TA CUN - 11001-33-35-028-2021-00215-01-(23-06-2023)

SANCIÓN MORATORIA PAGO TARDÍO DE CESANTÍAS DOCENTE –

Ministerio de Educación Nacional, Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio / PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA. República de Colombia Rama Judicial del Poder Público Tribunal Administrativo de Cundinamarca Sección Segunda - Subsección “E”

Magistrado ponente: Ramiro Ignacio Dueñas Rugnon

Bogotá D.C., veintitrés (23) de junio de dos mil veintitrés (2023) Expediente: 11001-33-35-028-2021-00215-01

Demandante: Carlos Alberto Monroy Sánchez

Demandado: Nación - Ministerio de Educación Nacional – Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio Controversia: Sanción moratoria pago tardío de cesantías docente – prescripción extintiva Oralidad Sentencia segunda instancia Ley 1437 de 2011

I. Objeto de la decisión Procede la Sala a decidir el recurso de apelación presentado por la parte demandante contra la sentencia proferida el 30 de noviembre de 2022 por el Juzgado Veintiocho (28) Administrativo del Circuito Judicial de Bogotá, que declaró probada la excepción de prescripción extintiva.

II. Antecedentes

1. Demanda

1.1. Pretensiones1 El señor Carlos Alberto Monroy Sánchez en ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho contemplado en el artículo 138 de la Ley 1437 de 2011 presentó demanda en contra del Ministerio de Educación Nacional – 1 Archivo 5 expediente Samai. 1Expediente: 11001-33-35-028-2021-00215-01

1437 de 2011 presentó demanda en contra del Ministerio de Educación Nacional – 1 Archivo 5 expediente Samai. 1Expediente: 11001-33-35-028-2021-00215-01 Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, la cual estuvo orientada en resumen a las siguientes declaraciones y condenas: Solicitó la declaratoria de existencia y nulidad del acto ficto o presunto configurado por la falta de respuesta a la solicitud del 8 de enero de 2019, por medio de la cual solicitó el reconocimiento y pago de la sanción moratoria por el no pago oportuno de las cesantías. A título de restablecimiento del derecho, solicitó se condene a la entidad a reconocer, liquidar y pagar la sanción moratoria establecida en las Leyes 244 de 1995 y 1071 de 2006, equivalente a un día de salario por cada día de retardo, contados desde los setenta (70) días hábiles después de radicada la solicitud de las cesantías, hasta cuando se hizo efectivo el pago. Así mismo, solicitó que se condene a la entidad dar cumplimiento al fallo de conformidad con el artículo 192 del CPACA, al pago de los ajustes de valor, al pago de los intereses moratorios a partir del día siguiente a la fecha de ejecutoria de la sentencia y en costas de conformidad con el artículo 188 del CPACA. 1.2. Hechos2 El señor Carlos Alberto Monroy Sánchez solicitó el 28 de agosto de 2015 el reconocimiento y pago de las cesantías, siendo reconocidas a través de la Resolución 3938 del 27 de junio de 2016, y pagadas el 24 de abril de 2017, razón

reconocimiento y pago de las cesantías, siendo reconocidas a través de la Resolución 3938 del 27 de junio de 2016, y pagadas el 24 de abril de 2017, razón por la cual consideró que se habían causado 493 días mora. El 8 de enero de 2019 solicitó el reconocimiento y pago de la sanción moratoria establecida en el artículo 5° de la Ley 1071 de 2006, sin que la entidad se hubiera pronunciado al respecto. 1.3. Normas violadas y concepto de la violación3 La parte demandante señaló como disposiciones violadas los artículos 5 y 15 de la Ley 91 de 1989, los artículos 1 y 2 de la Ley 244 de 1995 y los artículos 4 y 5 de la Ley 1071 de 2006. 2 Archivo 5 expediente Samai. 3 Archivo 5 expediente Samai. 2Expediente: 11001-33-35-028-2021-00215-01 Señaló que con el acto acusado se había vulnerado lo consagrado en la Ley 244 de 1995 y en la Ley 1071 de 2006, al haber superado el término establecido en la norma para el reconocimiento de las cesantías, por lo que se había generado una sanción para la entidad equivalente a un día de salario por cada día de retardo. Finalmente, aportó jurisprudencia que consideró aplicable al caso.

