TA MAG - 47-001-2333-000-2020-00685-00-(24-11-2021)

REPÚBLICA DECOLOMBIA

RAMA JUDICIAL DELPODER PÚBLICO TRIBUNAL ADMINISTRATIVODELMAGDALENA SamaMarta D.T.C.H., miércoies veinticuatro(24) de novembre del año dos mi veiniiun0(2021)

MAGISTRADO PONERTE DIL ADONAY……PADILLA.

PROCESO

ACCIONANTE

ACCIONADO

RADICACIÓN

: N Y R DEL DERECHO.

: KARELL MAYLETH NAVARROHERNANDEZ : UNIVERSIDADDEL MAGDALENA : 47-001-2333»000-2020700655700 45 señura KARELL MAYLETH NAVARRO HERNANDEZ, actuando por conducio de apoderado ¡udiciai formuió demanda contra la UNIVERSIDAD DEL MAGDALENA, tendiente a obiener las declaraciones que seguidameniese indican

I. PETITUM.

PRIMERO Reconocer/aexlsienmade la reiamún labura! entre la UN/VERSVDAD DEL MAGDALENAy la señora KARELL MA VLETH NAVARRO HERNÁNDEZ, por con/¡guiarse las eiememos esiruclurales yesencialesde una relacion iabora/ esta es pm ia prestac/o/v persona! del servrcro mmunmamún mensuui y subordinacr0n news & ia entidad empleadara conllgwándbse … vinculo clima! de traba/o entre el 15 de mayo de 2011 al 30 de diciembrede 2015 Vínculo laboral que debe impera! cºnfºrme al

principiº Consi¡luciana/ de ia pnmacia de la reauaaa sobre ias formas y la imea /un5pmdgrmmlvigente sabre el pamcu/an que debe seratendidapor la DNNERSiDAD DEL MAGDALENA SEGUNDO Reconocer para todoslos efectos legales relamonados con mcwmenlos salariales prestaciones sma/ea indemnizaciones y demas derechos /abo/aies… que ia senora KARELL MAVLETH NAVARRO HERNANDEZ ha prestado sus servimos a ia UN/VERS/DAD DEL MAGDALENA sin salvaron de cam…aaa desde el 16 de maya de 2011 hasta el 30 de dlc/embrede 2016 m;… | de 47VRoczso

ACCIONAMÍE

ACCIONADO

RADICACi0N . NULIDADv RESTABLEC¡MlENTO DEL usascuu - KARELL mvtzmummHERNANDEZ umvgnsimn DEL MAGDALENA nu…zsssrnnurznzurnnseiraa La demanda iue debidamente notiñcada a la parte demandada y al agente del Ministerio Público, en data del 4 de mayo de 2021 (numerales 10 y 10.1 del expediente digital) El apoderadoJudicial del extremo demandado UNIVERSlDAD DEL MAGDALENA presentó contestación de demanda a traves de memoria] allegado al buzónelectrónicodel Despacho, en calendados (2) de junio dela cursan|e anualidad (Numerales 13… 13.1 y 13.2 del expedienle digiiai)

Mediante memorial enViado al buzón electrónico del despacho en calenda 10 deJuniode 2021. la parle actora se pronunciófrente alas excepciones presentadas por el demandando (numerales 14 y 14 1 del expediente digital) En auto calendado 28 de Julio de 2021, este Despacho resolvió ABSTENERSE de pronunciarse en torno a los medios exceptivos de “CADUCIDAD" y “PRESCRIPCION" formulado por la UNiVERSlDAD DEL MAGDALENA y… en consecuencia, SE postergó su pronunciamientoen tornoa dicha excepción para el momento de dictarsentencia (numeral 18 del expediente digital) Decisión que fuedebidamente notiñcadaa los extremos procesales mediante estado electrónico No. 131 del 3 de agosto de 2021 comunicado mediante mensa¡e de datos remitido en la misma calenda. (numerales 19 1 y 19.2 de1 expediente digital). Finamente mediante auto adiada 25 de agosto de la cursante anualidad, señ¡ó lecnapara llevar a cabo la practicadelaaudiencia inicial para la calendadel 22de septiembre de 2021 (numeral20del expediente digital). El aula en comenlo fue notilicado mediante estado electrónico No 150 del lreinta y uno (31) de agosto del dos mil veintiuno (2021) y las ccmunicamones fueron enviadas a las direcciones de correo electrónico delas partes ese mismo día (numerales 20.1 y 20 2 del

