TA CUN - 11001-33-35-029-2019-00205-01-(03-11-2021)

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CUNDINAMARCA

SECCIÓN SEGUNDA

SUBSECCIÓN C

Bogotá, D.C., tres (3) de noviembre de dos mil veintiuno (2021)

Magistrada Ponente: Dra. AMPARO OVIEDO PINTO

R E F E R E N C I A S:

Expediente: 11001-33-35-029-2019-00205-01

Demandante: Miriam Judith Martínez Solano

Demandado: Nación – Ministerio de Educación Nacional – Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio -FONPREMAGProvidencia: Sentencia segunda instancia Resuelve recurso de apelación Devolución y suspensión descuentos en salud

I. ANTECEDENTES

1.- La demanda

La señora Miriam Judith Martínez Solano , por intermedio de apoderad o y en ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho consagrado en el artículo 138 de la ley 1437 de 2011, solicitó declarar la existencia y nulidad del acto ficto generado por el silencio de la Nación - Ministerio de Educación Nacional – FONPREMAG a la petición radicada el 29 de junio de 2017 bajo el radicado No. E-2017-112749.

Como consecuencia de las anteriores declaraciones y a título de restablecimiento del derecho, solicitó que se ordene a las entidades demandadas a: i) suspender y reintegrar los descuentos realizados con destino al sistema de salud sobre las mesadas pensionales adicionales; ii) pagar la indexación sobre las sumas adeudadas, desde el momento en que debieron cancelarse hasta que se verifique

reintegrar los descuentos realizados con destino al sistema de salud sobre las mesadas pensionales adicionales; ii) pagar la indexación sobre las sumas adeudadas, desde el momento en que debieron cancelarse hasta que se verifique el pago total de la obligación; y, iii) dar cumplimiento a la sentencia en los términos de los artículos 189 y 192 del CPACA.

Sustentó sus pretensiones en los hechos según los cuales mediante resolución 4101 de 19 de julio de 2012 , el Fondo Nacional de Prestacion es Sociales del Magisterio le reconoció su pensión de jubilación.Expediente: 11001-33-35-029-2019-00205-01

Demandante: Miriam Judith Martínez Solano

Magistrada Ponente: Dra. AMPARO OVIEDO PINTO

2 Desde el momento del reconocimiento , las demandadas v ienen realizando descuentos del 12% en las mesadas pensionales adicionales de junio y diciembre con destino al sistema de salud. Por este motivo, el 29 de junio de 2017 con el radicado E-2017-112749, solicitó a la Secretaría de Educación de Bogotá, D.C. , la suspensión y devolución de dichos descuentos, sin que a la fecha de presentación de la demanda haya obtenido respuesta a esta petición.

El fundamento jurídico de las pretensiones se resume en que el acto demandado transgrede las leyes 4 de 1966, 6 de 1945, 91 de 1989 y 812 de 2003; y, los decretos 1743 de 1966, 3135 de 1968 y 1848 de 1969.

Las entidades demandadas no están facultadas para realizar los descuentos en las mesadas pensionales adicionales porque, de un lado, a partir del 27 de junio de

Las entidades demandadas no están facultadas para realizar los descuentos en las mesadas pensionales adicionales porque, de un lado, a partir del 27 de junio de 2003, fecha de expedición de la ley 812 de 2003, se hicieron extensiv as a los docentes afiliados al FONPREMAG las disposiciones que en materia de descuentos para salud consagró la ley 100 de 1993, las cuales en lo referente a las mesadas adicionales junio y diciembre no ordenaron descuento a lguno; y, de otra parte, porque el numeral 5º del artículo 8º de la ley 91 de 1989 debe entenderse derogado tácitamente desde el 27 de junio de 2003 por la ley 812 de 2003, no sólo en cuanto al porcentaje sino también a la prohibición del descuento sobre las mesadas adicionales, pues la ley 100 de 1993 al regular en sus artículos 50 y 142 la mesada adicional de diciembre y junio, respectivamente, no previó que sobre ésta se hicieran descuentos de salud, resultando contrario a dichas normas lo dispuesto en la ley 91 de 1989, la cual permitía hacer los descuentos para salud sobre las mesadas adicionales.