2. Contestaciones de la demanda4 2.1. Secretaría de Educación de Bogotá La Secretaría de Educación de Bogotá contestó la demanda oponiéndose a las pretensiones de la demanda, indicando que por medio de la Resolución No. 3938

2. Contestaciones de la demanda4 2.1. Secretaría de Educación de Bogotá La Secretaría de Educación de Bogotá contestó la demanda oponiéndose a las pretensiones de la demanda, indicando que por medio de la Resolución No. 3938 de 2016 esa entidad reconoció y ordenó el pago de las cesantías parciales y la fecha para su pago venció el 10 de diciembre de 2015.

Manifestó que la Secretaría de Educación interviene en la elaboración o proyección del acto administrativo, en este caso del reconocimiento de las cesantías ya sea parciales o definitivas, pero que es el Fondo Nacional de Prestaciones del Magisterio quien aprueba el mismo y la Fiduprevisora como administradora de esa cuenta especial a quien compete el análisis sobre el pago de las cesantías, en esa medida la única intervención que efectúa la entidad territorial es en la elaboración y remisión del acto administrativo, y en últimas, es aprobado por el Fondo quien tiene a su cargo el pago de estas prestaciones sociales de los docentes. Por lo tanto, concluye que en esa medida la entidad no está obligada a responder por lo pretendido en la demanda. Propuso como excepciones las que denominó: (i) falta de legitimación en la causa por pasiva, (ii) prescripción, y (iii) innominada. 2.2. Ministerio de Educación – Fomag El Ministerio de Educación -Fomagcontestó la demanda oponiéndose a las pretensiones de la demanda, manifestó que el docente realizó la solicitud de cesantías el 28/08/2015, prestación que fue reconocida mediante la Resolución

pretensiones de la demanda, manifestó que el docente realizó la solicitud de cesantías el 28/08/2015, prestación que fue reconocida mediante la Resolución 4 Archivos 24 y 25 expediente Samai. 3Expediente: 11001-33-35-028-2021-00215-01 3938 de 27/06/2016, de allí que los 70 días para el reconocimiento y pago de dicha prestación fenecieron el 10/12/2015 y de acuerdo con lo contemplado por el Consejo de Estado la mora iniciaría a contarse desde el día siguiente, es decir, desde el 11/12/2015 y hasta el día anterior al pago efectivo de la prestación, de allí que, si así queda probado en el proceso, el pago correspondería al 24/04/2017 para un presunto total de 493 días de mora. En ese orden de ideas, señaló que la entidad no desconoce dichos hechos, sin embargo, se debe tener en cuenta que no es viable el reconocimiento del derecho pretendido puesto que operó el fenómeno de la prescripción, ya que la parte actora contaba con 3 años posteriores a la exigibilidad del derecho para realizar la reclamación administrativa y la misma solo fue realizada hasta el día 08/01/2019, es decir 3 años y 30 días posterior a la exigibilidad del derecho. Propuso como excepciones las que denominó: (i) prescripción, y (ii) improcedencia de la sanción moratoria.

3. Sentencia de primera instancia5

El Juzgado Veintiocho (28) Administrativo del Circuito Judicial de Bogotá profirió sentencia el 30 de noviembre de 2022, en la cual declaró probada de oficio la excepción de prescripción extintiva.

El juez de primera instancia señaló que, de las pruebas aportadas al proceso, era

sentencia el 30 de noviembre de 2022, en la cual declaró probada de oficio la excepción de prescripción extintiva.

El juez de primera instancia señaló que, de las pruebas aportadas al proceso, era posible concluir que el accionante había solicitado el reconocimiento y pago de las cesantías el 28 de agosto de 2015, que le habían sido reconocidas a través de la Resolución No. 3938 del 27 de junio de 2016, y según la certificación del pago de las cesantías, los dineros por tal concepto fueron puestos a su disposición el 24 de abril de 2017. En vista de lo anterior, señaló que efectivamente había incurrido en mora la entidad, toda vez que la petición se había presentado el 28 de agosto de 2015 por lo que el acto administrativo se debió haber expedido el 18 de septiembre de 2015, y el plazo para el pago había vencido el 10 de diciembre de 2015, razón por la cual, señaló que se habían configurado 499 días de mora por el período comprendido entre el 11 de diciembre de 2015 al 23 de abril de 2017. 5 Archivo 32 expediente Samai. 4Expediente: 11001-33-35-028-2021-00215-01 Sin embargo, señaló que a pesar de que le asistía el derecho reclamado se había configurado la excepción de prescripción extintiva propuesta por la entidad demandada, teniendo en cuenta que el derecho se había causado a partir del 11 de diciembre de 2015, razón por la cual, el demandante tenía hasta el 11 de diciembre de 2018 para reclamarlo, pero como había presentado la petición hasta

