TA COR - 23001-33-33-004-2017-00215-01-(12-07-2024)

SIGCMA

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CÓRDOBA

SALA SEXTA DE DECISIÓN

Magistrada ponente: Luz Elena Petro Espitia

Montería, doce (12) de julio del dos mil veinticuatro (2024)

SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA

Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Radicación: 23-001-33-33-004-2017-00215-01

Demandante: Elenio Antonio Tirado Covo

Demandado: Municipio de San Andrés de Sotavento Vinculado: Tommy Álvarez Morales Tema: Insubsistencia empleado de libre nombramiento y remoción en vigencia de la ley de garantías electorales Decisión: Modifica sentencia de primera instancia

El Tribunal decide el recurso de apelación interpuesto por la parte demandada contra la sentencia de fecha 22 de abril de 2021 emitida por el Juzgado Cuarto Administrativo del Mixto Circuito Judicial de Montería, mediante la cual accedió a las pretensiones de la demanda.

I. Antecedentes

1. La demanda.

1.1. Pretensiones.

La parte demandante solicita que se declare la nulidad del Decreto No. 363 de 26 de septiembre de 2016, por medio del cual fue declarado insubsistente en el cargo de contador público, código 219, grado 05, nivel profesional del municipio de San Andrés de Sotavento.

Como consecuencia de la declaratoria de nulidad, solicita que se ordene el reintegro al cargo que venía ocupando y el pago de los salarios y demás emolumentos laborales dejados de percibir desde el momento en que se produjo la desvinculación y hasta que sea efectivamente reintegrado.

cargo que venía ocupando y el pago de los salarios y demás emolumentos laborales dejados de percibir desde el momento en que se produjo la desvinculación y hasta que sea efectivamente reintegrado.

1.2. Fundamentos fácticos.

El demandante relata que fue nombrado mediante Decreto 012 de 30 de agosto de 2016, en el cargo de contador público del municipio de San Andrés de Sotavento y en esa misma fecha tomó posesión.

Afirma que la señora Viviana María Hoyos Sierra fue encargada como alcaldesa y producto de ello fue desvinculado de su cargo al igual que el resto de secretarios que se encontraban nombrados y ejerciendo funciones . Sostiene que previó a la desvinculación, la alcaldesa había sido notificada del Decreto No. 0861 de 22 de septiembre de 2016 a través del cual el gobernador de C órdoba convocó a elecciones , con el objeto de elegir nuevo alcalde , para el día 20 de noviembre de 2016 , por lo que al estar vigente la ley de garantías no debió ser desvinculado.

1.3. Fundamentos de derecho, normas violadas y concepto de la violación.

Relaciona como normas violadas el artículo 38 de la Ley 996 de 2005 y en síntesis expresó que la violación de la norma invocada se presenta porque la demandada incurrió en una falsa motivación y desviación de poder toda vez que se quiso darle una apariencia de legalidad a la desvinculación, desbordando los límites y prohibiciones establecidas por el legislador en la Ley 996 de 2005.Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Expediente nro. 23-001-33-33-004-2017-00215-01. 2

legislador en la Ley 996 de 2005.Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Expediente nro. 23-001-33-33-004-2017-00215-01. 2

1. Contestación de la demanda.

2.1. Municipio de San Andrés de Sotavento . Se tuvo por contestada extemporáneamente.

2.2 Tommy Álvarez Morales: no contestó la demanda.

1. La sentencia apelada.

El Juzgado Cuarto Administrativo Mixto del Circuito Judicial de Montería emitió sentencia de primera instancia el día 22 de abril de 2021, mediante la cual resolvió declarar la nulidad del acto acusado, por encontrar que desconocía la prohibición contenida en el artículo 38 de la Ley 996 de 2005 -ley de garantías-, al haber sido expedido en el interregno de los cuatro meses anteriores a la elección de alcalde, incurriendo en la causal de nulidad por violación directa a la ley.

