TA CUN - 25000-23-37-000-2020-00118-00-(28-09-2023)

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CUNDINAMARCA

SECCIÓN CUARTA - SUBSECCIÓN “B”-

Bogotá, D.C., veintiocho (28) de septiembre de dos mil veintitrés (2023).

Magistrada Ponente: Dra. MERY CECILIA MORENO AMAYA

EXPEDIENTE: 25000 23 37000 2020 00118 00

DEMANDANTE: ASSIST CARD DE COLOMBIA SAS

DEMANDADO: DIAN

ASUNTO: IVA BIMESTRE 6° AÑO 2014

SENTENCIA ANTICIPADA DE PRIMERA INSTANCIA

La sociedad ASSIST CARD DE COLOMBIA S.A.S. presentó demanda en ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho, contra la Liquidación Oficial de Revisión 322412018000119 del 12 de abril de 2018, por medio de la cual, la DIRECCIÓN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES – DIAN modificó la declaración del impuesto sobre las ventas por el sexto bimestre del año gravable 2014; y la Resolución 992232019000016 del 11 de abril de 2019 que resolvió recurso de reconsideración.

I. PARTE ACTORA

DECLARACIONES Y CONDENAS

La parte actora formuló las siguientes pretensiones:

A. A TÍTULO DE NULIDAD

Respetuosamente solicito a los Honorables Magistrados se declare la Nulidad Absoluta de: (i) la Liquidación Oficial No. 322412018000119 del 12 de abril de 2018, proferida por la División de Gestión de Liquidación de la Dirección Seccional de Impuestos de Bogotá, por medio de la cual se modificó oficialmente la declaración privada de

por la División de Gestión de Liquidación de la Dirección Seccional de Impuestos de Bogotá, por medio de la cual se modificó oficialmente la declaración privada de ASSIST-CARD DE COLOMBIA SAS, relacionada con el impuesto sobre las ventas del sexto (6º) bimestre del año gravable 201 4; y (ii) la Resolución No. 992232019000016 del 11 de abril de 2019, proferida por la Subdirección de Gestión de Recursos Jurídicos de la Dirección de Gestión Jurídica de la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales – DIAN, y a través de la cual se confirmó la liquidación Oficial de Revisión, en razón a que estos actos administrativos fueron proferidos a partir de una transgresión de la Constitución Política, de las disposiciones normativas que reglaron el impuesto sobre las ventas y de la normativa relacionada con la imposición de la sanción por inexactitud, incurriendo en una falsa motivación, pretermitiendo una debida valoración probatoria fundamentada en la sana crítica y omitiendo la realidad de la operación de exportación de servicios desarrollada por la compañía.

En caso que se acepten parciamente los argumentos desarrollados expuestos y debidamente acreditados por la demandante durante este proceso j udicial, solicito respetuosamente a su Honorable Despacho se sirva declarar la nulidad parcial de los actos demandados, derivada de los fundamentos aceptados, realizando la depuración correspondiente de la nulidad parcialExpediente 25000 2337000 2019 00636 00

ASSIST CARD DE COLOMBIA - DIAN

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B. A TÍTULO DE RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO

Respetuosamente solicito a los Honorables Magistrados que como consecuencia de la

ASSIST CARD DE COLOMBIA - DIAN

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B. A TÍTULO DE RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO

Respetuosamente solicito a los Honorables Magistrados que como consecuencia de la nulidad de los actos administrativos demandados se declare como Restablecimiento del Derecho, la firmeza de la declaración privada del impuesto sobre las ventas del sexto (6º) bimestre del año gravable 201 4, en el cual se declaró un saldo a favor de la Compañía por valor de ciento veintiún millones quinientos veintiún mil pesos mil pesos ($121.521.000)

En caso de que su honorable Despacho declare la nulidad parcial de los actos administrativos demandados, solicito subsidiariamente se sirva establecer los valores y conceptos sobre los cuales se configuró la exportación de servicios cuestionada realizada por la Compañía y declarada en el denuncio privado del impuesto sobre las ventas del sexto (6º) bimestre del año gravable 201 4, realizando la depuración tributaria correspondiente derivada de la nulidad parcial.