demandada, teniendo en cuenta que el derecho se había causado a partir del 11 de diciembre de 2015, razón por la cual, el demandante tenía hasta el 11 de diciembre de 2018 para reclamarlo, pero como había presentado la petición hasta el 8 de enero de 2019, esto es, por fuera del término establecido en la ley había operado el fenómeno de la prescripción, por lo cual no había lugar a restablecimiento alguno. Así las cosas, declaró probada la excepción de prescripción extintiva del derecho propuesta por la entidad demandada, y negó las demás pretensiones de la demanda.

4. Del recurso de apelación Mediante auto del 12 de abril de 20236 este Tribunal admitió el recurso de apelación interpuesto por la parte demandante en contra de la sentencia del 30 de noviembre de 2022 proferida por el Juzgado Veintiocho (28) Administrativo del Circuito Judicial de Bogotá, que declaró probada la excepción de prescripción extintiva propuesta por la entidad demandada.

Argumentos del recurso 4.1. De la parte demandante7 El demandante solicitó que se revoque y/o modifique la sentencia de primera instancia, al considerar que no había operado el fenómeno jurídico de la prescripción, teniendo en cuenta que había iniciado la actuación administrativa mediante petición del 28 de agosto de 2015 en la que había solicitado el reconocimiento de las cesantías, por lo que consideró que la entidad tenía hasta el 10 de diciembre de 2015 para realizar el pago, pero que como lo había realizado

reconocimiento de las cesantías, por lo que consideró que la entidad tenía hasta el 10 de diciembre de 2015 para realizar el pago, pero que como lo había realizado hasta el 24 de abril de 2017, se habían causado 499 días de mora. En vista de lo anterior, señaló que la sanción moratoria debía contarse desde el día siguiente a la cesación de la causación y no desde que el empleador se constituyó en mora, al considerar que la sanción se hacía exigible solamente hasta cuando se efectúa el pago de las cesantías. Teniendo en cuenta que el derecho a 6 Archivo 41 expediente Samai. 7 Archivo 35 expediente Samai. 5Expediente: 11001-33-35-028-2021-00215-01 la indemnización continuaba surtiéndose con cada día de retraso, por lo que solicita que el conteo de la prescripción se efectué a partir del pago de la prestación social. Por último, señaló que si el Despacho consideraba que existía prescripción, solicitaba la declaratoria parcial respecto del periodo comprendido entre el 11 de diciembre de 2015 al 8 de enero de 2016, y el reconocimiento del derecho por el periodo comprendido entre el 9 de enero de 2016 al 24 de abril de 2017.

5. Alegatos de conclusión Mediante auto del 12 de abril de 2023 se ordenó dar traslado a las partes para alegar de conclusión en segunda instancia y al Ministerio Publico para emitir concepto, de conformidad con el numeral 4° del artículo 247 del C.P.A.C.A.,

alegar de conclusión en segunda instancia y al Ministerio Publico para emitir concepto, de conformidad con el numeral 4° del artículo 247 del C.P.A.C.A., modificado por el artículo 623 del C.G.P., sin que se hubieran pronunciado las partes, ni el Ministerio Público hubiera proferido concepto.

III. Consideraciones

1. Competencia en segunda instancia El artículo 153 del C.P.A.C.A. dispone que los tribunales administrativos conocerán en segunda instancia de las apelaciones de las sentencias dictadas en primera instancia por los jueces administrativos y de las apelaciones de autos susceptibles de este medio de impugnación, así como de los recursos de queja cuando no se conceda el de apelación o se conceda en un efecto distinto del que corresponda, entre otros.