A título de restablecimiento del derecho condenó al ente territorial al reintegro del demandante al cargo que venía desempeñando , siempre no hubiere sido suprimido o el actor no hubiere llegado a la edad de retiro forzoso. Asimismo, ordenó el pago de todos los salarios dejados de devengar por el interesado , junto con las prestaciones a que hubiere lugar, desde la fecha de su desvinculación hasta y hasta que se efectúe el reintegro.

1. El recurso de apelación.

La parte demandada interpone recurso de apelación solicitado que se revoque la sentencia de primera instancia , por considerar que la ley de garantías existe para las elecciones

1. El recurso de apelación.

La parte demandada interpone recurso de apelación solicitado que se revoque la sentencia de primera instancia , por considerar que la ley de garantías existe para las elecciones ordinarias, pero no para las elecciones atípicas o complementarias, por lo que no se puede aplicar el mismo término debido a que el calendario electoral es cambiante y cada jurista podría interpretarla a su manera y conveniencia.

Argumenta que el Tribunal Administrativo de Córdoba declaró la nulidad de la elección del señor Sergio Romero Basilio , razón por la cual, la Gobernación de Córdoba mediante Decreto 0809 de 25 de agosto de 2016 encargó al señor Juan José González Jiménez, quien declaró insubsistentes a todos los secretarios del Despacho.

Posteriormente, mediante el Decreto 0861 de 22 de septiembre de 2016 se encargó como alcaldesa del municipio a la señora Viviana María Hoyos Sierra, toda vez que debía designarse a un miembro del partido o movimiento político al cual pertenecía el alcalde destituido. La señora Viviana Hoyos dando cumplimiento al voto programático y al artículo 106 de la Ley 136 de 1994 declaró insubsistente a los funcionarios nombrados por el señor Juan José González Jiménez y nombró a personas de su confianza , en este caso, a los que habían comenzado con el alcalde elegido por voto popula r, decisión que se toma teniendo en cuenta el concepto 00205 de la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado.

Dentro de los argumentos del recurso, trae a colación la sentencia de fecha 16 de

teniendo en cuenta el concepto 00205 de la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado.

Dentro de los argumentos del recurso, trae a colación la sentencia de fecha 16 de septiembre de 2019 emitida por el Juzgado Séptimo Administrativo de Montería, indicando dicha unidad judicial por los mismos hechos y causas, condenó al ente territorial a reconocer y paga r todos los emolumentos dejados de devengar por el demandante de aquel proceso, desde la fecha de su desvinculación hasta el 23 de noviembre de 2016. Por lo cual, en el evento de una condena en contra del municipio, debe ser por el término de dos meses que estuvo la alcaldesa como encargada.

Por otro lado, expone que el demandante presentó otra demanda de nulidad y restablecimiento del derecho contra el municipio , en la que solicitó la nulidad de la Resolución No. 019 de 2 de febrero de 2016, por medio de la cual se le revocó el nombramiento que había sido realizad o mediante el Decreto No. 014 de l 16 de enero de

2012. Con ocasión de dicho proceso el Juzgado Tercero Administrativo de Montería emitió la sentencia 31 de mayo de 2019 , declarando la nulidad del acto y ordenó el reintegro alMedio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Expediente nro. 23-001-33-33-004-2017-00215-01.

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cargo de contador municipal, nivel profesional 2, código 219, grado 5 y el pago de los salarios y prestaciones sociales desde la fecha de su retiro 11 de febrero de 2016 y hasta cuando fuera reintegrado, dándose cumplimiento al fallo a través de la Resolución No. 0998

salarios y prestaciones sociales desde la fecha de su retiro 11 de febrero de 2016 y hasta cuando fuera reintegrado, dándose cumplimiento al fallo a través de la Resolución No. 0998 de 6 de noviembre de 2019, por lo que en el evento de una condena no se podría cumplir.

1. Trámite en segunda instancia.

El recurso de apelación fue admitido mediante auto de fecha 12 de julio de 2022.

La parte demandante, demandada, vinculada y el agente del ministerio público guardaron silencio en esta etapa procesal.

II. Consideraciones del Tribunal

a) La competencia.

El Tribunal es competente para conocer el asunto, por tratarse de la apelación de una sentencia emitida en primera instancia por un juez administrativo del circuito judicial de Montería, en los términos del artículo 153 del CPACA.