HECHOS

Los supuestos fácticos de la demanda se resumen así:

1. Durante los meses de noviembre y diciembre de 2014 la demandante desarrolló contrato de exportación de servicios con SMALLINE CORP , sociedad Uruguaya, concerniente a la intermediación en la promoción y venta en el territorio colombino de las tarjetas de asistencia al viajero.

2. El 19 de enero de 2015, encontrándose dentro del término, la sociedad presentó declaración privada del impuesto sobre las ventas correspondiente al sexto periodo gravable del año 2014. Allí determinó un saldo a favor de $121.521.000.

2. El 19 de enero de 2015, encontrándose dentro del término, la sociedad presentó declaración privada del impuesto sobre las ventas correspondiente al sexto periodo gravable del año 2014. Allí determinó un saldo a favor de $121.521.000.

3. El 29 de abril de 2015 , la compañía radicó solicitud de devolución del saldo a favor anteriormente referido. Y este fue reconocido a través de Resolución 6282900318377 del 14 de julio de 2015.

4. El 18 de julio de 2017 la DIAN profirió Requerimiento Especial 322402017000231, en el cual propuso modifi car el denuncio privado de la demandante. Acto que fue contestado oportunamente.

5. El 12 de abril de 2018, la demandada expidió Liquidación Oficial de Revisión 322102018000119, en la cual eliminó el saldo a favor y determinó un saldo a pagar de $ 838.493.000. Contra este acto, la sociedad interpuso recurso de reconsideración.

6. El 11 de abril de 2019 la DIAN expidió la Resolución a través de la cual se confirmó el acto recurrido.Expediente 25000 2337000 2019 00636 00

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NORMAS VIOLADAS Y CONCEPTO DE VIOLACIÓN

La parte actora invocó como normas violadas:

• Artículos 6, 29, 95 y 363 de la Constitución Política; - Artículos 3, 40 y 42 de la Ley 1437 de 2011 - Artículos 447, 481 literal c), 683, 742 y 743 del Estatuto Tributario - Artículo 1602 del Código Civil

• Artículos 3, 40 y 42 de la Ley 1437 de 2011 - Artículos 447, 481 literal c), 683, 742 y 743 del Estatuto Tributario - Artículo 1602 del Código Civil - Artículos 167 y 176 del Código General del Proceso - Artículo 264 de la Ley 223 de 1995 - Artículo 2 de la Ley 489 de 1998 - Artículo 2 del Decreto 2223 de 2013 - Artículo 20 del Decreto 4048 de 2008

En síntesis, sustentó el concepto de la violación bajo los siguientes cargos:

LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS DEMANDADOS SE ENCUENTRAN VICIADOS

DE NULIDAD ABSOLUTA AL HABER INCURRIDO EN UNA FLAGRANTE E

INNEGABLE FALSA MOTIVACIÓN EN SU FUNDAMENTACIÓN.

Dijo que los actos adolecen de falsa motivación por cuanto no es cierto que los servicios no hayan sido exportados por el hecho de realizar labores adi cionales a la intermediación en el ofrecimiento de asistencia para los viajeros , pues se desconoce el objeto del contrato de exportación celebrado con SMALLINE desde el 28 de octubre de 2010 y los soportes de la ejecución del mismo. Puntualizó que las partes acordaron que el servicio de intermediación (comercialización de tarjetas de asistencias de viaje) podría ser desarrollado a través de la propia estructura de ASSIST CARD o mediante agentes especializados, como agencias de viajes; pese a esto, el seguro o asistencia de viaje siempre estaría a cargo de SMALLINE en el exterior, ya que la sociedad extranjera es la única beneficiaria de la venta de las tarjetas y solo cancela una comisión a la compañía como contraprestación al servicio de intermediación.

exterior, ya que la sociedad extranjera es la única beneficiaria de la venta de las tarjetas y solo cancela una comisión a la compañía como contraprestación al servicio de intermediación.

