TA RIS - 66001-33-33-007-2022-00024-01 (F-0135-2022)-(23-03-2022)

TRIBUNAL DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE RISARALDA

SALA PRIMERA DE DECISIÓN

MAGISTRADO PONENTE: FERNANDO ALBERTO ÁLVAREZ BELTRÁN

Aprobado por la Sala en sesión de hoy Pereira, veintitrés de marzo de dos mil veintidós

Referencia: Impugnación - Acción de Tutela Exp. Rad. 66001-33-33-007-2022-00024-01 (F-0135-2022)

Accionante: Angie Vanessa Castaño Guarnizo

Accionado: Dirección Seccional de Administración Judicial de Pereira

Impugnación de fallo:

Procede el Tribunal a resolver la impugnación formulada por la parte accionante, contra el fallo de tutela proferido el día once (11) de febrero de dos mil veintidós (2022), por el Juzgado Sexto Administrativo del Circuito de Pereira.

I. ANTECEDENTES

La accionante de la referencia, ha impetrado acción de tutela, en contra de la entidad accionada, con fundamento en los hechos que se resumen de la siguiente manera:

1. Indica que mediante acta de p osesión y resolución de nombramiento N°003 del 11 de enero del año 2022, fue nombrada para tomar posesión del cargo de Oficial Mayor de la Secretaría de la Sala Penal del Tribunal Superior de Pereira en provisionalidad.

2. Señala que el día 14 de enero de 2022 la Secretaría de la Sala Penal del Tribunal, comunicó mediante correo electrónico el acta y resolución de nombramiento N°003 a la Dirección Seccional de Administración Judicial de Pereira, a la Dirección de

2. Señala que el día 14 de enero de 2022 la Secretaría de la Sala Penal del Tribunal, comunicó mediante correo electrónico el acta y resolución de nombramiento N°003 a la Dirección Seccional de Administración Judicial de Pereira, a la Dirección de talento humano de Pereira, a la Secretaria del Consejo Seccional – Risaralda, al Consejo Seccional Pereira, a la Relatoría del Tribunal Superior – Seccional Pereira y al Sistema de Gestión de Correspondencia y Archivo de Documentos Oficiales, para que tuvieran conocimiento de dichos actos administrativos.

3. Expresa que el día 24 de enero de la presente anualidad solicitó a la Dirección de Talento Humano de la Seccional Pereira revisar la nómina del mes de enero toda vez que no se encontraba incluida en la misma; a lo cual respondieron manifestandoTutela - Impugnación Rad. 66001-33-33-006-2022-00024-01 (F-0135-2022)

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que efectivamente no hacía parte de la nómina para ese periodo.

4. Manifiesta que entre el 11 y el 26 de enero de 2022 cumplió con las responsabilidades laborales asignadas al cargo de Oficial Mayor en la Secretaría de la Sala Penal del Tribunal Superior de Pereira, y en el cual fue nombrada.

5. Refiere que pese a los hechos narrados con anterioridad la Administración Judicial no la incluyó en la nómina del mes de enero de 2022, negándose de esta manera el pago de sus acreencias laborales frente al periodo comprendido entre el 11 de enero y el 26 de enero del corriente.

6. Finalmente estima que pese a existir un mecanismo alternativo como lo es acudir

pago de sus acreencias laborales frente al periodo comprendido entre el 11 de enero y el 26 de enero del corriente.

6. Finalmente estima que pese a existir un mecanismo alternativo como lo es acudir a la jurisdicción contenciosa, este no sería eficaz ante la inminencia del peligro y la afectación a sus garantías fundamentales.

II. PRETENSIONES

A través de la presente acción constitucional a folio 8 del del escrito de tutela, solicita lo siguiente:

“PRIMERO: Tutelar el derecho fundamental al mínimo vital, a la dignidad humana, a la seguridad social, a la estabilidad económica de mi hogar, a la vida, a la salud, al trabajo y a la igualdad.

SEGUNDO: En ocasión a que no se dé cumplimiento a la medida provisional solicitada anteriormente, ordenar a la DIRECCIÓN SECCIONAL DE ADMINISTRACIÓN JUDICIAL DE PEREIRA y/o quien corresponda el pago del salario y de todas las acreencias laborales a las cuales tengo derecho frente al período comprendido entre el 11 de enero y 26 de enero de 2022, lapso en el cual fungí como OFICIAL MAYOR DE LA SALA PENAL DEL T RIBUNAL SUPERIOR DE PEREIRA, cargo en el cual fui legalmente nombrada y posesionada mediante Acta y Resolución de nombramiento N°003 del 11 de enero de 2022.”

