través de apoderado judicial pidieron i) que se declarara la nulidad de l artículo 2° de la Resolución N° 00564 del 09 de julio de 2021 , expedida por el Subdirector G eneral de la Policía Nacional mediante la cual resolvió negar el reconocimiento y pago de la pensión de sobreviviente con ocasión de la muerte del auxiliar de policía DARWIN ESNEIDER VALENCIA

expedida por el Subdirector G eneral de la Policía Nacional mediante la cual resolvió negar el reconocimiento y pago de la pensión de sobreviviente con ocasión de la muerte del auxiliar de policía DARWIN ESNEIDER VALENCIA MORENO (Q.E.P.D) y la nulidad total de la Resolución N° 02806 del 09 de septiembre de 2021, expedida por el Director G eneral de la entidad demandada mediante la cual se confirmó la anterior.

A título de restablecimiento del derecho, pidieron que se ordene a la NACIÓN – MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL – POLICÍA NACIONAL reconocer y pagar una pensión de sobrevivientes a favor de los demandantes en calidad de padres del extinto a uxiliar de policía DARWIN ESNEIDER VALENCIA MORENO (Q.E.P.D), en cuantía equivalente a un salario y medio (1.1/2) mínimo legal mensual vigente dividido para cada padre en un 50%, a partir del 03 de julio de 2020.

1 Recurso admitido por esta Corporación mediante proveído del 04 de abril de 2025.Página 2 de 16

Referencia: Expediente no: 27001333300120210033301

Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho

Accionante: Sixto Alexis Valencia Bermúdez y Otro

Accionado: Nación – Ministerio De Defensa – Policía Nacional

Fundamentos fácticos

Los hechos narrados en la demanda se resumen de la siguiente manera:

El joven DARWIN ESNEIDER VALENCIA MORENO (Q.E.P.D) , fue incorporado a la Policía Nacional para prestar servicio militar obligatorio en la modalidad de auxiliar de policía, mediante Resolución N° 011 del 3 de febrero

El joven DARWIN ESNEIDER VALENCIA MORENO (Q.E.P.D) , fue incorporado a la Policía Nacional para prestar servicio militar obligatorio en la modalidad de auxiliar de policía, mediante Resolución N° 011 del 3 de febrero de 2020.

Falleció el día 02 de julio de 2020, como consecuencia de un disparo en su rostro efectuado por un compañero cuando se encontraba prestando sus servicios, en la subestación de Policía del barrio la victoria – zona norte de la ciudad de Quibdó; novedad informada con oficio del 3 de julio de 2020.

La muerte del auxiliar de policía DARWIN ESNEIDER VALENCIA MORENO (Q.E.P.D) fue calificada me diante informe administrativo prestacional por muerte No 002 del 16 de agosto de 2020, como muerte en actividad.

Los demandantes en calidad de padre s del auxiliar fallecido, solicitaron a la entidad el día 11 de mayo de 2021, el reconocimiento y pago de la pensión de sobreviviente equiv alente a un salario y medio (1. ½) mínimo legal mensual vigente, como únicos beneficiarios, toda vez, que a la fecha del deceso el joven DARWIN ESNEIDER VALENCIA MORENO los sustentaba económicamente , no tenía hijos ni estaba casado o bajo convivencia con nadie.

La entidad negó la solicitud mediante los actos administrativos demandados, fundamentando la decisión en el hecho de que solo es fa ctible tal reconocimiento en los casos de auxiliares de policía que fallezcan en combate, lo cual no es el caso.

1.1.2 Normas violadas y concepto de violación

fundamentando la decisión en el hecho de que solo es fa ctible tal reconocimiento en los casos de auxiliares de policía que fallezcan en combate, lo cual no es el caso.

1.1.2 Normas violadas y concepto de violación

La parte demandante citó como normas transgredidas las que se relacionan a continuación:

• Constitución Política de Colombia artículos 13 y 53 - Decreto 2728 de 1968 articulo 8 - Ley 447 de 1998 - Decreto 4433 de 2004 - Ley 100 de 1993 artículos 46, 47, 48

Expresa como concepto de la violación la infracción a la ley y a la Constitución.