De igual manera, se advierte que no se observa causal de nulidad alguna que pueda invalidar lo actuado, por lo que se procede a decidir el fondo del asunto.

b) Problema jurídico.

Conforme con lo dispuesto en el artículo 328 del Código General del Proce so y el motivo de inconformidad de la parte recurrente, corresponde a este Tribunal determinar:

• Si la prohibición contenida en el inciso cuarto del parágrafo del artículo 38 de la Ley 996 de 2005 resulta aplicable cuando se trata de elecciones atípicas y si en el presente caso, el acto acusado desconoció dicha prohibición.

• Si en el presente caso, r esulta procedente ordenar el reintegro del demandante al cargo de libre nombramiento y remoción que venía desempeñando al momento de

presente caso, el acto acusado desconoció dicha prohibición.

• Si en el presente caso, r esulta procedente ordenar el reintegro del demandante al cargo de libre nombramiento y remoción que venía desempeñando al momento de la desvinculación, así como el pago indexado de los salarios y demás emolumentos laborales dejados de percibir hasta cuando sea efectivamente reintegrado.

Resuelto lo anterior, deberá determinarse si hay lugar a revocar o modificar la sentencia de primera instancia.

En ese orden, se procederá a analizar los siguientes aspectos: i) insubsistencia en empleos de libre nombramiento y remoción en vigencia de la ley de garantías electorales ; ii) del restablecimiento del derecho en casos de nulidad de acto que declara insubs istente a un trabajador y iii) solución del caso concreto.

c) Marco normativo y jurisprudencial aplicable al caso.

Insubsistencia en empleos de libre nombramiento y remoción en vigencia de la ley de garantías electorales.

El parágrafo del artículo 38 de la Ley 996 de 2005 prescribe:

“Artículo 38. Prohibiciones para los servidores públicos . A los empleados del Estado les está prohibido: (…)

Parágrafo. Los gobernadores, alcaldes municipales y/o distritales, secretarios, gerentes y directores de entidades descentralizadas del orden municipal, departamental o distrital, dentro de los cuatro (4) meses anteriores a las elecciones, no podrán celebrar convenio s interadministrativos para la ejecución de recursos públicos, ni participar, promover y destinarMedio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho

de los cuatro (4) meses anteriores a las elecciones, no podrán celebrar convenio s interadministrativos para la ejecución de recursos públicos, ni participar, promover y destinarMedio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Expediente nro. 23-001-33-33-004-2017-00215-01. 4

recursos públicos de las entidades a su cargo, como tampoco de las que participen como miembros de sus juntas directivas, en o para reuniones de carácter proselitista.

Tampoco podrán inaugurar obras públicas o dar inicio a programas de carácter social en reuniones o eventos en los que participen candidatos a la Presidencia y Vicepresidencia de la República, el Congreso de la República, gobernaciones departa mentales, asambleas departamentales, alcaldías y concejos municipales o distritales. Tampoco podrán hacerlo cuando participen voceros de los candidatos.

No podrán autorizar la utilización de inmuebles o bienes muebles de carácter público para actividades proselitistas, ni para facilitar el alojamiento, ni el transporte de electores de candidatos a cargos de elección popular. Tampoco podrán hacerlo cuando participen voceros de los candidatos.

La nómina del respectivo ente territorial o entid ad no se podrá modificar dentro de los cuatro (4) meses anteriores a las elecciones a cargos de elección popular, salvo que se trate de provisión de cargos por faltas definitivas, con ocasión de muerte o renuncia irrevocable del cargo correspondiente debid amente aceptada, y en los casos de aplicación de las normas de carrera administrativa.” (negritas de la Sala)

La Corte Constitucional en la sentencia C-1153 de 2005 señaló que la norma antes citada

aplicación de las normas de carrera administrativa.” (negritas de la Sala)

La Corte Constitucional en la sentencia C-1153 de 2005 señaló que la norma antes citada se encontraba ajustada a la Carta Política, en la medida en que garantiza que no se utilicen las modificaciones a la nómina del ente territorial como medio para la campaña electoral en la cual pueden llegar a participar los funcionarios públicos y, por tanto, promueve la transparencia del actuar ad ministrativo. Asimismo, sostuvo que las excepciones a esta prohibición, consignadas en el inciso cuarto del parágrafo, respetan el equilibrio que debe existir entre la guarda de la moralidad administrativa y la eficacia de la administración, a través de la autorización de vincular en nómina cuando se trate de proveer cargos por faltas definitivas derivada de muerte o renuncia y los cargos de carrera administrativa.