III. DERECHOS FUNDAMENTALES VULNERADOS

Se invoca la tutela de los derechos fundamentales al mínimo vital, a la dignidad humana, a la seguridad social, a la estabilidad económica, a la vida, a la salud, al trabajo y a la igualdad.

Se invoca la tutela de los derechos fundamentales al mínimo vital, a la dignidad humana, a la seguridad social, a la estabilidad económica, a la vida, a la salud, al trabajo y a la igualdad.

IV. INTERVENCIÓN DE LA ENTIDAD ACCIONADA Y VINCULADA

4.1. La Dirección Ejecutiva de Administración Judicial Seccional Pereira : Presentó informe señalando por una parte la improcedencia de la acción incoada alTutela - Impugnación Rad. 66001-33-33-006-2022-00024-01 (F-0135-2022)

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existir otros medios de defensa judiciales, es decir no cumple con el requisito de subsidiaridad, y de otro lado, indica que la accionada en especial la oficina de talento humano ha dado estricto cumplimiento a los lineamientos y procedimientos establecidos para el asunto bajo estudio en la presente acción constitucional, teniendo en cuenta que mediante oficio de enero 19 de 2022, informó al Tribunal Superior de Distrito Judicial – Sala Penal, no contar con disponibilidad presupuestal para nombrar un reemplazo durante las vacaciones del servidor judicial Laura González Echeverry indicando que debía darse aplicación a la Circular 44 de 2011 de la Sala Administrativa del CSJ, tal como se acredita en la documentación adjunta a la contestación de la demanda, por lo que se opone a las pretensiones y solicita sea negada la presente acción constitucional.

4.2 Por su parte, la vinculada Sala Penal del Tribunal Superior de Pereira, allegó escrito indicando que se allanan a varios de los hechos puestos en conocimiento por la accionante en la presente acción constitucional, señala que el apoderado de la

4.2 Por su parte, la vinculada Sala Penal del Tribunal Superior de Pereira, allegó escrito indicando que se allanan a varios de los hechos puestos en conocimiento por la accionante en la presente acción constitucional, señala que el apoderado de la accionada falta a la verdad y a la realidad administrativa, re calca que la accionante fue nombrada en el cargo de oficial mayor en reemplazo del titular en provisionalidad del cargo Oscar Daniel Vergara Pineda quien se encontraba en vacaciones luego de vencidas incapacidades médicas por accidente de trabajo, por lo q ue no es cierto que la designación se haya presentado en reemplazo de Laura González Echeverri.

Indica que previo al nombramiento de la accionante el secretario de la Sala Penal realizó averiguaciones telefónicas con el coordinador de Talento Humano de l a accionada a quien preguntó si existía disponibilidad presupuestal para realizar el nombramiento respondiendo afirmativamente; advierte que la accionada en su contestación quiere hacer incurrir en error al Despacho y burla el principio de confianza legítima al negarse a realizar el pago del salario y demás acreencias laborales de la accionante, por lo anterior solicita se acceda a las pretensiones de la acción constitucional y se amparen los derechos fundamentales invocados.

V. EL FALLO DE PRIMERA INSTANCIA

El Juzgado Sexto Administrativo del Circuito de Pereira, mediante fallo del 11 de febrero de dos mil veintidós (2022), resolvió:

“PRIMERO: Se declara improcedente la acción de tutela de conformidad con los argumentos expuestos en la parte considerativa de la presente providencia.Tutela - Impugnación

febrero de dos mil veintidós (2022), resolvió:

“PRIMERO: Se declara improcedente la acción de tutela de conformidad con los argumentos expuestos en la parte considerativa de la presente providencia.Tutela - Impugnación Rad. 66001-33-33-006-2022-00024-01 (F-0135-2022)

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SEGUNDO: Notificar esta decisión a las partes, de conformidad con los artículos 30 del Decreto 2591 de 1991 y 5° del Decreto Reglamentario 306 de

1992. …”

Sostuvo en el caso que ocupa la atención del despacho en principio debe acudirse a la jurisdicción contencioso administrativa a obtener un pronunciamiento sobre la negativa al pago de las acreencias reclamadas por parte de la entidad accionada, pudiendo resultar procedente la tutela como mecanismo transitorio an te la configuración de un perjuicio irremediable o la falta de idoneidad y/o eficacia del medio de control preferente para garantizar la protección oportuna de los derechos fundamentales vulnerados.