expediente virtual). El dia 22 de septiembre de 2021. se llevóa cabo la audiencia inicial normada en el artículo 180 de ia Ley 1437 de 2011… decretándose las pruebas solicitadas por las caries (archivo dencminadc audiencia inicial) ……¿rlc“7Rocíso -NUUDAD v ngsrnatscmwoDEL DERECHO Accionmrf 'KARELL …vtem…vmno HERNANDEZ Acelommo umvmsinmDELMAGDALENA muuucmu mui2333.00n znzaruasasrnu - Ei dia 19 de octubre de 2021… se celebro ia audiencia de pruebas, enlacuai serecepmono el testimoniode ia señoraVIALYS LINEYS MOLINARESCAMPO ysecorrió trasiado para aiegar de conclusión por el términode diez (io) días (numeral 24 del expediente digital) - Mediante memonai remitido ai buzón electrónico del Despacho en caienda dei 25 de octubre de 2021, ia mandataria judiciai de ia UNIVERSiDAD DEL MAGDALENA… presentó sus alegatos de conciusión. (numeral 27 dei expediente digital) . Mediante memorial remitido al buzón electrónico del Despacho en caienda del 03 de noviembre de 2021, ei mandatario judicial de la parte actora, presentósus alegatosde conciusión (numerai 28 del expediente digital) ¡V. CONSIDERACIONESDELTRIBUNAL. Conforme se inñere del petitum y causa petendi del iibelo, impetra la

parte accionante que se deciare ia nulidad del acto administrativocontenido en ei01icio OAJ-UOB-ZOZDde fecha 17 de enerode 2020, mediante el cual ia UNIVERSIDAD DEL MAGDALENAdenego la existencia de la relación iaboral con la señora KARELL MAYLETH NAVARRO HERNANDEZ, asi como ios derechos laborales por ella reciamados, en virtud de ¡a prestación de sus servicios entre el 16 de mayo de 2011 al 16 de diciembre de 2016, a traves de numerosasy sucesivasórdenesde semicio Como consecuencia de la anterior declaración, y a titulo de restablecimiento dei derechose|mpetra la parte demandanteque secondene al ente universitariodemandadoa que reconozcay pague a ia demandante los derechos Iaboraies y prestacionales devengados por los demás servidores públicos, y los cuales no fueron canceladosa la señora KARELL MAVLETH NAVARRO HERNÁNDEZ durante ia prestación de sus servicios talescomo ¡) diferencias de saiario, ii) auxiliode cesantiasi interesessobre ias cesantias… iv) prima de servicios v) boniñcación por servicios prestados. vi) prima de vacaciones, vii) vacaciones, VIII) prima de navidad, ix) bonificación por recreación, ><) sanción moratoria por ia no consignación a términodelauxiiio de Cesantías, Xi) indemnización por retiro sinJustacausa y Xii) interesesmoratorios. Asi mismei impetra ia pane actora que por parte de este Tribunai se ordenea ia UNIVERSIDAD DEL MAGDALENA, ¿¡ que efectué la devolución

de io descontadoa la señora KARELL MAYLETH NAVARRO HERNANDEZ per conceptode retención en ia (mente y io canceladopor ella por concepto de aportesal sistemade seguridad social en salud y pensión, ……vns47PROCEer :NUUDADv RESTAELECWHENÍO DEL nzwgcuo ACCiOMAMTE mumMAYLEYH NAVARROHERNANDEZ ACCIONADD UNIVERSlDAD DEl MAGDALENA unic.ciºv noa»zmwn ¡ozu CDSSE—Dn Asi pues… del escritode demandasecomo traslado a la UNIVERSIDAD DEL MAGDALENA… entidad que mediante memorial radicado rem|t|do al buzón electrónico del Despacho Ponente en calenda del 02 dejuniode 202i… visible en el numeral 13 1 del expediente digital presentó escrlto de contestación delademanda… formulandolosmediosexceptivos denominados "cobro de lo no debido". “inexistencia de la relació/¡ laboral entre los sujetos procesales“… “ejercicio de una profesión libera/“… ”caducidad”y "prescripción“ Asimismo… se opuso a los hechos y pretensiones contenidos en el libelo genitor… esgrimiendo en lo pertinente que… los argumentos que seguidamente se sintetizan Que el Rector de la Universidad del Magdalena en estos casos de orden de servicios… no programa horariosal personal que suscribeestaclase de órdenes… simplemente los interventores del contrato son las personas encargadas de que secumpla con el obietocontractual… porlo que no existe