De conformidad con el concepto 1064 de 1997 de la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado, las mesadas adicionales de junio y diciembre no son susceptibles de descuento con destino al sistema de salud, toda vez que, no existe norma expresa que así lo disponga respecto del mes de diciembre y en relación con la del mes de junio la norma señala taxativamente que est a equivale a una mensualidad adicional a su pensión , sin contemplar alguna deducción como aporte para la salud . Aunado a ello , el descuento obligatorio para salud es del

con la del mes de junio la norma señala taxativamente que est a equivale a una mensualidad adicional a su pensión , sin contemplar alguna deducción como aporte para la salud . Aunado a ello , el descuento obligatorio para salud es del 12% mensual , por lo cual ma l podría efectuarse en las mesa das de junio y diciembre un descuento equivalente al 24%.Expediente: 11001-33-35-029-2019-00205-01

Demandante: Miriam Judith Martínez Solano

Magistrada Ponente: Dra. AMPARO OVIEDO PINTO

3 2.- Contestación a la demanda

La Nación – Ministerio de Educación Nacional – Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio contestó en tiempo la demanda. S e pronunció sobre los hechos, se opuso a la prosperidad de las pretensiones y como argumentos de defensa expuso que el numeral 5º del artículo 8º de la ley 91 de 1989 prevé que, sobre las mesadas pensionales, incluidas las adicionales, se debe realizar un descuento del 5% con destino al FONPREMAG.

Posteriormente, la ley 812 de 2003 estableció que este descuento aumentaría al 12%, puesto que se remite a las leyes 100 de 1993 y 797 de 2003, que así lo disponen. Luego la ley 1122 de 2007 aumentó el porcentaje a 12.5% y, finalmente, la ley 1250 de 2008 lo restableció a 12%. Esta normatividad es aplicable a los docentes del Magisterio, sin que signifique que se modifique su régimen prestacional especial y el incremento fue declarado exequible mediante sentencia C-369 de 2004.

docentes del Magisterio, sin que signifique que se modifique su régimen prestacional especial y el incremento fue declarado exequible mediante sentencia C-369 de 2004.

Por lo anterior, es procedente que se efectúen los descuentos por salud a la pensión de la demandante, puesto que es la ley 91 de 1989 la que determina su procedencia y la ley 812 de 2003 la que establece el porcentaje sin que esta haya derogada a aquella.

En aplicación de los artículos 188 del CPACA y 365 del CGP no es procedente en el caso debatido la condena en costas, porque ni de la conducta de la entidad en las actuaciones procesales ni dentro del expediente hay prueba que demuestre de forma objetiva su causación. El Consejo de Estado rechaza una condena objetiva en la materia, por el contrario, de be corresponder a la prueba de su causación y a la valoración de la conducta de las partes en las actuaciones procesales.

Propuso la excepción de ineptitud de la demanda por falta de integración de l litis consorcio necesario.

3.- Decisión judicial objeto de impugnación

El Juzgado Veintinueve Administrativo del Circuito Judicial de Bogotá , en sentencia proferida en audiencia el 4 de noviembre de 2020 , accedió a las pretensiones de la demanda.Expediente: 11001-33-35-029-2019-00205-01

Demandante: Miriam Judith Martínez Solano

Magistrada Ponente: Dra. AMPARO OVIEDO PINTO

4 Realizó un recuento normativo sobre la materia para señalar que, a los pensionados afiliados al FONPREMAG les aplica lo previsto en el artículo 81 de la

Magistrada Ponente: Dra. AMPARO OVIEDO PINTO

4 Realizó un recuento normativo sobre la materia para señalar que, a los pensionados afiliados al FONPREMAG les aplica lo previsto en el artículo 81 de la ley 8 12 de 20 03, es decir , que el valor de la tasa de cotización en salud corresponde a la misma establecida en las leyes 100 de 1993 y 797 2003, que la establecen en un 12% del ingreso de la respectiva mesada pensional.

No obstante, frente a las mesadas pensionales adicionales no existe fundamento legal para realizar dicho descuento , razón por la cual, estos no resultan procedentes, máxime si se tiene en cuenta la naturaleza parafiscal de tales deducciones, que implica que deban ser autorizadas expresamente por la ley.