Advierte que p ara que la protección solicitada pueda ser concedida, deben encontrarse satisfechos los presupuestos para acudir al medio de control correspondiente que para este caso lo sería el de nulidad y restablecimiento del derecho.

Afirma que p ara el caso de las actuaciones que se adelantan ante la jurisd icción contencioso administrativa, en tratándose del Medio de Control de Nulidad y Restablecimiento del Derecho, el agotamiento de la reclamación administrativa se constituye en un requisito en virtud del cual se le brinda al ente público la posibilidad

contencioso administrativa, en tratándose del Medio de Control de Nulidad y Restablecimiento del Derecho, el agotamiento de la reclamación administrativa se constituye en un requisito en virtud del cual se le brinda al ente público la posibilidad de pronunciarse sobre sus actuaciones antes de ser llevadas ante la Jurisdicción.

Considera que la llamada en otrora vía gubernativa se constituye en un requisito que se inicia con la petición ante la entidad que presuntamente está vulnerando los derechos del petente, pasando por el agotamiento de los recursos que por Ley se constituyen en obligatorios para demandar la Nulidad y restablecimiento del Derecho, tal como lo expresa el numeral 2º del artículo 161 del CPACA; pues de no cumplirse con este requisito, esto es, no haber dado a la entidad la oportunidad de pronunciarse, no es posible acudir a la Administración de Justicia.

A su juicio la reclamación en sede administrativa incluye no solo la interposición de recursos, sino también la reclamación inicial a la entidad que origina el pronunciamiento a través de un acto administrativo.

Finalmente, sostiene que en el presente asunto no existe una certeza de la existencia de un acto demandable, toda vez que no se ha reclamado de manera formal el pago de las acreencias laborales generadas a favor de la accionante entre el 11 de enero y el 26 de enero de 2022 lo cual constituye requisito sin ecuánime para acudir a laTutela - Impugnación Rad. 66001-33-33-006-2022-00024-01 (F-0135-2022)

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jurisdicción de lo contencioso administrativo; lo analizado con anterioridad no presta

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jurisdicción de lo contencioso administrativo; lo analizado con anterioridad no presta mérito suficiente para que esta oficina judicial analice el actuar de la accionada y la vinculada en la presente acción constitucional, a pesar de que las acciones judiciales contencioso administrativas no han caducado dado que no hay evidencia sumaria de haber iniciado el agotamiento del procedimiento administrativo ante la accionada.

Precisa que el debido proceso se debe garantizar tanto al empleado como al empleador y en el presente caso no se puede presumir un actuar temerario de parte de la accionada, toda vez que no se ha dado la oportunidad a esta de responder ante un eventual reclamo de pago por parte de la accionante. Desconocer esto vulnera el derecho al debido proceso de la entidad pública.

A tono con lo expuesto, sostiene que el correcto funcionamiento de la administración se refleja a través del agotamiento de los procedimientos dispuestos para interactuar con el ciudadano o en este caso, con sus empleados, por lo que no se puede alegar la vulneración de derechos individuales por parte de una entidad pública cuando esta desconoce lo que se reclama por parte del ciudadano, advirtiendo que lo ventilado en el presente proceso constitucional no puede interpretarse como el escenario propicio para ello, pues una vez se realice la respectiva reclamación administrativa la accionada se deberá pronunciar a través de un acto administrativo susceptible de control judicial.

VI. IMPUGNACIÓN DEL FALLO

• La parte demandante , presentó impugnación allegada a través de correo electrónico y visible en archivo No. 19 del expediente digital, dentro de la cual indica

control judicial.