Manifiesta para ello que (se transcribe incluso con errores) “(…) Aunque la ley 447 de 1998 y el decreto 4433 de 2004, consagra el derecho a la pensión de sobreviviente para los beneficiarios del personal de la fuerza militares y Policía Nacional vinculados por razón constitucional y legal de la prestación del servicio militar obligatorio que fallezcan en combate o como consecuencia de la acción del enemigo, en conflicto internacional o participando en operaciones de conservación o restablecimiento del orden público, dicho trato resulta discriminatorio y transgrede el derecho a la igualdad y seguridad social de los beneficiarios del personal de la fuerza militares y Policía Nacional vinculadosPágina 3 de 16

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por razón constitucional y legal de la prestación del servicio militar obligatorio

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por razón constitucional y legal de la prestación del servicio militar obligatorio que fallezcan en simple actividad, motivo por el cual se debe aplicar el principio de favorabilidad contenido en el artículo 288 de la ley 100 de 1993.

Igualmente, los actos acusados como causal para que opere su nulidad, incurren en una falsa motivación toda vez que los fundamentos que se exponen en ellos para negar la prestación social a mis poderdantes son contrarios a lo definido por la jurisprudencia de unificación del consejo de estado, en el sentido que conforme al principio de favorabilidad los beneficiarios del personal vinculado en este caso a la policía Nacional para prestar el servicio militar obligatorio que fallezcan en simple actividad tienen derecho al reconocimiento de la pensión de sobreviviente en los términos de la ley 100 de 1993.

Sin embargo, la entidad demandada realiza una interpretación contraria a la anteriormente descrita la cual fue materia de unificación jurisprudencial, dado que conforme a la regla de favorabilidad contenida en el artículo 288 de la ley 100 de 1993, si es procedente el reconocimiento de la pensión de sobreviviente a los beneficiarios del auxiliar de policía muerto en simple actividad mientras prestaba el servicio militar obligatorio. (…)”

1.1.4 Contestación de la demanda

A través de apoderado judicial, la entidad demandada POLICÍA NACIONAL se opuso a las pretensiones de la demanda al considerar que las disposiciones legales contenidas en el Decreto 4433 de 2002 que regula la pensión de

A través de apoderado judicial, la entidad demandada POLICÍA NACIONAL se opuso a las pretensiones de la demanda al considerar que las disposiciones legales contenidas en el Decreto 4433 de 2002 que regula la pensión de sobrevivientes por muerte en combate para oficiales y suboficiales, y soldados profesionales no es aplicable al caso del auxiliar de policía Darwin Esneider Valencia Moreno en tanto que este no falleció en misión del servicio, sino por acciones accidentales de manejo irregular de armas de dotación oficial.

Expresa que los actos demandados gozan de presunción de legalidad por haber sido expedidos de acuerdo con el ordenamiento jurídico , ajustado a la Constitución y la ley, expedido por autoridad competente.

II. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA

El Juzgado Sexto Administrativo Oral del Circuito de Quibdó, mediante Sentencia del 28 de junio de 2024, proferida dentro del presente asunto, negó las súplicas de la demanda.

Para arribar a la anterior decisión, argumentó el a quo en la providencia que: (se transcribe incluso con errores)

“(…) De acuerdo a las pruebas aportadas y tomando en cuenta lo expuesto sobre el marco legal y jurisprudencial aplicable, como quiera que no existe disposición legal que contemple en forma expresa el reconocimiento de pensión de sobrevivientes a los beneficiarios de los auxiliares de policía que en cumplimiento del servicio militar obligatorio mueren por causa distinta a la muerte en combate; es necesario verificar, si cumplía los requisitos establecidos en el artículo 46 de la ley 100 dePágina 4 de 16

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mueren por causa distinta a la muerte en combate; es necesario verificar, si cumplía los requisitos establecidos en el artículo 46 de la ley 100 dePágina 4 de 16

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1993, a efectos de reconocer la pensión de sobrevivientes a sus beneficiarios, en virtud del principio de favorabilidad.

En cuanto a la verificación del tiempo mínimo de cotización de que trata el artículo 46 de la ley 100 de 1993, o en este caso de tiempo de servicios (al no cotizar), observamos que, desde la fecha de vinculación a la Policía Nacional a la fecha de su muerte, transcurrieron 5 meses, equivalentes a 21.45 semanas en caso de que cotizara; cifra en todo caso inferior a las 50 semanas mínimas requeridas, conforme el artículo en mención.

Así las cosas, aunque se haya logrado demostrar, que los demandantes serían beneficiarios legítimos de la pensión de sobrevivientes, que además se acredita sumariamente que dependían económicamente de su hijo - al menos en forma parcialno obstante al no cumplirse la totalidad de los requisitos la norma que se pretende aplicar como más favorable, no es pues posible que se genere el derecho de pensión de sobrevivientes con fundamento en dichas normas (artículo 46 y subsiguientes de la Ley 100 de 1993).