documento alguno donde se desprenda la obligación de cumplir con un horario y que en todo caso… la sujeción a un horario no traduce necesariamente dependencia… pues se trata de sometimientos acordes con circunstancias bajo los cuales se requiere la prestación del servicio, como las de que el mismo sea prestado en un determinado horario y en lugar especinco… y conlautilización delosinstrumentos o el apoyo logísticoque le olrece al contratante porser necesariapara la prestación del mismo Que que este tipo de contrato no genera reiamon laboral… ni prestacionessociales ysecelebra porel términoestrictamente necesario. Asi mismo… es propio de esa modalidad contractual… el pago por parte del contratista de la seguridad Social Integral… y la deducción del porcentaje estimado porley por concepto de retenciónen la fuente… sobrelos honorarios pactados como retribución de la actiVidad De esas mismas pruebas… (ordenes de prestación de servicio)… se desprende que el contratista en cumplimiento de aquella desarrollaba una actividad especiñca… la cual obedeció al hecho de que… en la plantade personal de la Institución Educativa. no se encuentra incluida la actividad que se venia desarrollando por la contratista Que para que una persona natural desempeñe un empleo en calldad de empleado pi'ibiico (relamon legal y reglamentaria)… es preciso que se realice su ingreso al servicio publico en la forma establecida en la ley… vale decir… requiere de la designación valida (nombramiento o elección… segúnel caso)seguida delaposesión… para entrara ejercerluncicnespropias dedicho

empleo Que el contrato de prestación de servicios se celebra en aquellos eventos en que la función de la administración no puede ser provista con …… Indel7enoczso NULIDAD Y RESTABLECWHENYGDEL ngwgcao

ACCl0NANTE KARELLMAVLEÍH NAVARROHERNÁNDEZ

ACClONADD .UNlVERSIDAD DELMAGDALENA RADlCAClON Amor72333raonrznzu7nuse5on personas vinculadas a la entidad olicial contratante… o cuando serequiera de conocimientos especializados y tiene las siguientes características: i) La prestación de serviciosversa sobreuna obligación de hacer, para la ejecucion de labores en razón de la experiencia… capacitación y formación profesional de una persona en determinada materia; ||) La autonomía e independencia del contratista. desde el punto de vista técnico y cientiñco constituye el elemento esencial de este contrato; iii) La vigencia del contrato es el indispensable para elecutarel objetocontractual convenido… iv) No es posible admitir confusión alguna con otras termascontractuales y mucho menoscon los elementosconñguratwos de la relaciónlaboral Que al no estar acreditadº de manera inequívoca la subordinación, ni haberse alterado la tacu|tad de supewisión que la Contratante tenía sobre la Contratista en desarrollo de las órdenes de servicios que lo ligaron con la Universidad… no se puede interir la existencia de una verdadera relacion laboral, por lo tanto se solicita a su Despacho que se proceda a denegar el reconocimiento y pago de los derechos laborales reclamados por la

demandantre… por no haberse desvirtuado la naturaleza civil de la relación que mantuvo con la Universidad. Aunado a lo expuesto se tiene que la señora KARREL MAYLETH NAVARRO HERNÁNDEZ ejerce una profesionliberal comoesel eierciciodel derecho. ASÍ mismo según la Ley 1123 los empleados públicos NO pueden ejercer el litigio… salvo que sea en causa propia o en virtud de su cargo, No ostenta y precisamente por ser una profesión liberal la doctora KAREL NAVARRO, al tiempo que prestaba sus servicios a la Universidad del Magdalena, también eiercia el litigio. Pues bien… previo a proceder al anali5is de las censuras. se hace pertinente electuar una relación detallada de los medios probatorios aportados al sub lite con el ñn de establecer los hechos que aparecen efectivamente acreditados, asi

1. En el numeral 1 3 del expediente aflora copia simple de la cédula de Ciudadania de la señora KARELL MAYLETH NAVARRO

HERNANDEZ

2. En el numeral 1 4 delexpediente… mlllta copia de una pet n radicada en calenda del 16 de diciembre de 2019… por la señora KARELL MAYLETH NAVARRO HERNANDEZ ante la UNIVERSIDAD DEL MAGDALENA por mediodel cual impetróla declaratoria de uncontrato realidad, y el pago de los derechos de alli generados …… la ude47PROCESO NULlDADY RESTAELEClMIENTO DEL DERECHO