Con esto, concluyó que SMALLINE fue quien utilizó tota l y exclusivamente en el exterior el servicio de intermediación en el ofrecimiento y venta de planes de servicios de asistencia a viajeros prestado por Assist -Card; Sociedad que además es uruguaya y no tiene domicilio o actividades en Colombia.Expediente 25000 2337000 2019 00636 00

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NULIDAD DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS DEMANDADOS AL HABER INCURRIDO EN UNA FALTA DE APLICACIÓN DE LOS ARTÍCULOS 29 D E LA

CONSTITUCIÓN POLÍTICA Y 3 Y 42 DEL CPACA.

Adujo que la DIAN omitió pronunciarse sobre los argumentos expuestos en los acápites A, B, C, D, E, F, G, I, K, M, N y O del recurso de reconsideración impetrado por la sociedad, lo cual conllevo a la imposibilidad para el desarrollo de la defensa técnica y vulneración del debido proceso de la compañía.

LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS DEMANDADOS SE ENCUENTRAN VICIADOS

DE NULIDAD ABSOLUTA, POR INDEBIDA APLICACIÓN DEL ARTÍCULO 481

LITERAL C DEL ESTATUTO TRIBUTARIO.

Refirió que para la procedencia de la exención del impuesto sobre las ventas, la norma no prohíbe que la sociedad prestadora del servicio pueda utilizar su propia infraestructura para el desarrollo de la actividad contratada, por el contrario es necesario que el servicio sea prestado en el país. Para el caso, reiteró que ASSIST

norma no prohíbe que la sociedad prestadora del servicio pueda utilizar su propia infraestructura para el desarrollo de la actividad contratada, por el contrario es necesario que el servicio sea prestado en el país. Para el caso, reiteró que ASSIST CARD solamente fungió como intermedi ario en la venta del producto (tarjeta de asistencia de viaje) de SMALLINE, y fue esta última sociedad quien se benefició del pago realizado por el seguro de viaje, y por tanto la responsable de garantizar las asistencias necesarias para los viajeros en el exterior.

Aunado a esto, señaló que la venta de planes de servicios de asistencia a viajeros depende “ integralmente de la marca y el Know How de Smalline ” ya que es la responsable del producto ofrecido para los adquirentes al salir de Colombia.

Así las cosas, concluyó que el servicio de intermediación prestado en Colombia fue exportado y disfrutado únicamente fuera del territorio nacional, por lo que es procedente la exención que regula el artículo 481 litera C del ET.

LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS DEMANDADOS ESTÁN VICIADOS DE

NULIDAD ABSOLUTA POR INTERPRETACIÓN ERRÓNEA DEL LITERAL C DEL

ARTÍCULO 481 DEL ESTATUTO TRIBUTARIO.

Manifestó que la Administración desnaturalizó la operación de exportación por el hecho que haberse realizado el servicio con la infraestructura y recursos de ASSIST CARD, sin tener en cuenta que así lo pactaron las partes. Por lo tanto, reiteró queExpediente 25000 2337000 2019 00636 00

ASSIST CARD DE COLOMBIA - DIAN

5 la sociedad cumplió a cabalidad con los presupuestos exigidos en la norma para la exportación del servicio, y por tanto, es procedente la exención sobre el impuesto de las ventas.

ASSIST CARD DE COLOMBIA - DIAN

5 la sociedad cumplió a cabalidad con los presupuestos exigidos en la norma para la exportación del servicio, y por tanto, es procedente la exención sobre el impuesto de las ventas.

LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS DEMANDADOS SE ENCUENTRAN VICIADOS DE NULIDAD ABSOLUTA POR FALTA DE APLICACIÓN DEL ARTÍCULO 2 DEL DECRETO 2223 DE 2013.

Dijo que la Compañía acreditó el cumplimiento de los requisitos establecidos en el artículo 2 del Decreto 2223 de 2013, esto es : estar inscrita en el RUT como exportadora de servicios, aportar copias del contrato celebrad o y las facturas originadas por la prestación del servicio, y certificación del representante legal de ASSIST CARD aseverando que el servicio fue utilizado de mane ra exclusiva en el exterior.