2. Problema jurídico El problema jurídico consiste en determinar si en el presente caso se configuró la excepción de prescripción del derecho respecto de la sanción moratoria por el pago tardío de las cesantías como lo indicó el juez de instancia, o si por el contrario, no se debe declarar, teniendo en cuenta que la prescripción se debe contabilizar desde la fecha de pago y no desde que se causó la mora, o si se debe declarar parcialmente, como lo indicó la parte demandante.

3. Normatividad y jurisprudencia aplicable al caso en concreto

6Expediente: 11001-33-35-028-2021-00215-01 3.1. Sanción moratoria por el pago tardío de las cesantías El régimen sancionatorio por el no pago oportuno de las cesantías definitivas a los

6Expediente: 11001-33-35-028-2021-00215-01 3.1. Sanción moratoria por el pago tardío de las cesantías El régimen sancionatorio por el no pago oportuno de las cesantías definitivas a los servidores públicos, se encuentra establecido en el artículo 1º y en el parágrafo del artículo 2° de la Ley 244 del 29 de diciembre de 1995 “Por medio de la cual se fijan términos para el pago oportuno de cesantías para los servidores públicos, se establecen sanciones y se dictan otras disposiciones”, en donde se dispuso: “Artículo 1°. Dentro de los quince (15) días hábiles siguientes a la presentación de la solicitud de liquidación de las Cesantías Definitivas, por parte de los servidores públicos de todos los órdenes, la entidad patronal deberá expedir la Resolución correspondiente, si reúne todos los requisitos determinados en la Ley. Parágrafo. En caso de que la entidad observe que la solicitud está incompleta, deberá informárselo al peticionario dentro de los diez (10) días hábiles siguientes al recibo de la solicitud, señalándole expresamente qué requisitos le hacen falta anexar. Una vez aportados los requisitos faltantes, la solicitud deberá ser resuelta en los términos señalados en el inciso primero de este artículo. Artículo 2°. La entidad pública pagadora tendrá un plazo máximo de cuarenta y cinco (45) días hábiles, a partir de la fecha de la cual quede en firme el acto administrativo que ordena la liquidación de las Cesantías Definitivas del servidor público, para cancelar esta prestación social.

(45) días hábiles, a partir de la fecha de la cual quede en firme el acto administrativo que ordena la liquidación de las Cesantías Definitivas del servidor público, para cancelar esta prestación social. Parágrafo. En caso de mora en el pago de las cesantías de los servidores públicos, la entidad obligada reconocerá y cancelará de sus propios recursos, al beneficiario, un día de salario por cada día de retardo hasta que se haga efectivo el pago de las mismas, para lo cual solo bastará acreditar la no cancelación dentro del término previsto en este artículo. Sin embargo, la entidad podrá repetir contra el funcionario, cuando se demuestre que la mora en el pago se produjo por culpa imputable a éste”. Posteriormente, el Congreso de la República expidió la Ley 1071 de 2006 “Por medio de la cual se adiciona y modifica la Ley 244 de 1995, se regula el pago de las cesantías definitivas o parciales a los servidores públicos, se establecen sanciones y se fijan términos para su cancelación", en la que señaló: “Artículo 4°. Dentro de los quince (15) días hábiles siguientes a la presentación de la solicitud de liquidación de las cesantías definitivas o parciales, por parte de los peticionarios, la entidad empleadora o aquella que tenga a su cargo el reconocimiento y pago de las cesantías, deberá expedir la resolución correspondiente, si reúne todos los requisitos determinados en la ley. Parágrafo. En caso de que la entidad observe que la solicitud está incompleta

