TA COR - 23001-33-33-001-2014-00236-01-(09-02-2024)

SIGCMA

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CÓRDOBA

SALA TERCERA DE DECISIÓN

Magistrada Ponente: Diva María Cabrales Solano

Montería, nueve (09) de febrero de dos mil veinticuatro (2024)

SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA

Medio de control NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO Radicación 23001-33-33-001-2014-00236-01

Demandante CARLOS MALLUK VILLADIEGO

Demandado DEPARTAMENTO DE CÓRDOBA Tipo de providencia SENTENCIA

Asunto RECONOCIMIENTO DE HORAS EXTRAS,

DOMINICALES Y FESTIVOS

Decisión CONFIRMA DECISIÓN

I. ASUNTO

Procede el Tribunal a desatar el recurso de apelación pr esentado por la parte demandante contra la sentencia de fecha 21 de octubre de 20 20, proferida por e l Juzgado Primero Administrativo Oral del Circuito Judicial de Montería , que negó las pretensiones de la demanda.

II. LA DEMANDA

2.1. ANTECEDENTES FÁCTICOS

Se señala en la demanda que el demandante laboró para la ESE Salud Sinú desempeñando el cargo de Técnico de Saneamiento en el Centro de Salud de La Granja - Montería. Que el sistema de jornada de trabajo era el de rotación de turnos , por ser un servicio de salud se presta las 24 horas al día, y también laboró horas extras diurnas y nocturnas como días festivos y dominicales desde el año 2002 a 2010; las cuales afirma aún se adeudan, así como los compensatorios.

presta las 24 horas al día, y también laboró horas extras diurnas y nocturnas como días festivos y dominicales desde el año 2002 a 2010; las cuales afirma aún se adeudan, así como los compensatorios.

Que el 18 de agosto de 2004, SINDESS Córdoba (Sindicato de la Seguridad Social), en nombre de los empleados de la ESE Salud Sinú solicitó el pago de tales conceptos a la UAE prestadora de los servicios de salud, que lo mismo ocurrió el 23 de noviembre de 2007, el 10 de agosto de 2009 y el 27 de mayo de 2011. Que dicha ESE reconoció tales derechos a unos compañeros del actor mediante resoluciones 651 de 2011 y 446 de 2012. Así, nuevamente el 24 de abril de 2013 se elevó petición de reconocimiento, sin que se obtuviera respuesta alguna.

2.2 PRETENSIONES

Se declare la nulidad de l ficto de carácter negativo que se configur ó por el silencio administrativo frente a la petici one de fecha 24 de abril de 2013 , por el cual se negó la pretensión del actor respecto al reconocimiento y pago de compensatorios por el total de los domingos y festivos laborados, pago de horas extras por laborar jornadas laborales superiores a 44 horas semanales.Radicación No. 23001-33-33-001-2014-00236-01

Medio de Control: Nulidad y restablecimiento del derecho

2

CO-SC5780-99

Por lo antes manifestado y a título de restablecimiento del derecho, se condene a la parte demandada el pago de la suma de $11.712.017, correspondiente a los compensatorios por el total de los domingos y los festivos laborados, y la suma de $38.047.522 correspondientes a

demandada el pago de la suma de $11.712.017, correspondiente a los compensatorios por el total de los domingos y los festivos laborados, y la suma de $38.047.522 correspondientes a las horas extras di urnas y nocturnas laboradas semanalmente durante los años de 2003 a 2009, así mismo se solicita la condena a que se reconoz ca y pague los ajustes del valor conforme al IPC, certificado por el DANE, así como las costas y agencias en derecho

2.3. CONTESTACION DE LA DEMANDA

El Departamento de Córdoba contestó la demanda señalando que las pretensiones no tienen vocación de prosperidad, en tanto, para efectos de la reclamación de horas extras reglamentadas por el Decreto 1042 de 1978 y el trabajo suplementario de domingos y lunes festivos, debe probaste la autorización previa del jefe de organismo para poder laborarlas, por lo que recae en el demandante la carga probatoria de la existencia de las órdenes de trabajo.

Con la proposición de excepciones, sostuvo que en el caso que se acredite el derecho, deber declararse la prescripción de los derechos no reclamados en el término trienal.

III. LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA

Mediante sentencia del 21 de octubre de 2020, se resolvió NEGAR las pretensiones de la demanda. El a quo sustentó su decisión en que en el Certificado Laboral No. 81 de 27 de enero de 2017 allegado al plenario, el Departamento de Córdoba informa que revisada la historia laboral del señor Carlos Malluk Villadiego, encontraron que ocupó los siguientes cargos como empleado público del orden Departamental: I) Técnico Área Salud Código 323 Grado 01 desde

laboral del señor Carlos Malluk Villadiego, encontraron que ocupó los siguientes cargos como empleado público del orden Departamental: I) Técnico Área Salud Código 323 Grado 01 desde el 01 de enero de 2000 hasta el 03 de junio de 2013. II) Técnico Área Salud Código 323 Grado 01, según acta de posesión desde el 04 de junio de 2013 hasta el 30 de marzo de 2015. En el referido certificado además consta los sueldos y prestaciones devengados por la actora desde el año 2002 hasta el año 2010, tales como: Sueldo básico, prima de antigüedad, prima anual, prima de navidad, recargo nocturno, domingos y feriados, horas extras, de los cuales, consta el pago reconocido al demandante durante ese periodo, información que fue confirmada por la parte actora en los alegatos de conclusión. No obstante, con las pretensiones de la demanda, también pretende el actor que la demandada reconozca y pague el valor en dinero de los compensatorios, por haber laborado domingos y feriados durante el periodo laborado en la demandada.

Al respecto, conforme el Decreto 1042 de 1978 señala que quien labora en días de descanso remunerado, tiene derecho a que se le reconozca día de descanso como compensación y que la remuneración del día de descanso laborado se entiende incluida en el valor del salario mensual devengado. Del mismo modo, cuando el descanso compensatorio no se concede, o cuando el funcionario opta por que se retribuya en dinero por las labores en día de descanso, tal compensación debe incluir el valor de un día ordinario adicional.

Advirtió el A-quo que no existe prueba en el plenario, con la que se pueda establecer, cuáles

tal compensación debe incluir el valor de un día ordinario adicional.

Advirtió el A-quo que no existe prueba en el plenario, con la que se pueda establecer, cuáles fueron los días de descanso laborado (dominicales y feriados) que fueron compensados y cuáles no, atendiendo, además, que un día de salario ordinario como compensatorio no descansado se entiende contenido en el salario devengado.

IV. DEL RECURSO DE APELACIÓN

El apoderado de la parte demandante inconforme con la decisión presentó y sustentó recurso de apelación, solicitando revocar el fallo de primera instancia. Señala que el certificado laboral No 81 de 27 de enero de 2017 especifica los cargos desempeñados por el demandante y que de igual manera se indican los salarios, bonificaciones, horas extras, recargos nocturnosRadicación No. 23001-33-33-001-2014-00236-01

Medio de Control: Nulidad y restablecimiento del derecho

3

CO-SC5780-99 domingos y feriados devengados, y aduce que esta información fue confirmada por el actor en los alegatos de conclusión, declaración totalmente falsa. En ningún momento la parte actora ha indicado que se cancelaron las pretensiones reclamadas y dicho certificado tampoco reporta pago de horas extras para el año 2011. Lo que sí está demostrado en el plenario es la vinculación del actor y que devengaba horas extras, recargo nocturno dominicales y feriados y que para el año 2011 no se cancelaron y se le adeudan. El A - quo indica que el actor no reúne los requisitos legales del Decreto 1042 de 1978 y el fundamento jurídico para negar las

y que para el año 2011 no se cancelaron y se le adeudan. El A - quo indica que el actor no reúne los requisitos legales del Decreto 1042 de 1978 y el fundamento jurídico para negar las pretensiones las fundamenta en este. Sea lo primero indicar que no está analizando los hechos y las pretensiones del caso en estudio bajo la nor matividad especial para el caso. Si bien es cierto que dicho Decreto es aplicable a los servidores públicos de los diferentes entes territoriales, pasa por alto el fallador de primera instancia que el actor laboraba para una Empresa Social del Estado del orden territorial que por razón de su actividad debe garantizar la prestación del servicio 24 horas diarias por 7 días de la semana, por necesidad del servicio y por las funciones desempeñadas por este.

