TA SUC - 70001333300220180001601-(13-09-2023)

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TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE SUCRE Sincelejo, trece (13) de septiembre de dos mil veintitrés (2023)

SALA CUARTA DE DECISIÓN

Magistrado ponente: VIVIANA MERCEDES LÓPEZ RAMOS

Nulidad y Restablecimiento del Derecho Asunto: Sentencia de segundo grado

Radicación: N° 70001-33-33-002-2018-00016-01

Demandante: Esther Cecilia Díaz De Gómez

Demandado: Nación - Ministerio de Educación Nacional – FOMAG.

Procedencia: Juzgado Segundo Administrativo del Circuito de

Sincelejo

Tema: Reliquidación de pensión / Factores salariales aplicables / Régimen de la Ley 33 de 1985 / Sentencia de unificación docentes

1. ASUNTO A DECIDIR

Por razones metodológicas y de producción 1, la Sala arribará el estudio de los procesos que tengan relación directa con la reliquidación de las pensiones de los docentes, a fin de aprovechar la sentencia de unificación pronunciada por el H. Consejo de Estado el 25 de abril de 2019 2, en consecuencia y de acuerdo con lo autorizado por la Ley 3 y la jurisprudencia no se tendrá en cuenta en estricto orden de radicación y el ingreso al despacho4.

Anunciado lo anterior, procede el despacho a desatar, el recurso de apelación interpuesto por la parte demandante 5, contra la sentencia del 27 de junio de 2019 6, proferida por el Juzgado Segundo Administrativo del Circuito de Sincelejo, mediante la cual se accedió a las súplicas de la demanda.

interpuesto por la parte demandante 5, contra la sentencia del 27 de junio de 2019 6, proferida por el Juzgado Segundo Administrativo del Circuito de Sincelejo, mediante la cual se accedió a las súplicas de la demanda.

1 Acta de sala plena administrativa del 28 de octubre de 2021, punto 3. 2 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda. C. P: César Palomino Cortés, Sentencia del 25 de abril de 2019, Actor: Abadía Reynel Toloza. Radicado: 2015569-01 3 Inciso 4 del artículo 63 A de la Ley 270 de 1996, adicionado por el artículo 16 de la Ley 1285 de 2009. 4 Artículo 18 Ley 446 de 1998. 5Folios 1-7 del Archivo 24RecursoApelacion.pdf del Expediente Digital. 6 Folios 1-7 del Archivo 22Sentencia.pdf del Expediente Digital.Nulidad y Restablecimiento del Derecho Radicación: 70001-33-33-002-2018-00016-01 Esther Cecilia Díaz de Gómez Vs Nación – Ministerio de Educación Nacional –FOMAG

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2. ANTECEDENTES 2.1. Pretensiones7: La señora Esther Cecilia Díaz De Gómez, por conducto de apoderado judicial y en ejercicio del Medio de control de Nulidad y Restablecimiento del Derecho dirigido contra la Nación -Ministerio de Educación Nacional -Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, solicita la nulidad parcial de la Resolución Nº 0542

judicial y en ejercicio del Medio de control de Nulidad y Restablecimiento del Derecho dirigido contra la Nación -Ministerio de Educación Nacional -Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, solicita la nulidad parcial de la Resolución Nº 0542 del 27 de abril de 2015 8, expedida por el Secretario de Educación Departamental de Sucre, mediante la cual se le reconoce la Reliquidación Pensional a favor del demandante.

Así mismo, que se declare que el señor Esther Cecilia Díaz De Gómez tiene derecho a que LA NACIÓN -MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL - FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO, le reconozca y pague una pensión ordinaria de jubilación, a partir del 4 de febrero de 2015, equivalente al 75% del promedio de los salarios, sobresueldos, primas y demás factores salariales devengados durante los 12 meses anteriores al momento en que adquirió el status jurídico de pensionado.

Como consecuencia de la anterior declaración y a título de restablecimiento del derecho, solicitó condenar a la entidad demandada para que se reconozca, y pague a la señora Esther Cecilia Díaz De Gómez la pensión ordinaria de jubilación a partir del 4 de febrero de 2015, liquidada con el 75% de todo lo devengado en los 12 meses anteriores al retiro del servicio.