reconocimiento y pago de las cesantías, deberá expedir la resolución correspondiente, si reúne todos los requisitos determinados en la ley. Parágrafo. En caso de que la entidad observe que la solicitud está incompleta deberá informársele al peticionario dentro de los diez (10) días hábiles siguientes al recibo de la solicitud, señalándole expresamente los documentos y/o requisitos pendientes. Una vez aportados los documentos y/o requisitos pendientes, la solicitud deberá ser resuelta en los términos señalados en el inciso primero de este artículo”. Artículo 5°. Mora en el pago. La entidad pública pagadora tendrá un plazo máximo de cuarenta y cinco (45) días hábiles, a partir de la cual quede en firme el acto 7Expediente: 11001-33-35-028-2021-00215-01 administrativo que ordena la liquidación de las cesantías definitivas o parciales del servidor público, para cancelar esta prestación social, sin perjuicio de lo establecido para el Fondo Nacional de Ahorro. Parágrafo. En caso de mora en el pago de las cesantías definitivas o parciales de los servidores públicos, la entidad obligada reconocerá y cancelará de sus propios recursos, al beneficiario, un día de salario por cada día de retardo hasta que se haga efectivo el pago de las mismas, para lo cual solo bastará acreditar la no cancelación dentro del término previsto en este artículo . Sin embargo, la entidad podrá repetir contra el funcionario, cuando se demuestre que la mora en el pago se produjo por culpa imputable a este.” (Subraya la Sala). 3.2. De la jurisprudencia del Consejo de Estado Sobre la manera como debe hacerse el cómputo para el pago de la sanción

produjo por culpa imputable a este.” (Subraya la Sala). 3.2. De la jurisprudencia del Consejo de Estado Sobre la manera como debe hacerse el cómputo para el pago de la sanción moratoria, la Sala Plena del Consejo de Estado8 indicó: “Cuando la Administración resuelve el requerimiento del servidor público sobre la liquidación de sus cesantías en forma tardía buscando impedir la efectividad conminatoria de la sanción de que trata el artículo 2 de la Ley 244 de 1995, el tiempo a partir del cual comienza a correr el término para que se genere la indemnización moratoria debe contarse desde la fecha en la cual el interesado radicó la petición de reconocimiento y pago de las cesantías definitivas , es decir, quince (15) días hábiles que tiene la entidad para expedir la resolución, más cinco (5) días hábiles que corresponden a la ejecutoria, en el evento de que la resolución de reconocimiento hubiere sido expedida, con la salvedad a la que alude el mismo precepto, más cuarenta y cinco (45) días hábiles a partir del día en que quedó en firme la resolución, para un total de 65 días hábiles, transcurridos los cuales se causará la sanción moratoria”. La Sección Segunda del Consejo de Estado 9 unificó la jurisprudencia con relación a la sanción moratoria por el pago tardío de las cesantías, en los siguientes términos: “193. En tal virtud, la Sala dicta las siguientes reglas jurisprudenciales: 3.5.1 Unificar jurisprudencia en la sección segunda del Consejo de Estado, para señalar que el docente oficial, al tratarse de un servidor público le es aplicable la

“193. En tal virtud, la Sala dicta las siguientes reglas jurisprudenciales: 3.5.1 Unificar jurisprudencia en la sección segunda del Consejo de Estado, para señalar que el docente oficial, al tratarse de un servidor público le es aplicable la Ley 244 de 1995 y sus normas complementarias en cuanto a sanción moratoria por el pago tardío de sus cesantías. 3.5.2 Sentar jurisprudencia precisando que cuando el acto que reconoce las cesantías se expide por fuera del término de ley, o cuando no se profiere; la sanción moratoria corre 70 días hábiles después de radicada la solicitud de reconocimiento, término que corresponde a: i) 15 días para expedir la resolución; ii) 10 días de ejecutoria del acto; y iii) 45 días para efectuar el pago.

194. Así mismo, en cuanto a que el acto que reconoce la cesantía debe ser notificado al interesado en las condiciones previstas en el CPACA, y una vez se verifica la notificación, iniciará el cómputo del término de ejecutoria. Pero si el acto no fue notificado, para determinar cuándo corre la ejecutoria, deberá considerarse el término dispuesto en la ley10 para que la entidad intentara notificarlo personalmente, esto es, 5 días para citar al peticionario a recibir la notificación, 5 8 C.E., S. Plena, Sent. 2000-02513, mar. 27/2007. M.P. Jesús María Lemos Bustamante.

9 C.E., Sec. Segunda, SU. 2014-00580, jul. 18/2018. M.P. Sandra Lisset Ibarra Vélez. 10 Artículos 68 y 69 CPACA. 8Expediente: 11001-33-35-028-2021-00215-01 días para esperar que compareciera, 1 para entregarle el aviso, y 1 más para perfeccionar el enteramiento por este medio. De igual modo, que cuando, el peticionario renuncia a los términos de notificación y de ejecutoria, el acto de reconocimiento adquiere firmeza a partir del día que así lo manifieste. En ninguno de estos casos, los términos de notificación correrán en contra del empleador como computables para sanción moratoria.