Frente al tema , l a jurisprudencia de la Sección Segunda de l Consejo de Estado ha sostenido que la restricción impuesta en la Ley Estatutaria de Garantías Electorales, puede verse burlada, si se acude al recurso de sustituir empleados de libre nombramiento y remoción, para reemplazarlos por otros, pues la importan cia y número de estos cargos constituiría una posibilidad de eludir los fines de la norma, en particular si se considera que los demás empleados están protegidos por la estabilidad que es propia del régimen de carrera, por lo que la vulnerabilidad en etapas de agitación electoral recae con énfasis en los servidores de libre nombramiento y remoción1. Precisa igualmente, que aún en época preelectoral en aquellos casos excepcionales, se puede hacer uso de la discrecionalidad,

los servidores de libre nombramiento y remoción1. Precisa igualmente, que aún en época preelectoral en aquellos casos excepcionales, se puede hacer uso de la discrecionalidad, existiendo el deber de motivar el acto, como sucedería, por ejemplo, si un funcionario de libre nombramiento y remoción interviene abiertamente en política y se compromete la transparencia electoral que la misma ley pretende evitar2.

En similar sentido, la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado3, al resolver sobre una consulta para la modificación de la nómina de la Alcaldía de Yopal con ocasión de las elecciones atípicas de alcalde llevadas a cabo en el año 2017 durante la época en que se realizarían elecciones para elegir congresistas y encontrándose vigentes las restricciones de la ley de garantías, destacó lo siguiente:

“Ahora bien, en lo que respecta a la posibilidad de remover funcionarios, como quiera que desde el inicio de su gobierno debe cumplir con el voto programático y honrar la democracia local, el Alcalde de Yopal, excepcionalmente, podría desvincular a los func ionarios que ostentan la autoridad política en el municipio, es decir, de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 189 de la Ley 136 de 1994 34, a los secretarios del despacho y a los jefes de departamento administrativo. Estos funcionarios pueden ser remov idos por el Alcalde en ejercicio de la facultad de libre nombramiento y remoción, en el entendido de que existen razones objetivas indispensables de buen servicio relacionadas con la satisfacción del voto programático y el cumplimiento de sus deberes constitucionales y legales, media una situación de apremio o necesidad del servicio, y se

buen servicio relacionadas con la satisfacción del voto programático y el cumplimiento de sus deberes constitucionales y legales, media una situación de apremio o necesidad del servicio, y se

1 Consejo de Estado-Sección Segunda sentencia de fecha 11 de noviembre de 2010, radicado 73001-23-31-000-2006-01792-01. Pueden consultarse también entre otras las sentencias: Consejo de Estado Sección Segunda Subsección A, trece de junio de 2013, radicado 25000 -23-25-000-2006-04060-01(1036-09); 2 Ibidem 3 Consejo de Estado Sala de Consulta y Servicio Civil, C.P. Oscar Darío Amaya Navas; veinte (20) de febrero de dos mil dieciocho (2018); Rad. No.: 11001-0306-000-2017-00205-00(2366)Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Expediente nro. 23-001-33-33-004-2017-00215-01. 5

busca garantizar la satisfacción de las necesidades básicas de los ciudadanos y la prestación del servicio público. En todo caso, el ejercicio de esta facultad debe honrar la finalidad perseguida por la Ley Estatutaria de Garantías Electorales. En consecuencia, no puede utilizarse para afectar la voluntad de los electores, o favorecer una causa o campaña electoral. En este orden de ideas, es posible interpretar que dentro de las excepciones previstas por la Ley de Garantías Electorales está la situación presentada con el nuevo Alcalde de Yopal, y en este sentido, concluir que dicho mandatario local elegido y posesionado durante la vigencia de las restricciones impuestas por la referida ley, puede integrar su equipo de trabajo para conformar la