El fallador señaló que pese a existir pruebas que el actor laboró días de descansos como dominicales y festivos tales como se extrae de las planillas que reposan en el plenario no existe prueba si fueron compensados, mezcla horas extras, recargos nocturnos, dominicales y festivos con compensatorio como si fuesen excluyentes, eso no es lo que indica el artículo 39 del decreto 1042 de 1978, los compensatorios son días de descanso obligatorios pero no eximen el pago de las horas extras, recargos nocturnos y de dominicales y feriados.

También indica el A-quo que el Departamento de Córdoba allego prueba de pagos que le hizo al demandante para los años 2011 y 2012 por concepto de nómina, indemnizaciones y prestaciones sociales, pero aun así duda de que existió una relación laboral reglamentada, de que se darían dichos pagos si no de una relación laboral.

al demandante para los años 2011 y 2012 por concepto de nómina, indemnizaciones y prestaciones sociales, pero aun así duda de que existió una relación laboral reglamentada, de que se darían dichos pagos si no de una relación laboral.

En cuanto a que no se demostró haber laborado la cantidad de horas extras y feriados, dice la recurrente que los mismos fueron identificados en el acápite de la cuantía de la dem anda, afirma que lo que debió hacer el juez de instancia fue verificar con las planillas la certeza de las mismas y decretar las pruebas que hubiese considerado necesarias para esclarecer las dudas que tenía al respecto o aplicar in dubio pro operario.

V. TRÁMITE DE SEGUNDA INSTANCIA

El recurso de apelación interpuesto por la parte demandante fue admitido mediante auto de fecha 21 de enero del 2021. Por auto del 17 de julio de 2023, se corrió traslado a las partes y al Ministerio Público para presentar sus alegatos. En esta oportunidad la parte demandada presentó sus alegatos así:

DEPARTAMENTO DE CÓRDOBA: Señala que conforme el certificado laboral al legado, en este constan los sueldos y prestaciones devengadas desde el año 2002 a 2010, tales como: Sueldo básico, bonificación, prima de antigüedad, prima anual, prima de navidad, horas extras, recargos nocturnos y domingos y feriados; de los cuales, cons ta el pago reconocido al actor durante ese periodo. Por lo tanto, y como se evidencia en la sentencia de primera instancia, las pretensiones expuestas en la demanda no tienen vocación de prosperidad, dado que para efectos de solicitar el reconocimiento y pago de horas extras reglamentadas por el Decreto

durante ese periodo. Por lo tanto, y como se evidencia en la sentencia de primera instancia, las pretensiones expuestas en la demanda no tienen vocación de prosperidad, dado que para efectos de solicitar el reconocimiento y pago de horas extras reglamentadas por el Decreto 1042 de 1978, así como también el trabajo suplementario de domingos y festivos, la carga de la prueba recae sobre el demandante y dentro del plenario no existe prueba alguna que indique al Juez de conocimiento, cuáles fueron los días de descanso laborados por el demandante que fueron compensados y cuáles no (dominicales y feriados), teniendo en cuenta que un día de salario ordinario como compensatorio no descansado se entiende contenido en el salarioRadicación No. 23001-33-33-001-2014-00236-01

Medio de Control: Nulidad y restablecimiento del derecho

4

CO-SC5780-99 devengado, como se evidencia en esa prueba documental. Por lo anterior, solicita denegar las pretensiones de la demanda y confirmar el fallo apelado.

VI. CONSIDERACIONES DEL TRIBUNAL

6.1. COMPETENCIA

Conforme con lo dispuesto en el artículo 153 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, esta Corporación es competente para conocer en segunda instancia de la apelación, en razón de haberse proferido sentencia de primera instancia por el Juzgado Primero Administrativo Oral del Circuito Judicial de Montería.

6.2. PROBLEMA JURÍDICO

Determinar si hay lugar a revocar la sentencia de primera instancia en virtud de la cual se negaron las pretensiones de la demanda, y en consecuencia, analizar si el demandante tiene

6.2. PROBLEMA JURÍDICO

Determinar si hay lugar a revocar la sentencia de primera instancia en virtud de la cual se negaron las pretensiones de la demanda, y en consecuencia, analizar si el demandante tiene derecho al reconocimiento y pago de los compensatorios por laborar domingos y festivos laborados, así como las horas extras diurnas y nocturnas laboradas semanalmente entre los años 2003 y 2009.