En consideración a lo anterior y probado dentro del proceso que en las mesadas pensionales adicionales reconocidas a la demandante en los meses de diciembre se vienen realizando descuentos con destino al sistema de salud, accedió a las pretensiones de la demanda.

Como consecuencia de ello, declaró la existencia y nulidad del acto ficto acusado, y ordenó el reintegro indexado de lo descontado en las mesadas adicionales de diciembre aplicando prescripción trienal de las sumas anteriores al 29 de junio de 2014 y la suspensión de los descuentos sobre las mesadas adicionales de diciembre que se causen con posterioridad a la ejecutoria de la sentencia . Se abstuvo de condenar en costas.

4.- La apelación

La Nación – Ministerio de Educación – Fondo Nacional de Prestaciones del

diciembre que se causen con posterioridad a la ejecutoria de la sentencia . Se abstuvo de condenar en costas.

4.- La apelación

La Nación – Ministerio de Educación – Fondo Nacional de Prestaciones del Magisterio interpuso recurso de apelación contra la sentencia a fin de que se revoque y en su lugar se nieguen las pretensiones.

El numeral 5 del artículo 8 de la ley 91 de 1989 prevé que, sobre las mesadas pensionales, incluidas las adicionales, se debe realizar un descuento del 5% con destino al FONPREMAG. Posteriormente, la ley 812 de 2003 estableció que este descuento aumentaría al 12%, puesto que se remite a las leyes 100 de 1993 y 797 de 2003, que así lo disponen.

Por su parte, el parágrafo transitorio del acto legislativo 01 de 2005 estableció que los docentes vinculados con anterioridad a la entrada en vigencia de la ley 812 de 2003, deben ceñirse a lo establecido en el artículo 81 de la misma ley, así comoExpediente: 11001-33-35-029-2019-00205-01

Demandante: Miriam Judith Martínez Solano

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5 a la normativa vigente al momento de la vinculación, que para este caso es la ley 91 de 1989, la cual habilita los descuentos por concepto de salud, inclusive sobre las mesadas adicionales.

Por lo anterior, es procedente que se efectúen los descuentos por salu d a la pensión de la demandante, puesto que es la ley 91 de 1989 la que determina su

las mesadas adicionales.

Por lo anterior, es procedente que se efectúen los descuentos por salu d a la pensión de la demandante, puesto que es la ley 91 de 1989 la que determina su procedencia y la ley 812 de 2003 la que establece el porcentaje sin que esta haya derogada a aquella.

5.- Alegatos de conclusión

La Nación – Ministerio de Educación – Fondo Nacional de Prestaciones del Magisterio reiteró los argumentos expuestos en la contestación de la demanda y en el recurso de apelación.

Solicitó dar aplicación a la sentencia de unificación proferida por el C onsejo de Estado SUJ-024-CE-S2-2021 de 3 de junio de 2021, que determinó la procedencia de los descuentos con destino a salud en las mesadas adicionales de junio y diciembre devengadas por los docentes, porque el artículo 8 de la ley 91 de 1989 les impuso el deber de contribuir con el aporte del 5% al FONPREMAG y más adelante, la ley 812 de 2003 en el artículo 81 incrementó al 12% el descuento, al hacer remisión a las disposiciones generales de la ley 100 de 1993, particularmente a los porcentajes de los aportes señalados en el artículo 204 de dicha ley, los cuales se deducen de todas las mesadas pensionales, incluso de las adicionales.

La parte actora y el representante del Ministerio Público guardaron silencio.

II. CONSIDERACIONES DE LA SALA

1.- Problema Jurídico

Conforme a los planteamientos indicados en el recurso de apelación, el sub lite se contrae a determinar si le asiste o no derecho a la señora Miriam Judith Martínez

II. CONSIDERACIONES DE LA SALA

1.- Problema Jurídico

Conforme a los planteamientos indicados en el recurso de apelación, el sub lite se contrae a determinar si le asiste o no derecho a la señora Miriam Judith Martínez Solano al reintegro de los dineros descontados sobre sus mesadas pensionales adicionales por concepto de aportes en salud y que en adelante se ordene la suspensión de dicho descuento.Expediente: 11001-33-35-029-2019-00205-01

Demandante: Miriam Judith Martínez Solano

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6 2.- Análisis crítico de los medios de prueba

Mediante resolución 4101 de 19 de julio de 2012, la Secretaría de Educación de Bogotá, actuando en nombre y representación de la Nación – Fondo Nacional de Prestaciones Sociales de Magisterio -FONPREMAG-, reconoció a la demandante una pensión de jubilación a partir del 19 de noviembre de 2011.