Acctonmrz mmMAYLETHNAVARRO HERNÁNDEZ

ACClONADD UNlVERSlDAD unMAGDALENA RADlCAEIDN 4743017213300072n2070065570n las consultas y/o conceptos se deban entregar por escrito! estos deberánserrubricados porel contratista , Representara la Universidaddel Magdalena en los procedimientos y actuaciones administrativas. procesos iudiciales y acciones públicas que el Rector, el Jete de la Olicina Asesora Jurídica y demás autoridades del área administrativa y de dirección de la Universidad requieran y hacersobreestaslos seguimientos requeridos , Resolver laspeticiones que sele hagan ala Universidaddel Magdalena dentro de los plazos y/o términos establecidosen la ley, que le sean trasladadas porparte del Rector! el Jete delaOñcina AsesoraJuridica, autoridades del área administrativa y de dirección de la Universidad que lo requiera — Elaborar minutas para contratos convenios, procesos de convocatorias y demás que requiera la Universidad del Magdalena y que sean solicitados por el Rector, el Jefe de la Olicina Asesora Jurídica… y demásautoridadesde direccióndela Universidad , Velarpor el buen manejo delarchivoyla correspondenciadela Oficina Asesara Juridica , Compilary actualizar las normas legales, de jurisprudencia doctrina y de los conceptosque tenganrelacióncon el ámbitode Cºmpelencla de la Universidad. , Rendirinformesmensualeso en el plazo a momento que su supervrsor lo requiera, sobre las actividades desarrolladasen cumplimientode la

orden de prestación de servicios. , Cumplircon los Procedimientos delProcesoGestión Jurídlca y Proceso Gestión de Contratación del Sistemade Gestión Integral de la Calidad

"COGUI”.

Igualmente se advierte que el testigo interrogado en la audiencia de pruebascelebradaenlacalenda del 19 de octubre de 2021, la señoraVIALYS LINEVS MOLINARES CAMPO, (ue clara y conerenteen alirmar que la labor desarrollada porla senora KARELL MEYLETHNAVARRO HERNANDEZ en calidad de contratista del relerido ente estatal era desarrollada según las directrices impartidas porel supervisor de los contratos y coordinadores del áreaJuridica, el cual le solicitaba alaaquí demandanteprestarsus servicios dentro de los horarios establecidos por la entidad, lo cual guarda correspondenciacon la informamón contenida en el expediente contractual, ya……zrae47PROCESO Nuuum v RESTAELECMENTDnaDERECHO ACClONANTE mmMAYLETHNAVARROus…»nsz ACClOMADD UNIVERSlDAD DEL MAGDALENA RADICACION ¿77004723337003 znzwm;ssno la actuación, en donde el operador judicial debia ponderar dichas circunstancias y sustentarla eventual decisión. No obstante lo anterior… resulta menester acotar que la Subsección A de la Sección Segunda del Consejo de Estado a través de la sentenciade calenda 7 de abril de 2016 radicada con el número 05001Q3.33_000_2012_ 00315-01 y con ponencia del conserero WILLIAM HERNANDEZ GOMEZ

varió la posimón que mantuvoen lo atinente al tema delacondenaen costas Del mismo modo, huelga mencionar que en reciente pronunciamiento de la Subsección B de la Sección Segunda de la altísima Corporación se reiteró que la postura de que la condena en costas no operaba de manera automática u objetivarespectoal extremo procesal que resultara vencido en el litigio habida cuenta que debían observarse una serie de factores en el curso delaactuación. en donde el operadcrjudicial debia veriñcarla conducta delas panes. la causación delas costas y agencias en derecho y sustentar la eventual decisión Asi lo consideró la sección Segunda del Conseio de Estado… en sentenciade calenda veintisiete(27)de enerode dosmil diecisiete (2017) radicada con el numero 54001-23-3300020120005301(2400—14) y con ponencia del conse|erc CARMELO PERDOMO CUETER De conformidadcon el derrotero]urisprudencial precitado encuentrael Tribunal que existe disparidad en torno a las posturas asumidas por las diferentes Seccionesdel HonorableConseio de Estado en lo atinente al terna dela condenaen costas, habida cuentaque no hay unanimidad Asi mismo,esta Colegiatura es del parecerque el extremo vencido en el presenteasuntono incurrió en actuacionesdilalorias,temerariaso de mala fe, ya que solo se limitó a ejercer su derecho a la defensa y a formular los recursos contemplados en la ley en procura de controvertir la decisi n