Conforme a lo anterior, no se observa la existencia de fundamento jurídico sobre el cual edificar el reconocimiento de los solicitado en las pretensiones, que van dirigidas inequívocamente a solicitar el

100 de 1993).

Conforme a lo anterior, no se observa la existencia de fundamento jurídico sobre el cual edificar el reconocimiento de los solicitado en las pretensiones, que van dirigidas inequívocamente a solicitar el reconocimiento de la pensión de sobrevivientes a través del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho; esto porque no existe norma jurídica que consagre tal derecho para el tipo de muerte que tuvo el auxiliar bachiller , sino además, como se ha concluido, porque tampoco en aplicación de las normas del Sistema General de Seguridad Social en virtud de principio de favorabilidad, se llegó a consolidar el derecho, al no haber cumplido cumplimiento el tiempo mínimo requerido establecido en el numeral 2 del artículo 46 de la ley 100 de 1993,razón por la cual no es posible reconocer tal derecho por cuanto en virtud del principio de inescindibilidad se debe dar cumplimiento cabal a la norma. no quedando otro remido más que negar las pretensiones de la demanda.

En razón a lo expuesto, no es posible declarar el derecho acceder a la pensión de sobrevivientes a favor de los beneficiarios del auxiliar de policía fallecido, DARWIN ESNEIDER VALENCIA MORENO. (…)”

III. RECURSO DE APELACIÓN

La parte actora presentó oportunamente el recurso de apelación manifestando que se aparta de los argumentos expuestos en el fallo de primera instancia . Sustentó su disentimiento expresando que: (Se transcribe incluso con errores).

“(…) a) Error del a quo al momento de interpretar los requisitos de los beneficiarios del conscripto fallecido durante la prestación del servicio militar obligatorio para acceder a la pensión de sobreviniente. En su

“(…) a) Error del a quo al momento de interpretar los requisitos de los beneficiarios del conscripto fallecido durante la prestación del servicio militar obligatorio para acceder a la pensión de sobreviniente. En su adopción de la línea jurisprudencial aplicable al caso en concreto, el a quo interpretó erróneamente el precepto dado por el superior, toda vez que el auxiliar de policía en servicio militar obligatorio no se encuentra en cotización al sistema pensional de corte especial (fuerza pública) o el régimen general que rige a los colombianos, ya que su actividad no sePágina 5 de 16

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encuentra supeditada al pago de una contraprestación económica del Estado y su fin es la de contribuir a que este alcance sus fines esenciales. (…)

De acuerdo con lo señalado en precedencia, en virtud del artículo 19 de la Ley 352 de 1997 quienes prestan el servicio militar obligatorio son afiliados no cotizantes al régimen de Seguridad Social de las Fuerzas Militares, por lo que no sería dable exigirles el requisito mínimo de cotización al que hace alusión el artículo 46 de la Ley 100 de 1993, empero, sí es viable que durante tal término hayan sido afiliados al sistema, por las razones que pasan a explicarse (…)

Es decir, que para que el beneficiario del conscripto fallecido en actividad pueda acceder a la pensión de sobreviviente, solo requiere acreditar; 1).

sistema, por las razones que pasan a explicarse (…)

Es decir, que para que el beneficiario del conscripto fallecido en actividad pueda acceder a la pensión de sobreviviente, solo requiere acreditar; 1). La afiliación al régimen de Seguridad Social de las Fuerzas Militares. 2). Demostrar ser beneficiario legítimo. 3). Acreditar la dependencia económica que se tenía del fallecido, requisitos que a todas voces han sido probados y acreditados por los beneficiarios del (f) auxiliar de

policía DARWIN ESNEIDER VALENCIA MORENO. (...)

De haber hecho una valoración integral de la sentencia de unificación previamente citada, el a quo pudo haber constatado que, en el presente caso, los requisitos que se aplican al caso son ampliamente confirmados por el acervo probatorio. (…).