El 29 de junio de 2017 con el radicado E -2017-112749, la actora solicitó a la Secretaría de Educación de Bogotá, el reintegro indexado del valor correspondiente a los descuentos que por concepto de salud le estaban realizando en las mesadas pensionales adicionales de junio y diciembre desde el momento en que adquirió el status pensional, junto con la suspensión de los descuentos a futuro. La entidad no emitió respuesta a esta solicitud.

Se aportó al expediente el comprobante de pago de mesada pensional expedido por el banco BBVA para el periodo 201611. En él se verifica el pago de una

futuro. La entidad no emitió respuesta a esta solicitud.

Se aportó al expediente el comprobante de pago de mesada pensional expedido por el banco BBVA para el periodo 201611. En él se verifica el pago de una mesada adicional y el descuento que en ella se hizo con destino al sistema de salud.

3.- Fundamentos jurídicos de la decisión

3.1.- Sobre los descuentos con destino al sistema en seguridad social en salud en las mesadas pensionales

De la revisión de la legislación, hacemos remembranza a la ley 4 de 1966 1, en la que se estableció el aporte obligatorio a la Caja Nacional de Previsión Social por parte de los afiliados, en los siguientes términos:

“Artículo 2. Los afiliados forzosos o facultativos de la Caja Nacional de Previsión Social cotizarán con destino a la misma, así:

a. Con la tercera parte del primer sueldo y de todo aumento, como cuota de afiliación, y

b. Con el cinco por ciento (5%) del salario correspondiente a cada mes.

Parágrafo. Los pensionados cotizarán mensualmente con el cinco por ciento (5%) de su mesada pensional.”

Dicha norma fue reiterada por el decreto 3135 de 1968, que dispuso:

1 Por la cual se provee de nuevos recursos a la Caja Nacional de Previsión Social, se reajustan las pensiones de jubilación e invalidez y se dictan otras disposiciones.Expediente: 11001-33-35-029-2019-00205-01

Demandante: Miriam Judith Martínez Solano

Magistrada Ponente: Dra. AMPARO OVIEDO PINTO

7

y se dictan otras disposiciones.Expediente: 11001-33-35-029-2019-00205-01

Demandante: Miriam Judith Martínez Solano

Magistrada Ponente: Dra. AMPARO OVIEDO PINTO

7 “Artículo 37º.- Prestaciones para pensionados. A los pensionados por invalidez, jubilación y retiro por vejez se les prestará por la entidad que les pague la pensión, asistencia médica, farmacéutica, quirúrgica y hospitalaria.

Para este efecto el pensionado cotizará mensualmente un cinco por ciento (5%) de su pensión.”

A su vez, el decreto 1848 de 1969, reglamentario del decreto 3135 de 1968, indicó que el descuento debía realizarse de cada mesada pensional, así:

“Artículo 90. Prestación Asistencial.

1. Los pensionados por invalidez, jubilación o retiro por vejez, tienen derecho a asistencia médica, farmacéutica, de laboratorio, quirúrgica y hospitalaria a que hubiere lugar, sin restricción ni limitación alguna.

2. Dicha prestación asistencial se suministrará al pensionado por la entidad, establecimiento, empresa o sociedad de economía mixta que pague la correspondiente pensión, bien directamente o mediante contratación con una entidad de previsión social.

3. Todo pensionado está obligado a cotizar mensualmente a la entidad pagadora el cinco por ciento (5%) del valor de su respectiva pensión, para contribuir a la financiación de la prestación asistencial a que se refiere este artículo, suma que se descontará de cada mesada pensional.”

Posteriormente, en la ley 4 de 1976 2 se consagró la mesada pensional adicional

contribuir a la financiación de la prestación asistencial a que se refiere este artículo, suma que se descontará de cada mesada pensional.”