sentido, concluir que dicho mandatario local elegido y posesionado durante la vigencia de las restricciones impuestas por la referida ley, puede integrar su equipo de trabajo para conformar la autoridad política del municipio. De esta manera se le da un mayor alcance al principio de la democracia local, en el sentido de que la voluntad ciudadana se ve mejor representada si el Alcalde, para desarrollar el programa por el que lo eligieron para satisfacer las necesidades de la población, puede escoger sin obstáculos su equipo de trabajo. Situación por demás razonable cuando un mandatario inicia su periodo.

Es necesario destacar que la Sala arriba a estas conclusiones, teniendo en cuenta que se está en presencia de una situación excepcional, como lo es la elección y nombramiento del Alcalde de Yopal durante la vigencia de las prohibiciones de la Ley 996 de 20 05. Por lo tanto, la presente interpretación aquí planteada no resulta aplicable a casos diferentes.”

Lo anterior conlleva a concluir, que la prohibición del parágrafo del artículo 38 de la Ley 996 de 2005 de modificar la nómina dentro del término preelectoral de 4 meses resulta aplicable en elecciones a cargos de elección popular, sin distinguir si se trata de elecciones ordinarias o extraordinarias. Igualmente, rige respecto de todos los empleos de la plant a de personal de la entidad, incluidos los de libre nombramiento y remoción, entendiéndose como un límite a la facultad discrecional que tiene el nominador con relación a los cargos de esa naturaleza . Si bien excepcionalmente en campaña electoral, pueden removerse funcionarios de libre nombramiento y remoción, ello conlleva que la decisión se encuentre justificada y acorde con las finalidades de la Ley 996 de 2005 para que no se torne en una

funcionarios de libre nombramiento y remoción, ello conlleva que la decisión se encuentre justificada y acorde con las finalidades de la Ley 996 de 2005 para que no se torne en una decisión arbitraria.

Del restablecimiento del derecho en casos de nulidad de acto que declara insubsistente a un trabajador.

Conforme al artículo 138 del CPACA con el ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho se persigue no solo desvirtuar la legalidad del acto administrativo que lesiona o desconoce los derechos de determinada persona, sino que también se adopten por el fallador la s medidas necesarias tendientes a restablecer y reparar el derecho infringido.

Siendo así, en demandadas de contenido laboral en la cuales se discute la legalidad del acto que desvincula a un trabajador, el restablecimiento del derecho se orienta a retrotraer la situación del trabajador al estado en que se encontraba para el momento en que ocurre la desvinculación que se determine irregular. Al respecto, frente a los efectos de la nulidad de los actos administrativos sobre esta materia, la Sala Plena del Consejo de Estado en sentencia de 9 de agosto de 20224 señaló:

“Al respecto, es propicio recordar que el medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho es el mecanismo de control de legalidad de los actos administrativos de contenido particular que por vía del derecho de acción permite «restablecer» a través de la sentencia, las situaciones subjetivas afectadas por el acto ilegal. Por ello, el restablecimiento del derecho es consecuencial al decreto de nulidad y por excelencia comprende aquellas ó rdenes tendientes a retrotraer la condición perdida o desconocida por el acto anulado, como es el hecho de reintegrar

consecuencial al decreto de nulidad y por excelencia comprende aquellas ó rdenes tendientes a retrotraer la condición perdida o desconocida por el acto anulado, como es el hecho de reintegrar a la persona al cargo ocupado con pago de salarios y prestaciones, sin solución de continuidad o, reconocer el derecho que debió ostentarse en anterior oportunidad, entre otras circunstancias que así lo dejan ver.