Para resolver el recurso de apelación interpuesto se debe analizar: i) La jornada laboral de los empleados públicos territoriales, ii) De la autorización, reconocimiento y remuneración del trabajo complementario, y iii) Caso concreto.

6.2.1. LA JORNADA ORDINARIA LABORAL DE LOS EMPLEADOS PÚBLICOS

TERRITORIALES

Según el Consejo de Estado en sentencia N° Interno 0231-2018 del 24 de agosto de 2018, C.P. Sandra Lisset Ibarra Vélez, la jornada de los empleados públicos territoriales se entiende: “Como jornada de trabajo en el sector público, aquel periodo de tiempo establecido por autoridad competente dentro del máximo legal, durante el cual los empleados deben cumplir las funciones que le han sido previamente asignadas por la Constitución, la ley o el reglamento. Su duración dependerá de las funciones impuestas y las condiciones en que deban ejecutarse.”

En virtud de lo previsto en el artículo 76 de la Constitución Política, el legislador por medio de la ley 5ª de 19781, delegó de manera extraordinaria, en el presidente de la República la facultad para regular la jornada laboral de los servidores públicos en Colombia. En desarrollo de dicha atribución, se expidió el Decreto 1042 de 19782.

la ley 5ª de 19781, delegó de manera extraordinaria, en el presidente de la República la facultad para regular la jornada laboral de los servidores públicos en Colombia. En desarrollo de dicha atribución, se expidió el Decreto 1042 de 19782.

La normatividad citada estableció en sus artículos 33, 34 y 35, la jornada laboral ordinaria , ordinaria nocturna y mixta, así:

Artículo 33. De la jornada de trabajo. La asignación mensual fijada en las escalas de remuneración a que se refiere el presente Decreto, corresponde a jornadas de cuarenta y cuatro horas semanales. A los empleos cuyas funciones implican el desarrollo de actividades discontinuas, intermitentes o de simple vigilancia podrá señalárseles una jornada de trabajo de doce horas diarias, sin que en la semana excedan un límite de 66 horas. Dentro del límite máximo fijado en este artículo, el jefe del respectivo organismo podrá establecer el horario de trabaj o y

1 «Por la cual se reviste al Presidente de la República de facultades extraordinarias para modificar escalas de remuneración, revisar sistemas de clasificación y nomenclatura de empleos, y dictar otras disposiciones en materia de administración de personal». 2 «Por el cual se establece el sistema de nomenclatura y clasificación de los empleos de los ministerios, departamentos administrativos, superintendencias, establecimientos públicos y unidades administrativas especiales del orden nacional, se fijan las escalas de remuneración correspondientes a dichos empleos y se dictan otras disposiciones».Radicación No. 23001-33-33-001-2014-00236-01

Medio de Control: Nulidad y restablecimiento del derecho

5

CO-SC5780-99

otras disposiciones».Radicación No. 23001-33-33-001-2014-00236-01

Medio de Control: Nulidad y restablecimiento del derecho

5

CO-SC5780-99 compensar la jornada del sábado con tiempo diario adicional de labor, sin que en ningún caso dicho tiempo compensatorio constituya trabajo suplementario o de horas extras.

El trabajo realizado en día sábado no da derecho a remuneración adicional, salvo cuando exceda la jornada máxima semanal. En este caso se aplicará lo dispuesto para las horas extras.

Artículo 34. De la jornada ordinaria nocturna. Se entiende por jornada ordinaria nocturna la que de manera habitual empieza y termina entre las 6 p.m . y las 6 a.m., del día siguiente. Sin perjuicio de los que dispongan normas especiales para quienes trabajan por el sistema de turnos, los empleados que ordinaria o permanentemente deban trabajar en jornada nocturna tendrán derecho a recibir un recargo del treinta y cinco por ciento sobre el valor de la asignación mensual. No cumplen jornada nocturna los funcionarios que después de las 6 p.m., completan su jornada diurna hasta con una hora de trabajo. Los incrementos de salario a que se refieren los artícu los 49 y 97 del presente Decreto se tendrán en cuenta para liquidar el recargo de que trata este artículo.