Posteriormente, en la ley 4 de 1976 2 se consagró la mesada pensional adicional de diciembre para los pensionados de cualquier orden, en los siguientes términos:

“Artículo 5º. - Los pensionados de que trata esta Ley o las personas a quienes de acuerdo con las normas legales vigentes se trasmite el derecho, recibirán cada año, dentro de la primera quincena del mes de diciembre, el valor correspondiente a una mensualidad, en forma adicional a su pensión. Esta suma será pagada por quien tenga a su cargo la cancelación de la pensión sin que exceda de quince veces el salario mínimo legal mensual más alto.”

La ley 43 de 1984 que clasifica las organizaciones de pensionados, establece en su artículo 5° la prohibición expresa del descuento para salud, que para la época era del 5% de la mesada adicional de diciembre, así:

“A los pensionados a que se refiere la presente Ley, no podrá descontárseles de su mensualidad adicional de diciembre la cuota del 5% de que trata el ordinal 3o del artículo 90 del Decreto 1848 de 1969 ; tampoco podrá hacerse descuento alguno sobre dicha mensualidad adicional.” (Negrilla y subrayado fuera de texto)

Luego, la ley 100 de 1993 en sus artículos 50 y 142, estableció la mesada pensional adicional de junio, así: “Artículo. 50.-Mesada adicional. Los pensionados por vejez o jubilación, invalidez y sustitución o sobrevivencia continuarán recib iendo cada año,

pensional adicional de junio, así: “Artículo. 50.-Mesada adicional. Los pensionados por vejez o jubilación, invalidez y sustitución o sobrevivencia continuarán recib iendo cada año,

2 Por la cual se dictan normas sobre materia pensional de los sectores público, oficial, semioficial y privado y se dictan otras disposiciones.Expediente: 11001-33-35-029-2019-00205-01

Demandante: Miriam Judith Martínez Solano

Magistrada Ponente: Dra. AMPARO OVIEDO PINTO

8 junto con la mesada del mes de noviembre, en la primera quincena del mes de diciembre, el valor correspondiente a una mensualidad adicional a su pensión.” (…) “Artículo. 142. -Mesada adicional para actuales pensionados. Los pensionados por jubilación, invalidez, vejez y sobrevivientes, del sector público, oficial, semioficial, en todos sus órdenes, en el sector privado y del Instituto de Seguros Sociales, así como los retirados y pensionados de las Fuerzas Militares y de la P olicía Nacional, cuyas pensiones se hubiesen causado y reconocido antes del primero (1º ) de enero de 1988, tendrán derecho al reconocimiento y pago de treinta (30) días de la pensión que le corresponda a cada uno de ellos por el régimen respectivo, que se cancelará con la mesada del mes de junio de cada año, a partir de 1994. Los pensionados por vejez del orden nacional, beneficiarios de los reajustes ordenados en el Decreto 2108 de 1992, recibirán el reconocimiento y pago de los treinta días de la mesada adicional sólo a partir de junio de 1996.

Los pensionados por vejez del orden nacional, beneficiarios de los reajustes ordenados en el Decreto 2108 de 1992, recibirán el reconocimiento y pago de los treinta días de la mesada adicional sólo a partir de junio de 1996. El texto Subrayado fue declarado inexequible por la Corte Constitucional en Sentencia C-409 de 1994. Parágrafo. -Esta mesada adicional será pagada por quien tenga a su cargo la cancelación de la pensión sin que exceda de quince (15) veces el salario mínimo legal mensual . Texto resaltado, declarado Exequible Sentencia Corte Constitucional 529 de 1996 Artículo. 143. -Reajuste pensional para los actuales pensionados . A quienes con anterioridad al 1º de enero de 1994 se les hubiere reconocido la pensión de vejez o jubilación, invalidez o muerte, tendrán derecho, a partir de dicha fecha, a un reajuste mensual equivalente a la elevación en la cotización para salud que resulte de la aplicación de la presente ley. La cotización para salud establecida en el sistema general de salud para los pensionados está, en su totalidad, a cargo de éstos, quienes podrán cancelarla mediante una cotización complementaria durante su período de vinculación laboral. El Consejo Nacional de Seguridad Social en salud podrá reducir el monto de la cotización de los pensionados en proporción al menor número de beneficiarios y para pensiones cuyo monto no exceda de tres (3) salarios mínimos legales.”