Además, señaló que con la contabilidad allegada se demostró que los ingresos percibidos por la venta de las tarjetas para los viajeros colombianos que viajaban al exterior se reportaron como ingresos a favor de terceros, es decir SMALLINE.

LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS DEMANDADOS SE ENCUENTRAN VICIADOS

DE NULIDAD ABSOLUTA AL PRETERMITIR QUE EL SERVICIO DE

INTERMEDIACIÓN PARA OFRECER Y VENDER PLANES DE SERVICIOS Y

ASISTENCIA AL VIAJERO CONSTA EN CONTRATO ESCRITO.

Insistió que la demandante suscribió un contrato de exportación de servicios con SMALLINE el 30 de junio de 2004, en el cual se acordó la intermediación para ofrecer y vender planes de servicios y asistencias médicas en el exterior . Por lo

Insistió que la demandante suscribió un contrato de exportación de servicios con SMALLINE el 30 de junio de 2004, en el cual se acordó la intermediación para ofrecer y vender planes de servicios y asistencias médicas en el exterior . Por lo tanto, alegó que la DIAN no puede desconocer el cumplimiento de este requisito para acceder a la exención del impuesto sobre las ventas generado en la operación referida.

LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS DEMANDADOS SE ENCUENTRAN VICIADOS DE NULIDAD ABSOLUTA POR FALTA DE APLICAC IÓN DEL ARTÍCULO 264

DE LA LEY 223 DE 1995 Y EL PARÁGRAFO DEL ARTÍCULO 20 DEL DECRETO 4048 DE 2008.

Trajo a colación el Concepto 59714 de 2014 a través del cual la Administración Tributaria aceptó que la vinculación económica de las partes no es óbice paraExpediente 25000 2337000 2019 00636 00

ASSIST CARD DE COLOMBIA - DIAN

6 desconocer la exportación de servicios, pues lo único que exige la norma es que la compañía colombiana no se beneficie del servicio prestado, circunstancia sobre la cual reiteró que aconteció en el caso.

Por lo tanto, no se podría fundamentar en dicho argumento para negar la exención del IVA generado en la exportación, ya que contradice la propia doctrina de la DIAN.

LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS DEMANDADOS SE ENCUENTRAN VICIADOS

DE NULIDAD ABSOLUTA POR INAPLICACIÓN DEL ARTÍCULO 1602 DEL

CÓDIGO CIVIL

Explicó que conforme a lo dispuesto en el artículo 1602 del Código Civil lo pactado

DE NULIDAD ABSOLUTA POR INAPLICACIÓN DEL ARTÍCULO 1602 DEL

CÓDIGO CIVIL

Explicó que conforme a lo dispuesto en el artículo 1602 del Código Civil lo pactado entre las partes en un contrato se constituye ley para las mismas, y por ende es de obligatorio cumplimiento. Con esto, resaltó que ASSIST CARD ejecutó en el desarrollo del contrato todo lo pedido por SMALLINE para la exportación del servicio de intermediación de promoción y venta de asistencias fuera del país.

LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS DEMANDADOS SE ENCUENTRAN VICIADOS DE NULIDAD ABSOLUTA POR FALTA DE APLICACIÓN DE LA LEY 1480 DE

2011.

Aludió que la DIAN negó, entre otras cosas, el beneficio tributario por el hecho de haber asumido otras gestiones, como reclamaciones y devoluciones ; sin embargo, el desarrollo de tales actividades no desnaturaliza el servicio de intermediación exportado, por el contrario, se tornan necesarias para el cumplimiento de los presupuestos legales que regula el Estatuto del Consumidor y responder por el funcionamiento de la infraestructura de la sociedad para el ofrecimiento del producto.