Cabe destacar que la jornada laboral establecida para los empleados públicos en general, corresponde a 44 horas semanales y, dentro de ese límite, el jefe del respectivo organismo podrá establecer el horario de trabajo y compensar la jornada del sábado con tiempo diario adicional de labor, sin que en ningún caso dicho tiempo compensatorio constituya trabajo suplementario o de horas extras. Con excepc ión de los servidores que cumplan funciones

podrá establecer el horario de trabajo y compensar la jornada del sábado con tiempo diario adicional de labor, sin que en ningún caso dicho tiempo compensatorio constituya trabajo suplementario o de horas extras. Con excepc ión de los servidores que cumplan funciones discontinuas, intermitentes o de simple vigilancia, en cuyo caso la jornada es especial, pues, puede ser de 12 horas diarias, sin exceder el límite de 66 horas semanales.

Las horas extras corresponden al trabajo que se presta en horas distintas al de la jornada ordinaria laboral y se encuentran reguladas en los artículos 36 y 37 del Decreto ley 1042 de 1978:

Artículo 36. De las horas extras diurnas. Cuando por razones especiales del servicio fuere necesario realizar trabajos en horas distintas de la jornada ordinaria de labor, el jefe del respectivo organismo o las personas en quienes este hubiere delegado tal atribución, autorizarán descanso compensatorio o pago de horas extras. El pago de horas extras o el reconocimiento del descanso compensatorio se sujetarán a los siguientes requisitos: a) El empleo o del funcionario que va a trabajarlas deberá tener una asignación básica mensual que no exceda de diez mil pesos. b) El trabajo suplementario deberá ser autorizado previamente, mediante comunicación escrita, en la cual se especifiquen las actividades que hayan de desarrollarse. c) El reconocimiento del tiempo de trabajo suplementario se hará por res olución motivada y se liquidará con un recargo del veinticinco por ciento sobre la remuneración básica fijada por la ley para el respectivo empleo. Los incrementos de salario a que se refieren los artículos 49 y 97 del presente Decreto se tendrán en cuenta para liquidar las horas extras. d) En ningún caso podrán pagarse más de 40 horas extras mensuales.

para el respectivo empleo. Los incrementos de salario a que se refieren los artículos 49 y 97 del presente Decreto se tendrán en cuenta para liquidar las horas extras. d) En ningún caso podrán pagarse más de 40 horas extras mensuales. e) Si el tiempo laboral fuera de la jornada ordinaria superare dicha cantidad, el excedente se reconocerá en tiempo compensatorio, a razón de un día hábil por cada ocho horas extras de trabajo.

Artículo 37. De las horas extras nocturnas. Se entiende por trabajo extra nocturno el que se ejecuta excepcionalmente entre las 6 p.m. y las 6 a.m., del día siguiente por funcionarios que de ordinario laboran en jo rnada diurna. Este trabajo se remunerará con un recargo del setenta y cinco por ciento sobre la asignación básica mensual. Los incrementos de salario a que se refieren los artículos 49 y 97 del presente Decreto se tendrán en cuenta para liquidar las horas extras. En todos los demás aspectos el trabajo extra nocturno se regulará por lo dispuesto en el artículo anterior.

Por su parte, los recargos nocturnos, dominicales y festivos se reconocen a aquellos empleados que cumplen su jornada laboral total o parcialmente en horas nocturnas, es decir, que en algunos casos se presenta una jornada mixta, de manera que causan el derecho a que se les reconozca el 35% adicional sobre la asignación mensual. Sobre este tema, el artículo 35 del Decreto ley 1042 de 1978 dispuso:

Artículo 35. De las jornadas mixtas. Sin perjuicio de lo dispuesto en normas especiales para los funcionarios que trabajen ordinariamente por el sistema de turno, cuando las labores se

35 del Decreto ley 1042 de 1978 dispuso:

Artículo 35. De las jornadas mixtas. Sin perjuicio de lo dispuesto en normas especiales para los funcionarios que trabajen ordinariamente por el sistema de turno, cuando las labores se desarrollen ordinaria o permanentemente en jornadas que incluyan horas diurnas y horasRadicación No. 23001-33-33-001-2014-00236-01

Medio de Control: Nulidad y restablecimiento del derecho

6

CO-SC5780-99 nocturnas, la parte del tiempo trabajado durante estas últimas se remunerará con el recargo del treinta y cinco por ciento, pero podrá compensarse con períodos de descanso.