jurisdiccional adoptada. Asimismo, sea dable indicar que al momento de decidir sobre la procedencia dela condena en costas deben observarse las previsiones establecidas en el articulo 365 del C.G P , el cual señala en su numeral Bº que solo habrá lugar a condena en costas cuando en el expediente aparezca que se causaron y en la medida de su comprobación circunstancia que no se cumple a cabalidad en el plenario por cuanto no existen elementos de prueba que demuestren o Justiñquen las erogacionesque pordicho concepto se pudieran causar a cargo de la parte demandanteen esta instancia Colotón a lo anterior… al no haber incurrido los extremos apelantes en ninguna de las irregularidades anteriormente mencionadas, a nn de ser merecedores de la condena en costas la presente decisión no puede ser diferente a la de abstenerse de condenaren costas en esta instancia r'c .…45de47Fnac£so NUUDADv RESTAELECWHENYDmDERECHO ACCIDNANÍE ,mizmmmm romano nsnniwozz ACCIONADO UNiVERSiDAD oaMAGDALENA RADICACiON …Dni qaazonoznzooosesno En mérito de ias consideraciones que anteceden, ei Tribunai Administrativo del Magdalena… administrando justicia en nombre de la República de Columbia y por autoridad de ia Ley!

FRLLA: PRIMERO: DECLARAR la nulidad del Oficio 0AJ-008-2020de (echa 17 de enero de 2020, expedido porla UNIVERSIDADDEL MAGDALENA¡

por medio dei cual se denegó el reconocimiento y pago de prestaciones laborales solicitadas por el extremo accionante, de conformidad a las consideracionesesbozadas en la parte motiva de esta sentencia SEGUNDO:comoconsecuenciadelaanterior declaracróny a título de restabiecimiento del derecho se ORDENA a ia UNIVERSIDAD DEL MAGDALENA— a reconocer y pagarafavordela señoraKARELL MAYLETH NAVARRO HERNANDEZ… ias prestacionessomaies comunesu ordinarias a que tiene derecho… devengadas por el personal de planta de la universidad que desarrolla las misma funciones quela demandante, correspondientes a los períodos en los cuaies se demostro ia existencia de ia relación laboral! esto es, ei comprendido entre el 17 de mayo de 2011 ai 30 de diciembre de 2016, para tal efecto setomara como baseeivalor de lo pactado en cadauno de los contratos u ordenesde traba|o… de conformidadcon lo expuestoen la parte motiva de esta providencia. Las sumas reiendasdeberán ser canceiadasdebidamente indexadas de conformidadcon ia consabida fórmula" Ra = Rn índiceñna| |ndice inicial En donde ei valor presente © se determina multiplicando el vaior histórico (Rh)… que en el presente caso corresponde a ia prestación social… por ei guansmoque resuiia de dividir el indice final de precios al consumidor certincado por ei DANE vigente a la fecha de e|ecutoria de este fallo, por el índice inicial. vigente para ¡a fecha en que debia efectuarse e! pago

correspondiente, por tratarse de pagos de tracto sucesivo ia fórmula se aplicará separadamente mes por mes. TERCERO“ DECLÁRESEque el tiempolaborado bajo ia modalidadde contrato de prestación de servicios, se debe computar para efectos pensionales …en o ude.nmousse VNUUDADy wgsnmsmwsum unnsem<o ¡ccuounmz mmMmsw mwmwoHERNANDEZ ¡commo v umvgnsmonnMAGDALENA ummm» ¿mmJ::annu-zuzouasa5m CUARTO: ORDENAR a la pane demandante acredltar los aportes a pensión que debló efectuar a! Fondorespectivo duranle los periodos en que se demostró la prestacwón de sus servimos, a ñn de que Wa UNIVERSIDAD DEL MAGDALENA-. le cancele el valorrespectivo. En su defecto, Wa Enl>dad efec|uará Was co!izaciones a que haya lugar al respectlvo (ondo de pensiones en el cual se encuentreafl||ado la señora KARELL MAYLETH NAVARRO HERNÁNDEZ, descontando de !as sumas adeudadas a la parte actora el porcentaje que aesta corresponda conforme seexpuso enla parle mohva de Na presenleca1enda.

QUINTO: DENEGAR las demás pretensiones de la demanda, de wnlormwdad ¡¡ las conswderacwones expuestas en la pane motiva de esla providencxa SEXTO: Sin condenaen costas en sede de primera |nstanc|a

SEPTIMO: Dese1e cumpl|m|ento a la presente sentencla en los Ie'rminos de 105 artículos 192 y 195 del Código de Procedwm¡enlo Administrativo y de lo Contencioso Administrativo

CO(QUESE

NXCÚMPLASE

…

CÓPIESE NOTI ÍQUE

ADONAY F RAR! PADILLA

Mag¡s(rado 1 N L … … 1 X

MARTHA L LA MOG LL N SAKER

Magistrada M<k%TBÍL€ENT£¿RJIMÍN7£ , Magwslrada Vngvvu nc/ 17