VI. IMPUGNACIÓN DEL FALLO

• La parte demandante , presentó impugnación allegada a través de correo electrónico y visible en archivo No. 19 del expediente digital, dentro de la cual indica que, los hechos objeto de violación de sus derechos fundamentales, fueron puestos en conocimiento de la judicatura a través del escrito introductorio, los cuales se encuentran soportados a través de los act os de nombramiento y posesión que legalmente expidió la SALA PENAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE PEREIRA, con base en la autorización que se dio por parte del jefe de la oficina de talento humano de la DIRECCIÓN SECCIONAL DE ADMINISTRACIÓN JUDICIAL, los cuales fueron remitidos el día 14 de enero de 2022 al correo electrónico

thper@cendoj.ramajudicial.gov.co, sigobiuspereira@cendoj.ramajudicial.gov.co secsaladris@cendoj.ramajudicial.gov.co, saladris@cendoj.ramajudicial.gov.co, reltsper@cendoj.ramajudicial.gov.co, respecto a los cuales la entidad tutelada no presentó objeción alguna, ni pidió aclaración o que se dejaran sin efecto los mismos ante cualquier tipo de inconveniente que se presentara, por lo que se presume satisfacían todos los requisitos para que estos tuvieran sus efectos legales yTutela - Impugnación Rad. 66001-33-33-006-2022-00024-01 (F-0135-2022)

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administrativos pertinentes.

Agrega que l a acción de tutela interpuesta en contra de la D IRECCIÓN DE ADMINSITRACIÓN JUDICIAL DE PEREIRA, tiene como única finalidad la de

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administrativos pertinentes.

Agrega que l a acción de tutela interpuesta en contra de la D IRECCIÓN DE ADMINSITRACIÓN JUDICIAL DE PEREIRA, tiene como única finalidad la de reivindicar sus derechos fundamentales al mínimo vital, a la dignidad humana, a la seguridad social, a la estabilidad económica de su hogar, a la vida, al trabajo, a la igualdad, como también al principio de la buena fe y confianza legítima, los cuales le fueron vulnerados por la entidad en comento, al negarse a realizar el pago de sus acreencias laborales frente al período comprendido entre el 11 de enero y 26 de enero de 2022 en el cargo de OFICIAL MAYOR en la SECRETARÍA DE LA SALA PENAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE PEREIRA, pues la asignación salarial que tenía prevista a percibir en el período señalado en ocasión a un vínculo laboral legalmente establecido, es su única fuente de ingreso, con la cual, debe satisfacer su congrua subsistencia, es decir, ya que a través del pago de su salario cubre su alimentación, el arriendo de la vivienda en la cual resid e, los servicios públicos esenciales (agua, luz, paquete de internet, cable y teléfono (Claro), celular (Movistar), créditos bancarios (Banco Falabella), el canon correspondiente al arriendo de un parqueadero en el que apa rca su motocicleta), el combustible y mantenimiento de ese rodante (Placa QDT56B), que los mismos se me incrementan cada día que pasa y que además a la fecha se encuentra desempleada y sin sustento económico

Señala que la DIRECCIÓN SECCIONAL DE ADMINSITRACIÓN JUDICIAL sí se

ese rodante (Placa QDT56B), que los mismos se me incrementan cada día que pasa y que además a la fecha se encuentra desempleada y sin sustento económico

Señala que la DIRECCIÓN SECCIONAL DE ADMINSITRACIÓN JUDICIAL sí se pronunció frente a su caso, cuando a través del correo electrónico reclamó la revisión de su nómina, frente a lo cual fue informada que no se encontraba incluida en ella, y que estaban a la espera de instrucciones, sin más detalles ni aclaraciones, por lo tanto, se vio obligada a presentar el presente amparo de tutela ante la trasgresión de mis garantías constitucionales.

Asegura que su nombramiento nada tenía que ver ni dependía de una licencia de maternidad reconocida a favor de otra empleada de la SALA PENAL quien se desempeña como escribiente, pues su designación tuvo lugar mucho después de que esa situación administrativa se causara, y en un cargo totalmente diferente.