Los incrementos de salario a que se refieren los artículos 49 y 97 del presente Decreto se tendrán en cuenta para liquidar el recargo de que trata este artículo.

Respecto de los recargos dominicales y festivos, el artículo 39 del Decreto ley 1042 de 1978 establece:

Del trabajo ordinario en días dominicales y festivos. Sin perjuicio de lo que dispongan normas especiales respecto de quienes presten servicio por el sistema de turnos, los empleados públicos que en razón de la naturaleza de su trabajo deban laborar habitual y permanentemente los días dominicales o festivos, tendrán derecho a una remuneración equivalente al doble del valor de un día de trabajo por cada dominical o festivo laborado, más el disfrute de un día de descanso compensatorio, sin perjuicio de la remuneración ordinaria a que tenga derecho el funcionario por haber laborado el mes completo.

La contraprestación por el día de descanso compensatorio se entiende involucrado en la asignación mensual. Los incrementos de salario a que se refieren los artículos 49 y 97 del

haber laborado el mes completo.

La contraprestación por el día de descanso compensatorio se entiende involucrado en la asignación mensual. Los incrementos de salario a que se refieren los artículos 49 y 97 del presente Decreto se tendrán en cuenta para liquidar el trabajo ordinario en días dominicales y festivos.

Así las cosas, resulta evidente que el trabajo que se realiza en días previstos por la ley como de descanso obligatorio (dominicales y festivos), debe ser recompensado con una remuneración equivalente al doble del valor de un día de trabajo por cada dominical o festivo laborado, es decir, 200%, si es diurno, y 235%, en caso de ser nocturno, más el disfrute de un día de descanso compensatorio.

La normativa también estableció en sus artículos 38 y 40 sobre las excepciones al límite para el reconocimiento de horas extras y del trabajo ocasional en días dominicales y festivos, así:

Artículo 38. De las excepciones al límite para el reconocimiento de horas extras. Las restricciones de tiempo y de monto total por concepto de horas extras de que trata el artículo 36, no se aplicarán respecto de los siguientes funcionarios: a) Los empleados subalternos del Ministerio de Hacienda y Crédito Público que tengan la obligación de participar en los trabajos ordenados para la preparación y elaboración del presupuesto de rentas y ley de apropiaciones, su liquidación y las demás labores anexas al cierre e iniciación de cada vigencia fiscal. b) Los auditores de impuestos.

Artículo 40. Del trabajo ocasional en días dominicales y festivos. Por razones especiales de servicio podrá autorizarse el trabajo ocasional en días dominicales o festivos. Para efectos de la

b) Los auditores de impuestos.

Artículo 40. Del trabajo ocasional en días dominicales y festivos. Por razones especiales de servicio podrá autorizarse el trabajo ocasional en días dominicales o festivos. Para efectos de la liquidación y el pago de la remuneración de los empleados públicos que ocasionalmente laboren en días dominicales y festivos, se aplicarán las siguientes reglas: a) Sus empleos deberán tener una asignación básica mensual que no exceda de diez mil pesos. b) El trabajo deberá ser autorizado previamente por el jefe del org anismo o por la persona en quien este hubiere delegado tal atribución, mediante comunicación escrita en la cual se especifiquen las tareas que hayan de desempeñarse. c) El reconocimiento del trabajo en dominical o festivo se hará por resolución motivada. d) El trabajo ocasional en días dominicales o festivos se compensará con un día de descanso remunerado o con una retribución en dinero, a elección del funcionario. Dicha retribución será igual al doble de la remuneración correspondiente a un día ordinario de trabajo, o proporcionalmente al tiempo laborado si este fuere menor. Los incrementos de salario a que se refieren los artículos 49 y 97 del presente Decreto se tendrán en cuenta para liquidar el trabajo ocasional en días dominicales y festivos. e) El disfrute del día de descanso compensatorio o la retribución en dinero, se reconocerán sin perjuicio de la asignación ordinaria a que tenga derecho el funcionario por haber laborado el mes completo. f) La remuneración por el día de descanso compensatorio se entiende incluida en la asignación mensual.