Dado lo anterior, el a quo se limitó a valorar la situación presente en dos posiciones erróneamente contrarias a la constitución y la jurisprudencia, 1). Sobrepuso la falta de cotización del conscripto fallecido como una carencia a la reclamación, a sabiendas de que en reiterados argumentos el Consejo de Estado sostuvo la necesidad de interpretar la afiliación como elemento suficiente para que los beneficiarios acceden a la pensión de sobreviviente, debido a la actividad de los conscriptos en servicio obligatorio. 2) Sostuvo exegéticamente la postura de que auxiliar de policía en cumplimiento del servicio militar que tiene una duración de 12 meses para bachiller, debía acreditar 50 semanas laboradas cotizadas a partir de su incorporación a las fuerzas. Es decir, que cualquier situación lamentable que causare la muerte del conscripto en servicio militar

meses para bachiller, debía acreditar 50 semanas laboradas cotizadas a partir de su incorporación a las fuerzas. Es decir, que cualquier situación lamentable que causare la muerte del conscripto en servicio militar obligatorio debe ocurrir ad -portas de que este finalice su vinculación, para que configure el beneficio de pensión de sobreviviente a los familiares en legítimo derecho.

Aspecto que fue ignorado por completo por el despacho al momento de proferir su sentencia, toda vez que, la condición familiar, económica y social de los beneficiarios del conscripto fallecido, es débil, delicada e invisibilizada mediante la sentencia recurrida, puesto que, el a quo, consideró que la motivación de su sentencia solo debía contemplar aspectos estrictamente legales, exegeta y mecánico, desfavoreciendo los aspectos más relevantes al momento de ejercer justicia social y garantista. Conclusión: Por lo mismo, en el presente asunto no es procedente que el despacho niegue las pretensiones de la demanda motivando su decisión en el supuesto de falta de acreditación de requisitos, cuando el mismo Consejo de Estado ha entendido que losPágina 6 de 16

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auxiliares de policía no se les debe exigir el requisito mínimo de semanas cotizadas pues su prestación obligatoria solo contempla la afiliación al régimen de pensión especial de las fuerzas públicas y es suficiente para acreditar el derecho a la pensión de sobreviviente,

semanas cotizadas pues su prestación obligatoria solo contempla la afiliación al régimen de pensión especial de las fuerzas públicas y es suficiente para acreditar el derecho a la pensión de sobreviviente, motivar la presente sentencia en la falta de acreditación de 50 semanas de cotización constituye una flagrante violación a los principios de igualdad y favorabilidad. (…)”

IV. CONSIDERACIONES

4.1 La competencia

La Corporación es competente para conocer la segunda instancia del presente asunto de conformidad al artículo 153 del C.P.A.C.A.2

De igual forma, según lo previsto por el artículo 328 del Código General del Proceso3, el juez de segunda instancia debe pronunciarse solamente sobre los argumentos expuestos en el recurso de apelación.

4.2 Problema jurídico

De acuerdo con los argumentos expuestos en el recurso de apelación, el problema jurídico consiste en establecer si los señores SIXTO ALEXIS VALENCIA BERMÚDEZ y MARÍA TERESA MORENO LOZANO , tienen derecho a que la NACIÓN – MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL – POLICÍA NACIONAL les reconozca y pague una pensión de sobrevivientes con ocasión del fallecimiento de su hijo DARWIN ESNEIDER VALENCIA MORENO ocurrido mientras prestaba el servicio militar obligatorio como auxiliar de policía.

Para absolver el anterior problema jurídico planteado, la Sala abordará los siguientes acápites: (i) Marco normativo y jurisprudencial sobre la pensión de sobrevivientes para los miembros de la fuerza pública que prestan servicio militar obligatorio ii) La pensión de sobrevivientes en la ley 100 de 1993 iii) caso concreto

sobrevivientes para los miembros de la fuerza pública que prestan servicio militar obligatorio ii) La pensión de sobrevivientes en la ley 100 de 1993 iii) caso concreto

4.3 Marco normativo y jurisprudencial sobre la pensión de sobrevivientes para los miembros de la fuerza pública que prestan servicio militar obligatorio.

En relación con el régimen de prestaciones económicas aplicable a quienes prestan el servicio militar obligatorio, el Consejo de Estado, mediante sentencia de unificación jurisprudencial por importancia juridica, proferida por la Sección Segunda, estableció los lineamientos que deben seguirse según los distintos escenarios que pueden presentarse respecto de una persona vinculada en virtud de la prestación de dicho servicio.

Así, se dijo en dicha providencia que:

2 Los tribunales administrativos conocerán en segunda instancia de las apelaciones de las sentencias dictadas en primera instancia por los jueces administrativos y de las apelaciones de autos susceptibles de este medio de impugnación, así como de los recursos de queja cuando no se conceda el de apelación o se conceda en un efecto distinto del que corresponda.