72. De acuerdo con lo dicho, la orden estimatoria que profiere el juez administrativo dentro de un juicio de nulidad y restablecimiento del derecho, en sus componentes declarativo y condenatorio, tienen efectos ex – tunc, es decir, que su impacto se verifi ca aún sobre situaciones jurídicas que con el paso del tiempo se consolidaron en determinada forma, para retrotraerlas al estado inicial

4 Consejo de Estado -Sala Plena de lo Contencioso Administrativo; C.P. Sandra Lisset Ibarra Vélez , Recurso extraordinario de unificación de jurisprudencia, Radicación: 11001-03-25-000-2017-00151-00 Número interno: 0892-2017Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Expediente nro. 23-001-33-33-004-2017-00215-01. 6

que en derecho debió corresponder, esto es, que el efecto de la nulidad es desde siempre. Así, cuando se ordena un rein tegro, para todos los efectos legales la situación administrativa del reintegrado en el tiempo que estuvo cesante se convierte en servicio activo sin solución de continuidad.

73. Ahora, conforme al artículo 138 del CPACA, toda persona que se crea lesionada en un derecho subjetivo amparado en una norma jurídica, podrá pedir que se declare la nulidad del acto

continuidad.

73. Ahora, conforme al artículo 138 del CPACA, toda persona que se crea lesionada en un derecho subjetivo amparado en una norma jurídica, podrá pedir que se declare la nulidad del acto administrativo y se le restablezca el derecho; también solicitar que se le repare el daño. Así, conforme al sentido literal de la norma, se tiene que u na cosa es restablecer el derecho y otra reparar el daño. (…)

77. De acuerdo con lo anterior, la Sala concluye que cuando el juez ordena que como consecuencia de la nulidad de un acto de retiro el demandante sea reintegrado al cargo y, además se le paguen los salarios y prestaciones dejados de devengar, se tenga para todos los efectos legales como de servicio activo el tiempo que permaneció desvinculado de la administración, haciendo efectiva la consecuencia de volver las cosas a su estado anterior como si el empleado nunca hubiere sido retirado del servicio, es decir, que se restablece el derecho por estatuirse disposiciones nuevas en reemplazo de las anuladas, justo con éste último propósito.

78. A juicio de la Sala Plena, lo concluido no puede ser de otra manera, puesto que la pretensión indemnizatoria surge cuando no es posible volver la situación del demandante al estado anterior dado que la entidad del daño o sus características imposibilitan tal suceso y la única forma de compensar al perjudicado es a través de una retribución; hipótesis que es distinta a la situación en que como a consecuencia de la nulidad del acto de retiro el empleado, resulta efectivamente reintegrado sin solución de continuidad con las consecuencias que ello genere. También procede cuando separadamente el restablecimiento se pida en la demanda.”

en que como a consecuencia de la nulidad del acto de retiro el empleado, resulta efectivamente reintegrado sin solución de continuidad con las consecuencias que ello genere. También procede cuando separadamente el restablecimiento se pida en la demanda.”

En ese orden, es dable concluir que en los casos de retiro irregular del servicio de un trabajador, por regla general a fin de retrotraer los efectos del acto que se considera nulo, el restablecimiento del derecho conlleva el reintegro al cargo , el cual deberá cumplirse salvo la excepción contenida en el inciso siete del artículo 189 del CPACA, caso en el cual podrá solicitarse al juez de primera instancia la fijación de una ind emnización compensatoria.

Con todo, tratándose de empleos de libre nombramiento y remoción y cuya desvinculación en el cargo ocurrió en vigencia de la ley de garantías electorales, el Consejo de Estado a través de sentencia del 28 de abril de 20225 al decidir una tutela contra providencia judicial que no ordenó el reintegro , manifestó que dicha decisión no era contraria al artículo 138 del CPACA, dado que el alcance del restablecimiento del derecho debe ser producto del análisis y valoración del juez ordinario acerca de las circunstancias de cada caso en particular, por tanto, aquel está facultado para limitarlo o sustituirlo si así lo considera legal.