A su vez, en el artículo 19 frente a las cotizaciones mensuales en el régimen contributivo, estableció:

“La cotización obligatoria que se aplica a los afiliados al sistema general de seguridad social en salud según las normas del presente régimen, será

A su vez, en el artículo 19 frente a las cotizaciones mensuales en el régimen contributivo, estableció:

“La cotización obligatoria que se aplica a los afiliados al sistema general de seguridad social en salud según las normas del presente régimen, será máximo del 12% del salario base de cotización, el cual no podrá ser inferior al salario mínimo. Dos terceras partes de la cotización estarán a cargo del empleador y una tercera parte a cargo del trabajador. Un punto de la cotización será trasladado al fondo de solidaridad y garantía para contribuir a la financiación de los beneficiarios del régimen subsidiado.”

El decreto 1073 de 2002, reglamentario de las leyes 71 y 79 de 1988, prevé en su artículo 1° la prohibición de los descuentos sobre las mesadas pensionales adicionales, en los siguientes términos:Expediente: 11001-33-35-029-2019-00205-01

Demandante: Miriam Judith Martínez Solano

Magistrada Ponente: Dra. AMPARO OVIEDO PINTO

9 “Artículo 1°. Descuentos de mesadas pensiónales. De conformidad con el artículo 38 del Decreto 758 de 1990, en concordancia con el artículo 31 de la Ley 100 de 1993, la administradora de pensiones o institución que pague pensiones, deberá realizar los descuentos autorizados por la ley y los reglamentos. Dichos descuentos se realizarán previo el cumplimiento de los requisitos legales.

La administradora de pensiones o institución que pague pensiones descontará de las mesadas pensiónales las cuotas o la totalidad de los créditos o deudas que contraen los pensionados en favor de su organización

requisitos legales.

La administradora de pensiones o institución que pague pensiones descontará de las mesadas pensiónales las cuotas o la totalidad de los créditos o deudas que contraen los pensionados en favor de su organización gremial, Fondos de Empleados y de las Cooperativas, así como las cuotas a favor de las Cajas de Compensación Familiar para efectos de la afiliación y de las cuotas mensuales por este concepto, de conformidad con lo establecido en las Leyes 71 y 79 de 1988.

Las instituciones pagadoras de pensiones no están obligadas a realizar otro descuento diferente a los autorizados por la ley y los reglamentados por el presente decreto, salvo aceptación de la misma institución. En este caso para el Fondo de Pensiones Públicas del nivel nacional, Fopep, el Consejo Asesor deberá rendir concepto favorable cuando se trate de estos descuentos.

Parágrafo. De conformidad con los artículos 50 y 142 de la Ley 100 de 1993, los descuentos de que tratan estos artículos no podrán efectuarse sobre las mesadas adicionales.” (Negrilla y subrayado fuera de texto).

Dicha norma fue declarada nula parcialmente por el Consejo de Estado en sentencia de 3 de febrero de 20053, así:

“La Sala advierte, en primer término, que cuando el decreto acusado, dispuso respecto de los “descuentos de que tratan estos artículos”, no hizo relación con los artículos 50 y 142 de la ley 100 de 1993, por la potísima razón de que en estos no se gobernó descuento alguno, como atinadamente lo alegó el actor, sino con los artículos del decreto 1073, lo cual es bien

relación con los artículos 50 y 142 de la ley 100 de 1993, por la potísima razón de que en estos no se gobernó descuento alguno, como atinadamente lo alegó el actor, sino con los artículos del decreto 1073, lo cual es bien distinto; si no fuere así, la norma no tendría sentido, dada su pésima redacción; en realidad, para la Sala, la norma acusada quiso decir simplemente que las mesadas adicionales establecidas en los artículos 50 y 142 de dicha ley, no serían objeto de descuento.

Ahora bien, es cierto que tanto la ley 42 de 1982 (artículo 7º), como la ley 43 de 1984 (artículo 5º) se relacionan con la mesada adicional que deben recibir los pensionados en el mes de diciembre de cada año (regida hoy por el artículo 50 de la ley 100 de 1993), pero no con la mesada del mes de junio, gobernada por el artículo 142 ibídem, por lo que, en este punto, sí tiene razón el demandante, pues no existe norma legal que impida hacer descuentos de esta mesada adicional y, por ende, a juicio de la Sala el ejecutivo se excedió en el ejercicio de la potestad reglamentaria.