Explicó que era deber de ASSIT CARD garantizar las condiciones de calidad en la prestación del servicio (ofrecimiento y venta de planes asistenciales) y por tanto en caso de un reclamo, queja o consulta por parte de un comprador de una tarjeta de asistencia de viaje, sería atendido en sexto lugar por la demandante “siempre que sean asuntos relacionados con las condiciones de venta” en caso de corresponder asuntos propios del servicio, se remitía la solicitud a SMALLINE para responder por los mismos.Expediente 25000 2337000 2019 00636 00

sean asuntos relacionados con las condiciones de venta” en caso de corresponder asuntos propios del servicio, se remitía la solicitud a SMALLINE para responder por los mismos.Expediente 25000 2337000 2019 00636 00

ASSIST CARD DE COLOMBIA - DIAN

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LA AUTORIDAD TRIBUTARIA FUNDAMENTÓ LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS

EN PREMISAS DE HECHO QUE NO ERIGEN LOS PRESUPUESTOS JURÍDICOS

DETERMINADOS

Advirtió que si bien es cier to la demandante suscribió contratos con AVIATUR, SEGUROS DE VIDA SURAMERICANA y SEGUROS BOLIVAR, esto no implica que el servicio se prest ó en Colombia ya que la intermediación podría hacerse directamente por ASSIST CARD o a través de agencias especializadas. Además, reiteró que el responsable de garantizar las asistencias de viaje es SMALLINE en el exterior.

LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS DEMANDADOS SE ENCUENTRAN VICIADOS

DE NULIDAD ABSOLUTA POR FALTA DE APLICACIÓN DEL CONTENIDO DEL

ARTÍCULO 447 DEL ESTATUTO TRIBUTARIO.

Dijo que los $3.000.039.000 de ingresos percibidos que adicionó la DIAN como base en la liquidación del impuesto sobre las ventas a tarifa general, corresponden a las comisiones pagadas por SMALLINE por concepto del servicio de intermediación prestado, los cuales deben ser tratados con lo dispuesto en el artículo 481 del ET y no sobre el 447 ib.

LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS DEMANDADOS SE ENCUENTRAN VICIADOS

DE NULIDAD ABSOLUTA POR INAPLICACIÓN DE LOS ARTÍCULOS 743 DEL

ESTATUTO TRIBUTARIO Y 40 Y 42 DEL CPACA.

LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS DEMANDADOS SE ENCUENTRAN VICIADOS

DE NULIDAD ABSOLUTA POR INAPLICACIÓN DE LOS ARTÍCULOS 743 DEL

ESTATUTO TRIBUTARIO Y 40 Y 42 DEL CPACA.

Señaló que la Administración expidió los actos con fundamento en apreciaciones subjetivas sobre la documentación comprobatoria de los precios de transferencia de 2014 y omitió valorar las demás pruebas aportadas durante el proceso administrativo en ejercicio de la sana critica , según lo establece el artículo 176 del Código General del Proceso, con las que se demuestra la realidad de la operación realizada y la exportación del servicio de intermediación.

LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS SE ENCUENTRAN VICIADOS DE N ULIDAD ABSOLUTA POR FALTA DE APLICACIÓN DEL ARTÍCULO 683 DEL ESTATUTO TRIBUTARIO, 95 Y 363 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA.Expediente 25000 2337000 2019 00636 00

ASSIST CARD DE COLOMBIA - DIAN

8 Arguyó que la DIAN desconoció los principios de justicia tri butaria y equidad al gravar con el impuesto sobre las ventas, los ingresos que provienen de la prestación de un servicio exportado, el cual por ley se encuentra exento del gravamen.

IMPROCEDENCIA DE LA SANCIÓN POR INEXACTITUD – DIFERENCIA DE

CRITERIOS.

En los últimos tres argumentos del libelo dijo que se configuró la ausencia del hecho sancionable dado que los datos reportados en la declaración de IVA del sexto bimestre de 2014 son reales y completos, luego la compañía no aportó valores, cifras o factores fals os, desfigurados, equivocados o incompletos con ánimo

sancionable dado que los datos reportados en la declaración de IVA del sexto bimestre de 2014 son reales y completos, luego la compañía no aportó valores, cifras o factores fals os, desfigurados, equivocados o incompletos con ánimo defraudatorio que genere un menor impuesto a cargo. Así mismo aludió a la diferencia de criterios y el desconocimiento del principio de lesividad en la sanci ón determinada por la DIAN, para insistir en la improcedencia de la misma.