195. De otro lado, también se sienta jurisprudencia precisando que cuando se interpone el recurso, la ejecutoria correrá 1 día después que se notifique el acto que lo resuelva. Si el recurso no es resuelto, los 45 días para el pago de la cesantía, correrán pasados 15 días de interpuesto. 3.5.3 Sentar jurisprudencia señalando que, tratándose de cesantías definitivas, el salario base para calcular la sanción moratoria será la asignación básica vigente en la fecha en que se produjo el retiro del servicio del servidor público; a diferencia de las cesantías parciales, donde se deberá tener en cuenta para el mismo efecto la asignación básica vigente al momento de la causación de la mora, sin que varíe por la prolongación en el tiempo. 3.5.4 Sentar jurisprudencia , reiterando que es improcedente la indexación de la

asignación básica vigente al momento de la causación de la mora, sin que varíe por la prolongación en el tiempo. 3.5.4 Sentar jurisprudencia , reiterando que es improcedente la indexación de la sanción moratoria. Lo anterior, sin perjuicio de lo previsto en el artículo 187 del CPACA.” 3.3. Sobre el término de prescripción para reclamar la sanción moratoria por el no pago oportuno de las cesantías La sanción moratoria como se explicó equivale a un día de salario por cada día de retardo en la consignación de las cesantías, derecho que se debe reclamar dentro de los tres (3) años siguientes a aquel en el que se hizo exigible la obligación. Por lo tanto, la petición para pedir la sanción moratoria por la inoportuna consignación de sus cesantías, debe presentarse dentro de los tres (3) años siguientes a su causación so pena de que se configure el fenómeno de la prescripción. Con relación al término para solicitar el reconocimiento de la indemnización por mora en el pago de las cesantías parciales o definitivas, el Consejo de Estado 11 consideró que los tres (3) años se deben contar a partir de la exigibilidad del derecho so pena de que se configure el fenómeno de la prescripción, así: “El problema jurídico a resolver en esta instancia se resume en la siguiente pregunta: 1. ¿ Prescribió el derecho al pago de la sanción moratoria regulada en las Leyes 244 de 1995 y 1071 de 2006 a favor del demandante, por la mora en la cancelación de sus cesantías definitivas?

pregunta: 1. ¿ Prescribió el derecho al pago de la sanción moratoria regulada en las Leyes 244 de 1995 y 1071 de 2006 a favor del demandante, por la mora en la cancelación de sus cesantías definitivas? 11 C.E., S. de lo Contencioso Administrativo. Sec. Segunda, Sent. 2015-00070, jun. 21/2018. M.P. William Hernández Gómez. 9Expediente: 11001-33-35-028-2021-00215-01 La Subsección sostendrá la siguiente tesis: La sanción moratoria por la falta de pago de las cesantías definitivas a favor del señor Guillermo Cuesta Murillo, prescribió de forma extintiva tal como pasa a explicarse: La Sección Segunda de esta Corporación, en sentencia de unificación jurisprudencial del 25 de agosto de 2016 con ponencia del Consejero Dr. Luis Rafael Vergara Quintero, determinó lo siguiente respecto de la prescripción tratándose de la sanción moratoria: «[…] los salarios moratorios, que están a cargo del empleador que incumpla su obligación de consignar las cesantías en el término que la ley concede, no son accesorios a la prestación “cesantías”. Si bien es cierto se causan en torno a ellas, no dependen directamente de su reconocimiento, ni hacen parte de él; pues su causación es excepcional, está sujeta y deviene del incumplimiento u omisión del deber legal consagrado a cargo del empleador, están concebidas a título de sanción, por la inobservancia de la fecha en que se debe efectuar la consignación de esa prestación.