La nulidad que declarará la Sala del parágrafo del a rtículo 1º del decreto acusado, se dispondrá, entonces, solo respecto de la mesada adicional gobernada por el artículo 142 de la ley 100 de 1993. En lo demás, la pretensión se denegará.”

A su vez, la ley 812 de 2003 establece en su artículo 81, que los docentes afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio tendrán los mismos

pretensión se denegará.”

A su vez, la ley 812 de 2003 establece en su artículo 81, que los docentes afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio tendrán los mismos derechos pensionales previstos en las leyes 100 de 1993 y 797 de 2003, así:

3 C.P. Ana Margarita Olaya Forero (E), Exp. 3166-02. https://www.consejodeestado.gov.co/documentos/boletines/PDF/11001-03-25000-2002-00191-01(4084-02).pdfExpediente: 11001-33-35-029-2019-00205-01

Demandante: Miriam Judith Martínez Solano

Magistrada Ponente: Dra. AMPARO OVIEDO PINTO

10 “Artículo 81. Régimen prestacional de los docentes oficiales . El régimen prestacional de los docentes nacionales, nacionalizados y territoriales, que se encuentren vinculados al servicio público educativo oficial, es el establecido para el Magisterio en las disposiciones vigentes con anterioridad a la entrada en vigencia de la presente ley.

Los docentes que se vinculen a partir de la entrada en vigencia de la presente ley, serán afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio y tendrán los derechos pensionales del régimen pensional de prima medi a establecido en las Leyes 100 de 1993 y 797 de 2003, con los requisitos previstos en él, con excepción de la edad de pensión de vejez que será de 57 años para hombres y mujeres.

Los servicios de salud para los docentes afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, serán prestados de c onformidad con la

años para hombres y mujeres.

Los servicios de salud para los docentes afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, serán prestados de c onformidad con la Ley 91 de 1989, las prestaciones correspondientes a riesgos profesionales serán las que hoy tiene establecido el Fondo para tales efectos.

El valor total de la tasa de cotización por los docentes afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio corresponderá a la suma de aportes que para salud y pensiones establezcan las Leyes 100 de 1993 y 797 de 2003, manteniendo la misma distribución que exista para empleadores y trabajadores. La distribución del monto de estos recursos la hará el Consejo Directivo del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, en lo correspondiente a las cuentas de salud y pensiones.

El régimen salarial de los docentes que se vinculen a partir de la vigencia de la presente ley, será decretado por el Gobierno Nacional, garantizando la equivalencia entre el Estatuto de Profesionalización Docente establecido en el Decreto 1278 de 2002, los beneficios prestacionales vigentes a la expedic ión de la presente ley y la remuneración de los docentes actuales frente de lo que se desprende de lo ordenado en el presente artículo.

El Gobierno Nacional buscará la manera más eficiente para administrar los recursos del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, para lo cual contratará estos servicios con aplicación de los principios de celeridad, transparencia, economía e igualdad, que permita seleccionar la entidad fiduciaria que ofrezca y pacte las mejores condiciones de servicio, mercado, solidez y seguridad financiera de conformidad con lo establecido en el artículo

transparencia, economía e igualdad, que permita seleccionar la entidad fiduciaria que ofrezca y pacte las mejores condiciones de servicio, mercado, solidez y seguridad financiera de conformidad con lo establecido en el artículo 3o de la Ley 91 de 1989. En todo caso el Fondo Naciona l de Prestaciones Sociales del Magisterio se administrará en subcuentas independientes, correspondiente a los recursos de pensiones, cesantías y salud.

El valor que correspondería al incremento en la cotización del empleador por concepto de la aplicación de este artículo, será financiado por recursos del Sistema General de Participaciones y con los recursos que la Nación le transfiera inicialmente al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, por un monto equivalente a la suma que resulte de l a revisión del corte de cuentas previsto en la Ley 91 de 1989 y hasta por el monto de dicha deuda, sin detrimento de la obligación de la Nación por el monto de la deuda de cesantías; posteriormente, con recursos del Sistema General de Participaciones y con los recursos que le entregará la Nación a las entidades territoriales para que puedan cumplir con su obligación patronal.

Parágrafo. Autorizase al