En ese sentido indicó:

“De lo expuesto se advierte que, en efecto, la declaratoria de nulidad de la determinación administrativa de retiro del actor se produjo como consecuencia de la infracción a la Ley 966 de 2005, puesto que aquel fue desvinculado cuando existía restricción le gal de modificar la nómina de las entidades públicas, sin embargo, al momento de precisar el

administrativa de retiro del actor se produjo como consecuencia de la infracción a la Ley 966 de 2005, puesto que aquel fue desvinculado cuando existía restricción le gal de modificar la nómina de las entidades públicas, sin embargo, al momento de precisar el restablecimiento del derecho, las autoridades accionadas consideraron que no había lugar a ordenar el reintegro deprecado, y que aquel debía contraerse únicamente al pago de salarios y prestaciones sociales por el período comprendido entre la fecha en la que fue declarado insubsistente (27 de noviembre de 2013) hasta cuando se realizaron las elecciones presidenciales del año 2014 (14 de junio), habida cuenta de que el empleo que desempeñaba era de libre nombramiento y remoción, por ende, carecía de estabilidad laboral.

Para la Sala el referido criterio no contraviene las disposiciones legales, por cuanto si bien es cierto que el artículo 138 del CPACA contempla el restablecimiento del derecho como consecuencia de la anulación de un acto administrativo, también lo es que su alcance debe ser producto del análisis y valoración del juez ordinario acerca de las circunstancias de cada caso en particular, por tanto, aquel está facultado para limitarlo o sustituirlo si así lo considera legal.

5 Consejo de Estado Sala de lo Contencioso-Administrativo Sección Segunda Subsección B, C.P. Carmelo Perdomo Cuéter ; Acción de Tutela radicado 1100103-15-000-2022-1888-00Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Expediente nro. 23-001-33-33-004-2017-00215-01. 7

Con fundamento en lo anterior, se tiene que los señores magistrados del Tribunal

Expediente nro. 23-001-33-33-004-2017-00215-01. 7

Con fundamento en lo anterior, se tiene que los señores magistrados del Tribunal Administrativo del Valle del Cauca coligieron que el tutelante fue removido del empleo de director reg ional del Valle del Cauca, que desempeñaba en el Departamento Administrativo para la Prosperidad Social, en vigencia de la ley de garantías, por lo que su desvinculación fue ilegal, empero, no había lugar a ordenar el reintegro solicitado ni el pago de emo lumentos salariales y prestacionales más allá de la época electoral, puesto que la anulación del acto administrativo acusado devino de dicha situación, en esa medida, estimaron que no era factible disponer su permanencia en ese empleo, máxime cuando este era de libre nombramiento y remoción.

La precitada decisión también tuvo como fundamento el hecho de que el 24 de enero de 2014 el director general del Departamento Administrativo para la Prosperidad Social nombró en el cargo de director regional del Valle del Cauca al señor Héctor Fabio Cortés López, quien, según se acreditó en el proceso, colmaba los requisitos de dicho empleo, por consiguiente, el restablecimiento del derecho pretendido en la demanda, que buscaba retrotraer las cosas al estado anterior, fue ajustado por las autoridades accionadas, de conformidad con las particularidades del caso, por cuanto solo había lugar a otorgarle al tutelante el restablecimiento patrimonial a causa de su ilegal desvinculación hasta cuando la ley prohibía su retiro, mas no a ordenar su reincorporación, dado que ocupaba una plaza de estabilidad precaria y fue provista luego de superado el tiempo de dicha ley de garantías . (….)”

desvinculación hasta cuando la ley prohibía su retiro, mas no a ordenar su reincorporación, dado que ocupaba una plaza de estabilidad precaria y fue provista luego de superado el tiempo de dicha ley de garantías . (….)”

Igualmente, precisó que no se desconocía precedente judicial, ya que sobre la materia no existía un pronunciamiento de unificación de dicha Corporación. Así señaló:

“Por otra parte, el actor aduce que se incurrió en desconocimiento del precedente, porque se inobservaron, entre otras, la sentencia de 12 de abril de 2012 del Consejo de Estado, e n la que se sostuvo que imponer «[…] un límite a la permanencia del demandante en el cargo, basado en el hecho de que el nominador estaba facultado para terminar [su] vinculación laboral […]», constituye una restricción injustificada de los efectos patrimoniales que devienen de la declaratoria