y deviene del incumplimiento u omisión del deber legal consagrado a cargo del empleador, están concebidas a título de sanción, por la inobservancia de la fecha en que se debe efectuar la consignación de esa prestación. Como hacen parte del derecho sancionador y a pesar de que las disposiciones que introdujeron esa sanción en el ordenamiento jurídico, no consagran un término de prescripción, no puede considerarse un derecho imprescriptible, pues bien es sabido que una de las características del derecho sancionador es que no pueden existir sanciones imprescriptibles […]». (…) Si bien la sentencia de unificación jurisprudencial a la que se hace referencia se pronunció frente a la sanción moratoria en el caso de la no consignación oportuna de las cesantías anualizadas, en criterio de esta Subsección, por analogía dicha tesis resulta perfectamente aplicable respecto a la mora en el reconocimiento y pago de las cesantías definitivas. En efecto, la Ley 50 de 1990 reguló la sanción moratoria por la no consignación oportuna de las cesantías causadas anualmente en el fondo elegido por el empleado, mientras que la Ley 244 de 1995 trajo consigo la indemnización moratoria por el pago tardío de las cesantías definitivas, es decir, aquellas causadas por el año o fracción laborado al momento del retiro o finalización del vínculo laboral. De acuerdo con ello, tratándose de las sanciones contempladas por las Leyes 50

causadas por el año o fracción laborado al momento del retiro o finalización del vínculo laboral. De acuerdo con ello, tratándose de las sanciones contempladas por las Leyes 50 de 1990 y 244 de 1995, pese a que en estas se regulen dos situaciones diferentes, a saber: i) la no consignación de las cesantías causadas año a año y, ii) el pago del auxilio de cesantía originado al momento de terminar la relación laboral, las dos son normas sancionatorias de carácter laboral. En ese sentido, el término de prescripción para ambas es el mismo, que como se señaló, no es otro que el regulado en el artículo 150 del Código Sustantivo del Trabajo, según el cual las acciones laborales prescriben en tres años contados a partir del momento en que la obligación se hizo exigible. La sanción moratoria derivada del no pago oportuno de las cesantías definitivas deberá solicitarse ante la administración dentro de los tres años siguientes contados a partir del día siguiente en que la obligación se hace exigible, es decir, al momento en que se causó la mora. Ello, so pena de verse afectada por el fenómeno de la prescripción. Ahora, en la citada sentencia se analizó la forma y tiempo para reclamar la sanción moratoria por la no consignación oportuna de las cesantías. Para el efecto, se precisó lo siguiente: «[…] Determinar una fecha expresa para que el empleador realice la consignación respectiva y prever, a partir del día siguiente, una sanción por el incumplimiento en esa consignación, implica que la indemnización moratoria que surge como una 10Expediente: 11001-33-35-028-2021-00215-01

respectiva y prever, a partir del día siguiente, una sanción por el incumplimiento en esa consignación, implica que la indemnización moratoria que surge como una 10Expediente: 11001-33-35-028-2021-00215-01 nueva obligación a cargo del empleador, empieza a correr desde el momento mismo en que se produce el incumplimiento. Por ende, es a partir de que se causa la obligación -sanción moratoriacuando se hace exigible, por ello, desde allí, nace la posibilidad de reclamar su reconocimiento ante la administración, pero si la reclamación se hace cuando han transcurrido más de 3 años desde que se produjo el incumplimiento, se configura el fenómeno de prescripción, así sea en forma parcial. […]» (Subrayado fuera del texto original). Si bien como se señaló líneas atrás, la providencia citada realiza un análisis de la prescripción de la sanción moratoria por la no consignación oportuna de las cesantías anualizadas, la Subsección considera que la misma tesis es aplicable para el caso del no pago o pago tardío de las cesantías definitivas, por cuanto la indemnización surge desde el día que venció el término que tenía la administración para pagarlas, es decir, el derecho a dicha indemnización no está supeditado al pago efectivo de las cesantías definitivas tal como lo sostiene la parte demandante en el recurso; por lo tanto se debe reclamar desde la fecha en que se hizo exigible la obligación. En dicho sentido se pronunció la Subsección B de esta Sección en sentencia del 19 de enero de 2017 con ponencia de la Consejera: Dra. Sandra Lisset Ibarra Vélez,

reclamar desde la fecha en que se hizo exigible la obligación. En dicho sentido se pronunció la Subsección B de esta Sección en sentencia del 19 de enero de 2017 con ponencia de la Consejera: Dra. Sandra Lisset Ibarra Vélez, en la cual sostuvo que la sanción moratoria prevista en la Ley 244 de 1995 empieza a causarse a partir del día siguiente al vencimiento del plazo de los 45 días que prevé el artículo 5 de la