Según lo anterior, el trabajo en días de descanso obligatorio (dominicales y festivos) se

completo. f) La remuneración por el día de descanso compensatorio se entiende incluida en la asignación mensual.

Según lo anterior, el trabajo en días de descanso obligatorio (dominicales y festivos) se considera como trabajo suplementario , y quien labore en dominicales y festivos debe tener autorización previa del jefe de la entidad, así como tiene el derecho a disfrutar de un día deRadicación No. 23001-33-33-001-2014-00236-01

Medio de Control: Nulidad y restablecimiento del derecho

7

CO-SC5780-99 descanso compensatorio por cada dominical o festivo laborado o a una retribución en dinero, la cual será el doble de la remuneración correspondiente a un día laborado en un día ordinario.

El Consejo de Estado con el propósito de precisar cómo deben realizarse los pagos cuando se excede la jornada ordinaria de trabajo de acuerdo con el Decreto 1042 de 1978 (44 horas semanales), elaboró el cuadro que se cita a continuación3:

Pagos por trabajo complementario de acuerdo con el Decreto 1042 de 1978 Decreto 1042 de 1978 Jornada laboral Recargo a pagar adicional a la asignación mensual por exceder la jornada ordinaria laboral (44 horas semanales) Excepción y límites.

Artículo 34 Ordinaria nocturna. El horario que comprende es de 6 p.m. a 6 a.m. 35% Sin perjuicio de quienes por un régimen especial trabajen por el sistema de turnos. Artículo 35 Jornada mixta . Se cumple por el sistema de turnos. Incluye horas diurnas

6 a.m. 35% Sin perjuicio de quienes por un régimen especial trabajen por el sistema de turnos. Artículo 35 Jornada mixta . Se cumple por el sistema de turnos. Incluye horas diurnas y nocturnas. Por estas últimas se paga el recargo (nocturno, pero podrán compensarse con períodos de descanso). 35% o descanso compensatorio Sin perjuicio de lo dispuesto para los funcionarios que trabajen ordinaria mente por el sistema de turnos. Artículo 36 Horas extra diurnas. Trabajo en horas distintas de la jornada ordinaria. Debe ser autorizada por el jefe inmediato. 25% o descanso compensatorio. No puede exceder de 50 horas mensuales. Si sobrepasa este límite se reconoce descanso compensatorio (un día de trabajo por cada 8 horas extras trabajadas). Conforme el artículo 13 del Decreto Ley 10 de 1989, tienen derecho a este los empleados del nivel Operativo, hasta el grado 17 del nivel administrativo y hast a el grado 098 del nivel técnico. Artículo 37 Horas extra nocturnas. Trabajo desarrollado por personal diurno (6 p.m. a 6 a.m.) 75% de la asignación mensual. Igual que en el cuadro anterior referente al artículo 36.

Artículo 39 Trabajo ordinario domingos y festivos.

Cuando se labora de forma habitual y permanentemente los días dominicales o festivos. La remuneración equivalente al doble del valor de un día de trabajo, más el disfrute de un día

Trabajo ordinario domingos y festivos.

Cuando se labora de forma habitual y permanentemente los días dominicales o festivos. La remuneración equivalente al doble del valor de un día de trabajo, más el disfrute de un día de descanso compensatorio.

La alta Corporación4 ha precisado que, para que se genere el derecho al pago de horas extras y demás recargos debe configurarse alguno de los siguientes eventos: i) que la entidad empleadora autorice, fije y determine expresamente a través de acto administrativo motivado, cuál será el tiempo de trabajo suplementario que deberá desempeñar determinado funcionario de manera específica y concreta; o, ii) se demuestre materialmente el cumplimiento de las horas extras. Así se lee:

«…Uno de los elementos necesarios para configurar el derecho al pago de horas extras y demás recargos, es que la entidad empleadora autorice, fije y determine expresamente a través de acto administrativo motivado, cuál será el tiempo de trabajo suplementario que deberá desempeñar determinado funcionario de manera específica y concreta o se demuestre materialmente el cumplimiento de las horas extras …». -negrilla fuera de texto-.

De lo ante s transcrito se desprende que, para el reconocimiento de horas extras y demás recargos, no se requiere,