II. PARTE DEMANDADA

CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA

La DIAN se opuso a las pretensiones de la parte actora, y advirtió que todos los cargos se centran en analizar la reclasificación de ingresos por exportaciones de servicios, al no cumplirse con los requisitos para considerarlos como exentos del impuesto sobre las ventas, por los siguientes argumentos:

Refirió que la sociedad SMALLINE, con quien se suscribió contrato de exportación de servicios es una compañía vincu lada económica de ASSIST CARD, por ende “todas las actividades manifestadas por el contribuyente demandante, no hacen parte solamente de una exclusiva intermediación de venta, por el contrario, pertenecen a una operación de atención integral al viajero”, ya que la sociedad colombiana no solo realizó el ofrecimiento de las ta rjetas de asistencia, sino que atendió las reclamaciones que se generaron por parte de los viajeros , efectuó recobros y reembolsos de los gastos soportados por los viajeros , generó pagos a otras agencias de viajes , proveedores y clientes , y dio soporte del venta en las instalaciones del país.

Aludió que las comisiones de venta de tarjetas de asistencia al viajero con terceros

otras agencias de viajes , proveedores y clientes , y dio soporte del venta en las instalaciones del país.

Aludió que las comisiones de venta de tarjetas de asistencia al viajero con terceros se registraron como gastos propios, luego no es cierto, como lo refiere en la demanda, que contablemente se reportara el ingreso como una operación con cargo a la cuenta de terceros.Expediente 25000 2337000 2019 00636 00

ASSIST CARD DE COLOMBIA - DIAN

9 Así concluyó que la actividad prestada corresponde a una “central operativa” en Colombia para la venta de tarjetas de as istencias de viajes, por tanto, los ingresos generados por la intermediación no pueden ser exentos del impuesto sobre las ventas, ya que el servicio no fue consumado exclusivamente en el exterior tal y como lo exige el literal c del artículo 481 del ET y el Decreto 2223 de 2013

Finalmente, sobre la sanción por inexactitud, señaló que con el denuncio privado la sociedad omitió ingresos gravados e incluyó datos inequívocos, por lo tanto, sí se configuró el hecho sancionable, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 647 del ET.

IV. ALEGATOS DE CONCLUSIÓN

En la oportunidad procesal, la parte demandante presentó memorial de alegaciones en el cual reiteró la argumentación del libelo, y advirtió que el Consejo de Estado en sentencia del 07 de julio de 2022 (rad. 25923) decidió un caso análogo por lo que deber ser aplicado como precedente vertical.

De otro lado , la parte demandada insistió en los argumentos dados en la constatación de la demanda.

V. MINISTERIO PÚBLICO

por lo que deber ser aplicado como precedente vertical.

De otro lado , la parte demandada insistió en los argumentos dados en la constatación de la demanda.

V. MINISTERIO PÚBLICO

El Ministerio Público no se pronunció en esta oportunidad.

VI. CONSIDERACIONES

1. COMPETENCIA

La Sala, al no encontrar causal alguna que invalide la actuación hasta aquí surtida, procede a decidir lo que en derecho corresponda, en primera instancia, en atención a lo establecido en el artículo 18 de la Ley 446 de 1998, el artículo 115 de la Ley 1395 de 2010 y el artículo 187 de la Ley 1437 de 2011.

2. PROBLEMA JURÍDICO

La litis se centra en examinar la legalidad de los actos a través del cual la DIAN modificó la declaración del impuesto sobre las ventas del sexto bimestre del año gravable 2014 de la sociedad ASSIT CARD.Expediente 25000 2337000 2019 00636 00

ASSIST CARD DE COLOMBIA - DIAN

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A través de auto del 06 de octubre de 2022, el Despacho sustanciador determinó la fijación del litigio en los siguientes términos:

Falsa motivación y aplicación indebida de los artículos 447 y 481 del Estatuto Tributario, por determinar que el servicio prestado por la demandante con la empresa extranjera, radicada en Uruguay, no es una exportación ni una mera intermediación, sino una operación de “atención integral al viaje ro” que está gravada con IVA. Desconocimiento de las normas en que debería fundarse , por (i) no aplicar los

intermediación, sino una operación de “atención integral al viaje ro” que está gravada con IVA. Desconocimiento de las normas en que debería fundarse , por (i) no aplicar los artículos 29 de la Constitución Política y los artículos 3 y 42 del CPACA, al omitir pronunciarse sobre cada uno de los argumentos de defensa expuestos en el recurso de reconsideración, (ii) no aplicar el artículo 2 del Decreto 2223 de 2013 que contiene los requisitos para la exención de IVA, (iii) no aplicar el artículo 264 de la Ley 223 de 1995, el parágrafo del artículo 20 del Decreto 4048 de 2008 y el Concepto 59714 del 22 de octubre de 2014 respecto a que la vinculación económica no desnaturaliza la exención del IVA, (iv) imputar la sanción por inexactitud

Por lo que el debate se centrará en dichos cargos.

Valga aclarar que en los alegatos de cierre, la parte actora incluyó como cargo de anulación el siguiente: NULIDAD DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS

DEMANDADOS AL DESCONOCER EL PRINCIPIO DE CORRESPONDENCIA

ENTRE EL REQUERIMIENTO ESPECIAL Y LA LIQUIDACIÓN OFICIAL DE REVISIÓN CONSAGRADO EN EL ARTÍCULO 711 DEL ESTATUTO TRIBUTARIO; sin embargo, revisada la demanda y la reforma presentada po r la compañía, en ninguno de los 16 cargos se avizora inconformidad alguna que esté relacionada con la presunta vulneración al principio de correspondencia que establece el artículo 711 del ET, por lo que dicho aspecto no quedó dentro de la fijación del li tigó y no será objeto de análisis por la Sala, con el fin de salvaguardar los derechos

la presunta vulneración al principio de correspondencia que establece el artículo 711 del ET, por lo que dicho aspecto no quedó dentro de la fijación del li tigó y no será objeto de análisis por la Sala, con el fin de salvaguardar los derechos procesales de las partes, en especial al derecho de defensa y contradicción1.

3. ACERVO PROBATORIO

De las pruebas obrantes en el expediente, la Sala encuentra acreditado lo siguiente:

1 Al respecto ver providencia del Consejo de Estado Sección Cuarta del 22 de abril de 2021. Exp. 25427. MP Myriam Stella Gutiérrez.Expediente 25000 2337000 2019 00636 00

ASSIST CARD DE COLOMBIA - DIAN

11 3.1. El 24 de enero de 2011 , ASSIST CARD DE COLOMBIA COMPAÑÍA DE ASISTENCIA AL VIEAJERO celebró contrato de exportación de servicios con la sociedad SMALLINE CORP SOCIEDAD ANOMINA (Antes ASSIST CARD INTERNACIONAL S.A y ASSIST CARD INTERNACIONAL SERVICES S.A.), domiciliada en Uruguay.

3.2. ASSIST CARD DE COLOMBIA presentó declaración de impuestos sobre las ventas del sexto bimestre del año 2014 mediante formulario 3001607458278 y autoadhesivo 91000270069134 del 19 de enero de 2015, en el cual liquidó como saldo a favor la suma de $121.521.000

3.3. El 29 de abril de 2015 , la demandante presentó solicitud de compensación y/o devolución del saldo a favor de $ 121.521.000, suma que fue devuelta a través de TIDIS según Resolución 62829000318377 del 14 de julio de 2015.

y/o devolución del saldo a favor de $ 121.521.000, suma que fue devuelta a través de TIDIS según Resolución 62829000318377 del 14 de julio de 2015.

3.4. El 18 de julio de 2017 la DIAN profirió Requerimiento Especial 322402017000231 a la compañía por la declaración del impuesto sobre las ventas del sexto bimestre del año gravable 2014 , modificando los ingresos por exportaciones a ingresos brutos por operaciones gravadas , bajo las siguientes consideraciones:

Acto que fue notificado el 21 de julio de 2017.