3 El juez de segunda instancia deberá pronunciarse solamente sobre los argumentos expuestos por el apelante, sin perjuicio de las decisiones que deba adoptar de oficio, en los casos previstos por la ley.Página 7 de 16

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“(…) 1.1.4. El régimen de prestaciones por muerte para quienes

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“(…) 1.1.4. El régimen de prestaciones por muerte para quienes prestan el servicio militar obligatorio en las Fuerzas Militares:

82. Por medio de la Ley 65 de 1967 se revistió al presidente de la República de facultades extraordinarias para modificar la remuneración y régimen de prestaciones de las Fuerzas Militares, entre otros aspectos, en lo relativo al régimen de prestaciones sociales por retiro o fallecimiento de los oficiales y suboficiales de las Fuerzas Militares y de Policía, soldados, grumetes, agentes y personal civil al servicio del ramo de la Defensa

Nacional.

83. En virtud de lo anterior, se expidió el Decreto 2728 del 2 de noviembre de 1968, por el cual se modifica el régimen de prestaciones sociales por retiro o fallecimiento del personal de soldados y grumetes de las Fuerzas Militares, el cual en su artículo 8 consagró las prestaciones a las que habría lugar en caso de fallecimiento de un soldado o grumete.

Para tal efecto, el artículo en mención clasificó la muerte en servicio activo de la siguiente manera:

84. La aludida clasificación determinaba las prestaciones a percibir con

ocasión de la muerte, como pasa a explicarse:

85. Posteriormente, la Ley 447 del 21 de julio de 1998, por la cual se estableció una pensión vitalicia y otros beneficios a favor de parientes de personas fallecidas durante la prestación del servicio militar obligatorio, confirió a los beneficiarios de los fallecidos en combate una prestación en

estableció una pensión vitalicia y otros beneficios a favor de parientes de personas fallecidas durante la prestación del servicio militar obligatorio, confirió a los beneficiarios de los fallecidos en combate una prestación en los siguientes términos: «MUERTE EN COMBATE. A partir de la vigencia dePágina 8 de 16

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la presente ley, a la muerte de la persona vinculada a las F.F.M.M. y de Policía por razón constitucional y legal de la prestación del servicio militar obligatorio, ocurrida en combate o como consecuencia de la acción del enemigo, en conflicto internacional o participando en operaciones de conservación o restablecimiento del orden público, sus beneficiarios en el orden establecido en esta ley, o los beneficiarios que designe la persona prestataria del servicio militar al incorporarse, tendrán derecho a una pensión vitalicia equivalente a un salario y medio (11/2) mínimo mensuales y vigentes.» (Se resalta)

86. Más adelante, el artículo 34 del Decreto 4433 del 31 de diciembre de 2004 reiteró que el fallecimiento de una persona vinculada por razón de la prestación del servicio militar obligatorio, ocurrido en combate o como consecuencia de la acción del enemigo, en conflicto internacional o participando en operaciones de conservación o restablecimiento del orden público, daría lugar al reconocimiento y pago de una pensión vitalicia a sus beneficiarios, equivalente a un salario y medio mínimo legal mensual vigente, en los términos de la Ley 447 de 1998.

público, daría lugar al reconocimiento y pago de una pensión vitalicia a sus beneficiarios, equivalente a un salario y medio mínimo legal mensual vigente, en los términos de la Ley 447 de 1998.

87. De acuerdo con lo anterior, las prestaciones por muerte durante la prestación del servicio militar obligatorio se resumen en el siguiente cuadro:Página 9 de 16

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88. Esta relación evidencia que solo hasta la entrada en vigencia de la Ley 447 de 1998 se previó una pensión a favor de los beneficiarios del conscripto fallecido, toda vez que el Decreto 2728 de 1968 no la contemplaba.

Aunado a lo anterior, es importante advertir que la Ley 447 de 1998 consagró la aludida pensión, tan solo para aquellas muertes ocurridas en combate o como consecuencia de la acción del enemigo, en conflicto internacional o participando en operaciones de conservación o restablecimiento del orden público. (negritas de la Sala)

89. Se observa entonces que, para el caso del fallecimiento de un conscripto en simple actividad, la única prestación se encuentra prevista en el artículo 8 del Decreto 2728 de 1968, y consiste en el reconocimiento y pago de 24 meses de sueldo básico que en todo tiempo corresponda a un cabo segundo o marinero. (…)4

De dichas pautas se puede extraer con claridad que la pensión de sobrevivientes para los beneficiarios de los conscriptos fallecidos en servicio

un cabo segundo o marinero. (…)4

De dichas pautas se puede extraer con claridad que la pensión de sobrevivientes para los beneficiarios de los conscriptos fallecidos en servicio activo, de acuerdo al régimen especial aplicable a la fuerza pública (Ley 447 de 1997), en principio solo se causaría en los casos de que la muerte se haya dado como consecuencia de un combate o de la acción directa del enemigo, en conflicto internacional o participando en operaciones de conservación o restablecimiento del orden público.