Finalmente solicita que, en sede de segunda instancia, se decreten los testimonios del Magistrado Manuel Yarzagaray Bandera y Wilson Fredy López presidente y secretario de la Sala Penal del Tribunal Superior de Pereira para que rindan la declaración respectiva sobre cómo se dio la designación y los motivos que la fundaron.Tutela - Impugnación Rad. 66001-33-33-006-2022-00024-01 (F-0135-2022)

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VII. CONSIDERACIONES

1. COMPETENCIA

Es competente esta Corporación para conocer del presente proceso de conformidad con lo establecido en el artículo 32º del Decreto 2591 de 1991, sin que se observe causal de invalidez de la actuación surtida, procede la Sala Primera de Decisión de

Es competente esta Corporación para conocer del presente proceso de conformidad con lo establecido en el artículo 32º del Decreto 2591 de 1991, sin que se observe causal de invalidez de la actuación surtida, procede la Sala Primera de Decisión de este Tribunal a decidir lo que en derecho corresponda.

2. CUESTIÓN PREVIA

En el sub lite la parte actora a través del escrito de tutela visible en archivo No. 003 del expediente digital, solicita como prueba testimonial, se decreten las declaraciones del Magistrado Manuel Yarzagaray Bandera - Magistrado del Tribunal Penal de Pereira , Wilson Fredy López - Secretario - Secretaría Sala Penal de Pereira, Viviana Rocha Suarez - Citadora Grado IV de la Secretaria Sala Penal de Pereira, Melissa Orozco Purgarín - Escribiente de la Secretaria Sala Penal de Pereira, Wilson De Jesús Alvarán Cuartas (Persona a quien le cancela los cánones de arrendamiento de vivienda) y Fernando Higuita (Persona a quien le cancel a el canon de arriendo de parqueadero de la motocicleta).

La Juez de primera instancia, mediante auto proferido el 1 de febrero de 2022, visible en archivo No. 005 del expediente digital, a través del cual admite la presente acción constitucional y dicta otras disposiciones, sostuvo que , frente a la solicitud de practica de pruebas testimoniales , las declaraciones solicitadas resultan innecesarias, adicionalment e consideró que la accionante no especific ó que se pretende probar con las mismas, aclarando para el efecto que las declaración de los arrendadores presuponen lo ya manifestado en el escrito introductorio.

Así mismo, indicó que e n cuanto a la acreditación de la prestación del servicio al

pretende probar con las mismas, aclarando para el efecto que las declaración de los arrendadores presuponen lo ya manifestado en el escrito introductorio.

Así mismo, indicó que e n cuanto a la acreditación de la prestación del servicio al nominador la misma puede ser certificada por este último, por lo que oficia al Tribunal Superior de Distrito Judicial de Pereira – Sala de Decisión Penal para que remita dicha prueba documental y en consecuencia negó la prueba testimonial solicitada.

Una vez notificada la providencia anteriormente señalada, la accionante presenta memorial aclaratorio en archivo No. 007 del expediente digital, dentro del cual fundamenta el objeto de los testimonios y solicita sean admitidos y decretados.Tutela - Impugnación Rad. 66001-33-33-006-2022-00024-01 (F-0135-2022)

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Posterior a ello la Juez de primera instancia decidió vincular a la Sala Penal del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Pereira, a través de providencia proferida el 7 de febrero de 2022.

Ahora, estando el presente asunto pendiente de resolver la impugnación presentada por la parte accionante, se evidencia que la señora Angie Vanessa Castaño Guarnizo ha solicitado nuevamente se decreten los testimonios del Magistrado Manuel Yarzagaray Bandera y Wilson Fredy López quien es pertenecen a la Sala Penal del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Pereira.

No debe olvidarse que por expreso mandato constitucional - artículo 86 Superiorel proceso de tutela es “un procedimiento preferente y sumario”, en el cual se le otorga plena libertad al juez de tutela para proferir un fallo garantista y proteccionista de los

proceso de tutela es “un procedimiento preferente y sumario”, en el cual se le otorga plena libertad al juez de tutela para proferir un fallo garantista y proteccionista de los derechos fundamentales de los implicados, aún prescindiendo de cualquier consideración formal. Por ello, el Decreto 2591 de 1991 -reglamentario del artículo 86 constitucional - dispone en su artículo 22 que: “ el juez, tan pronto llegue al convencimiento respecto de la situación litigiosa, podrá proferir el fallo, sin necesidad de practicar las pruebas solicitadas” y, ello en razón de que “dentro de los diez días siguientes a la presentación de la solicitud el juez dictará fallo …. Por lo tanto, los jueces de instancia tienen total autonomía para tomar, dentro de los procesos de tutela, las decisiones que consideren más justas, equitativas y ajustadas a derecho, siempre teniendo como criterio orientador, la protección de los derechos fundamentales de los ciudadanos, dentro del término perentorio de diez (10), contados a partir de la recepción del escrito de tutela, así no se hayan practicado todas las pruebas solicitadas por el accionado.