3.5. A través de radicado 000E2017037776 del 23 de octubre de 2017 la sociedad demandante dio respuesta al Requerimiento Especial, argumentando la exportación del servicio prestado a SMALLINE CORP.Expediente 25000 2337000 2019 00636 00

ASSIST CARD DE COLOMBIA - DIAN

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3.6. El 12 de abril de 2018 la DIAN expidió Liquidación Oficial de Revisión 322412018000119, con la cual modificó la declaración del impuesto sobre las ventas del sexto bimestre del año gravable 2 014, en los siguientes aspectos:

3.7. El 12 de junio de 2018 , la sociedad demandante interpuso recurso de reconsideración a través del radicado 00E2018020818, insistiendo en que los servicios son prestados en el país, pero utilizados exclusivamente en el exterior, dado que el beneficiario final no tiene negocios o actividades en Colombia.

3.8. El 11 de abril de 2019 la DIAN expidió la Resolución 992232019000016 con

exterior, dado que el beneficiario final no tiene negocios o actividades en Colombia.

3.8. El 11 de abril de 2019 la DIAN expidió la Resolución 992232019000016 con la cual resolvió el recurso de reconsideración interpuesto, en el sentido de confirmar la liquidación oficial, dado que la actora realiza actividades postventa, lo que implica que el servicio no se aprovecha exclusivamente en el exterior. Esta Resolución se notificó personalmente el 27 de mayo de 2019.

4. RÉGIMEN JURÍDICO

Debe partirse del hecho que desde el Decreto Ley de 435 de 1971 se gravó con el impuesto sobre las ventas a la prestación de ciertos servicios2, luego a través de la Ley 6 de 1992 se eliminó el régimen selectivo a los servicios y en su lugar estableció como regla general la causación del IVA en la prestación de servicios salvo los casos taxativamente previstos en el ordenamiento tributario.

2 La primera norma estableció el gravamen sobre los servicios específicamente los de reparación, reconstrucción, reencauche y en general rehabilitación de bienes para su uso mediante reincorporación de repuestos, así como los servicios intermedios de la producción. Liq. Privada Liq. Oficial Ingresos brutos por operaciones gravadas 111.308.000$ 3.111.347.000$ Ingresos por exportación de servicios 3.000.039.000$ -$ Impuesto generado a tarifa general 17.809.000$ 497.816.000$ Saldo a pagar en el periodo fiscal -$ 359.212.000$ Saldo a favor del periodo fiscal 120.795.000$ -$ Sanciones -$ 480.007.000$ Total saldo a pagar -$ 838.493.000$

Saldo a pagar en el periodo fiscal -$ 359.212.000$ Saldo a favor del periodo fiscal 120.795.000$ -$ Sanciones -$ 480.007.000$ Total saldo a pagar -$ 838.493.000$ Total saldo a favor 121.521.000$ -$Expediente 25000 2337000 2019 00636 00

ASSIST CARD DE COLOMBIA - DIAN

13 Ahora bien, aterrizando al caso, fue a través de la Ley 223 de 1995 que se adicionó el literal e) al artículo 481 del Estatuto Tributario respecto a los bienes exentos de IVA con derecho a devolución de impuesto en los siguientes términos: “ También son exentos del impuesto sobre las ventas los servicios que sean prestados en el país en desarrollo de un contrato escrito y se utilicen exclusivamente en el exterior, por empresas sin negocios o actividades en Colombia, de acuerdo con los requisitos que señale el reglamento".

Sobre la Justificación de la inclusión de la exportación de servicios como exentos del impuesto sobre las ventas, en la ponencia del sexto debate de la Cámara del Congreso3 se dijo:

ARTÍCULO 22. BIENES QUE CONSERVAN LA CALIDAD DE EXENTOS

(corresponde al artículo 25 del proyecto del Gobierno) Esta norma, que mantiene la propuesta gubernamental, busca restringir la exención del IVA a los cuadernos de tipo escolar, a la vez que plantea que la prestación de servicios para ser utilizados en el exterior, por em presas sin negocios en el país, está exenta de IVA, lo que permite a quienes