A pesar de lo anterior, la misma providencia sentó las bases para el reconocimiento pensional a los beneficiarios de quienes prestan el servicio militar obligatorio y fallecen en “simple actividad”, en virtud del principio de favorabilidad, lo que conlleva a la aplicación del régimen general de seguridad social contenido en la Ley 100 de 1993, a los miembros de las fuerzas militares y de la Policía Nacional.

Sobre esto, enuncia la sentencia de unificación en cita:

“(…) 130. Como antes se anotó, las prestaciones por muerte en simple actividad a la que tendrían derecho los beneficiarios de los conscriptos de Fuerzas Militares estarían reguladas en el Decreto 2728 de 1968, norma aplicable a este tipo de personal en virtud del carácter genérico de la expresión «soldados» con la que se refiere a sus destinatarios, y que reconoce 24 meses de sueldo básico que en todo tiempo corresponda a un cabo segundo o marinero.

131. Por otra parte, la Ley 100 de 1993 exceptuó a las Fuerzas Militares de la aplicación del Sistema Integral de Seguridad Social según el artículo 279 ibidem, y a su vez, los artículos 150, ordinal 19.º, literal e.)87 y

131. Por otra parte, la Ley 100 de 1993 exceptuó a las Fuerzas Militares de la aplicación del Sistema Integral de Seguridad Social según el artículo 279 ibidem, y a su vez, los artículos 150, ordinal 19.º, literal e.)87 y 21788 de la Constitución Política, establecieron que la ley debía fijar el régimen salarial y prestacional especial para los miembros de las Fuerzas Militares, el cual se encuentra justificado en el riesgo latente que envuelve la función pública que prestan y desarrollan.

4 CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIÓN SEGUNDA Consejero ponente: SECCIÓN

SEGUNDA Bogotá, D.C., doce (12) de abril de dos mil dieciocho (2018) .Página 10 de 16

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132. Sin embargo, en el artículo 288 de la Ley 100 de 1993 permitió que todo trabajador se beneficie de ella si ante la comparación con leyes anteriores sobre la misma materia, esta le resulta más favorable, siempre que se someta a la totalidad de sus disposiciones, lo cual genera duda sobre cuál es la que debe regular la situación de los beneficiarios del soldado voluntario frente a las prestaciones por muerte de aquel.

133. Así pues, en aplicación de la regla de favorabilidad, en los términos del artículo 288 de la Ley 100 de 1993, se observa que el régimen que más ampara a los beneficiarios del conscripto fallecido simplemente en

133. Así pues, en aplicación de la regla de favorabilidad, en los términos del artículo 288 de la Ley 100 de 1993, se observa que el régimen que más ampara a los beneficiarios del conscripto fallecido simplemente en actividad es el contenido en las normas generales que prevén una prestación con mayor vocación de continuidad en el tiempo que las contenidas en el Decreto 2728 de 1968 y que, además, se corresponde con los efectos pensionales que debe imprimírsele a este periodo de servicio público.

134. Lo anterior, en razón a que el Sistema de Seguridad Social Integral tiene previsto, en caso de fallecimiento, una pensión de sobrevivientes para el causante que hubiere cotizado 26 o 50 semanas, cuyo monto es igual al 45% del ingreso base de liquidación más 2% de dicho ingreso por cada 50 semanas adicionales de cotización a las primeras 500, sin que exceda el 75% del ingreso base de liquidación, y sin que pueda ser inferior al salario mínimo mensual legal vigente.

135. En este sentido, el Consejo de Estado ha ordenado que, con apoyo en el principio de favorabilidad y el derecho a la igualdad, se apliquen las normas del régimen general de seguridad social a los miembros de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional. (…)”

4.3.2 La pensión de sobrevivientes en la Ley 100 de 1993

La pensión de sobrevivientes regulada en la Ley 100 de 1993 fue concebida con el propósito de garantizar la seguridad económica del nú