Así mismo, el artículo 32 del Decreto 2591 de 1991 señala que el juez de segunda instancia puede de oficio, solicitar informes, ordenar la práctica de pruebas, cotejar el acervo probatorio con la demanda y el fallo del a-quo y en fin, desplegar todas las actuaciones necesarias para evitar un fallo inhibitorio o en el que se declare la nulidad d lo actuado. En otras palabras, el mecanismo de tutela es lo suficientemente flexible para permitirles a los jueces de ins tancia tomar las decisiones con base en

actuaciones necesarias para evitar un fallo inhibitorio o en el que se declare la nulidad d lo actuado. En otras palabras, el mecanismo de tutela es lo suficientemente flexible para permitirles a los jueces de ins tancia tomar las decisiones con base en el acervo probatorio allegado a su conocimiento e, inclusive sin tener que practicar pruebas y, ello en razón de que el procedimiento de tutela es preferente y sumario.

Verificado el dossier, avizora esta Corporación que no se hace necesario el decreto de pruebas solicitado por la parte impugnante, toda vez que el Magistrado Manuel Yarzagaray Bandera, en su condición de presidente de la Sala Penal del TribunalTutela - Impugnación Rad. 66001-33-33-006-2022-00024-01 (F-0135-2022)

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Superior del Distrito Judicial de Pereira, fue vinculado a la presente acción constitucional y en consecuencia tuvo la oportunidad de presentar su posición ante la misma, quien en efecto allegó todos los documentos que comprenden el nombramiento de la accionante (visibles en archivo No. 011 del expediente digita l), así como el informe sobre las circunstancias de hecho y de derecho sobre el presente asunto, a través de memorial visible en archivo No. 015 del expediente digital, razón por la cual no se hace necesario decretar los testimonios de los integrantes de l a Sala Penal, toda vez que dentro del expediente ya reposa la posición de la misma y se tuvo la oportunidad para exponer las manifestaciones pertinentes.

Bajo este panorama, no se considera necesaria la solicitud probatoria requerida, razón por la cual se rechaza la solicitud.

3. OBJETO DE LA CONTROVERSIA

pertinentes.

Bajo este panorama, no se considera necesaria la solicitud probatoria requerida, razón por la cual se rechaza la solicitud.

3. OBJETO DE LA CONTROVERSIA

Corresponde a la Sala de Decisión, determinar si existió vulneración a los derechos invocados por la accionante, por parte de la Dirección Seccional de Administración Judicial de Pereira, al no realizar el pago del salario por el periodo laborado del 11 al 26 de enero de 2022 , o si, por el contrario, como lo considera la Juez de primera instancia, la acción constitucional se torna improcedente ante la falta de solicitud inicial a la entidad accionada.

4. ANÁLISIS JURÍDICO PROBATORIO.

4.1 La improcedencia de la tutela para obtener el pago de salarios. Excepciones, afectación mínimo vital

Conforme al artículo 86 de la Constitución, implica que la acción de tutela solo procederá cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa judicial, salvo que se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable. Sobre el cará cter subsidiario de la acción, la Corte ha señalado que “ permite reconocer la validez y viabilidad de los medios y recursos ordinarios de protección judicial, como dispositivos legítimos y prevalentes para la salvaguarda de los derechos”1. Es ese reconocimiento el que obliga a los asociados a incoar los recursos jurisdiccionales con los que cuenten para conjurar la situación que estimen lesiva de sus derechos.

1 Sentencia T-603 de 2015 (M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado); Sentencia T-580 de 2006 (M. P. Manuel José Cepeda Espinosa).Tutela - Impugnación

sus derechos.

1 Sentencia T-603 de 2015 (M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado); Sentencia T-580 de 2006 (M. P. Manuel José Cepeda Espinosa).Tutela - Impugnación Rad. 66001-33-33-006-2022-00024-01 (F-0135-2022)

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En otras palabras, las personas deben hacer uso de todos los recursos ordinarios y extraordinarios que el sistema judicial ha dispuesto para conjurar la situación que amenaza o lesiona sus derechos, de tal manera que se impida el uso indebido de este mecanismo constitucional como vía preferente o instancia judicial adicional de protección.

No obstan te, como ha sido reiterado por la jurisprudencia constitucional, el presupuesto de subsidiariedad que rige la acción de tutela, debe analizarse en cada caso concreto. Por ende, en aquellos eventos en que existan otros medios de defensa judicial, la Corte ha determinado que existen dos excepciones que justifican su procedibilidad2:

(i) cuando el medio de defensa judicial dispuesto por la ley para resolver las controversias no es idóneo y eficaz conforme a las especiales circunstancias del caso estudiado, procede el amparo como mecanismo definitivo; y,

(ii) cuando, pese a existir un medio de defensa judicial idóneo, éste no impide la ocurrencia de un perjuicio irremediable, caso en el cual la acción de tutela procede como mecanismo transitorio.

En cuanto a la primera hipótesis, que se refiere a la idoneidad del medio de defensa judicial al alcance del afectado, se tiene que ésta no puede determinarse en abstracto, sino que, por el contrario, la aptitud para la efectiva protección del derecho

En cuanto a la primera hipótesis, que se refiere a la idoneidad del medio de defensa judicial al alcance del afectado, se tiene que ésta no puede determinarse en abstracto, sino que, por el contrario, la aptitud para la efectiva protección del derecho debe evaluarse en el contexto concreto3. El análisis particular resulta necesario, pues en éste podría advertirse que la acción ordinaria no permite resolver la cuestión en una dimensión constitucional o no permite tomar las medidas necesarias para la protección o restablecimiento de los derechos fundamentales afectados.

Ahora bien, en cuanto a la segunda hipótesis, cabe anotar que su propósito no es otro que el de conjurar o evitar una afectación inminente y grave a un derecho fundamental. De este modo, la pr otección que puede ordenarse en este evento es temporal, tal y como lo dispone el artículo 10º del Decreto 2591 de 1991, el cual indica: “[e]n el caso del inciso anterior, el juez señalará expresamente en la sentencia

2 Sentencia T-662 de 2016 (M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado). 3 Sobre el particular, la Corte ha establecido que “el medio debe ser idóneo, lo que significa que debe ser materialmente apto para producir el efecto protector de los derechos fundamentales. Además, debe ser un medio eficaz, esto es, que debe estar diseñado de forma tal que brinde oportunamente una protección al derecho” (Sentencia T-040 de 2016. M.P. Alejandro Linares Cantillo).Tutela - Impugnación Rad. 66001-33-33-006-2022-00024-01 (F-0135-2022)

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que su orden permanecerá vigente sólo durante el término que la autoridad judicial

Rad. 66001-33-33-006-2022-00024-01 (F-0135-2022)

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que su orden permanecerá vigente sólo durante el término que la autoridad judicial competente utilice para decidir de fondo sobre la acción instaurada por el afectado”.

Así mismo, dicha excepción al requisito de subsidiariedad exige que se verifique: (i) una afectación inminente del derecho -elemento temporal respecto del daño -; (ii) la urgencia de las medidas para remediar o prevenir el perjuicio irremediable; (iii) la gravedad del perjuicio -grado o impacto de la afectación del derecho -; y (iv) el carácter impostergable de las medidas para la efectiva protección de las garantías fundamentales en riesgo4.

Las anteriores reglas implican que, de verificarse la existencia de otros medios judiciales, siempre se debe realizar una evaluación de la idoneidad de los mismos en el caso concreto, para determinar si aquellos tienen la capacidad de restablecer de forma efectiva e integral los derechos invocados. Este análisis debe ser sustancial y no simplemente formal, y reconocer que el juez de tutela no puede suplantar al juez ordinario. Por tanto, en caso de evidenciar la falta de idoneidad del otro mecanismo, la acción puede proceder de forma definitiva.

De este modo, cuando el amparo es promovido por personas que requieren especial protección constitucional, como niños, niñas y adolescentes, persona s cabeza de familia, en situación de discapacidad, de la tercera edad o población desplazada, entre otros, el examen de procedencia de la tutela se hace menos estricto, a través de criterios de análisis más amplios, pero no menos rigurosos5.

familia, en situación