Que del valor reconocido se le descuente lo que fue reconocido y cancelado en virtud de la Resolución N º 0542 del 27 de abril de 2015 9, suscrita por el Secretario de Educación Departamental de Sucre, que reconoció la pensión.

Que del valor reconocido se le descuente lo que fue reconocido y cancelado en virtud de la Resolución N º 0542 del 27 de abril de 2015 9, suscrita por el Secretario de Educación Departamental de Sucre, que reconoció la pensión.

Que se ordene a LA NACIÓN - MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL -FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO, que, sobre el monto inicial de la pensión reconocida, aplique los reajustes de la Ley para cada año como lo ordena la Constitución Política de Colombia y la ley.

Ordenar a LA NACIÓN - MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL -FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO, el respectivo pago de las mesadas atrasadas, desde el momento de la consolidación del derecho hasta la inclusión en la

7 Folios 1-2 del Archivo 01EscritoDemanda.pdf del Expediente Digital. 8 Folios 1-2 del Archivo 01EscritoDemanda.pdf del Expediente Digital. 9 Folios 1-2 del Archivo 01EscritoDemanda.pdf del Expediente Digital.Nulidad y Restablecimiento del Derecho Radicación: 70001-33-33-002-2018-00016-01 Esther Cecilia Díaz de Gómez Vs Nación – Ministerio de Educación Nacional –FOMAG

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nómina del pensionado, que el pago del incremento decretado se siga realizando en las mesadas futuras como reparación integral del daño.

Ordenar a LA NACIÓN - MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL -FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO, dar cumpli miento al fallo que se dicte

mesadas futuras como reparación integral del daño.

Ordenar a LA NACIÓN - MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL -FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO, dar cumpli miento al fallo que se dicte dentro de este proceso en el término de 30 días contados desde la comunicación de este tal como lo dispone el artículo 192 y siguientes del código de procedimiento administrativo y de lo contencioso administrativo.

Ordenar a LA NACIÓN - MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL -FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO, el reconocimiento y pago de los ajustes de valor a que haya lugar con motivo de la disminución del poder adquisitivo de cada una de las diferentes mesadas p ensionales decretadas, por tratarse de sumas de tracto sucesivo, tomando como base la variación del índice de precios al consumidor.

Ordenar a LA NACIÓN - MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL -FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO, el reconocimiento y pago de intereses moratorios a partir de la fecha de la ejecutoria de la sentencia y por el tiempo siguiente hasta que se cumpla la totalidad de la condena.

Condenar en costas a LA NACIÓN - MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL -FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO de conformidad con lo estipulado en artículo 188 del código de procedimiento administrativo y de lo contencioso administrativo.

2.2. Hechos relevantes10La señora Esther Cecilia Díaz De Gómez , alega que laboró más de veinte años al servicio de la docencia oficial y cumplió con los requisitos establecidos por la ley para que le fuera reconocida su pensión de jubilación por esa entidad.

de veinte años al servicio de la docencia oficial y cumplió con los requisitos establecidos por la ley para que le fuera reconocida su pensión de jubilación por esa entidad.

Argumenta que la base de liquidación pensional, en su reconocimiento incluyó sólo la asignación básica, horas extras, prima de alimentación, prima de grado, la prima de vacaciones, prima de navidad, omitiendo tener en cuenta la prima de servicios, bonificación mensual Decreto 1566 y demás factores salariales percibidos por la actividad docente durante el último año de servicios anterior al cumplimiento del status jurídico de pensionado.

10 Folios 4 del Archivo 01EscritoDemanda.pdf del Expediente Digital.Nulidad y Restablecimiento del Derecho Radicación: 70001-33-33-002-2018-00016-01 Esther Cecilia Díaz de Gómez Vs Nación – Ministerio de Educación Nacional –FOMAG

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Agrega que la entidad demandada llamada a restablecer el derecho es LA NACIÓNMINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL -FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO, según se indicó en sentencia del 21 de noviembre de 1996, con el consejero ponente: Dr. Carlos Arturo Orjuela Góngora.

2.3. Actuación procesal: Se interpuso la demanda el 29 de enero de 2018 11, se admitió mediante auto del 30 de en ero de 2018 12, Se notificó el auto admisorio a los sujetos procesales y a la demandada entidad, el 21 de marzo de 201813, la entidad demandada se pronunció sobre el escrito de la demanda el día 29 de mayo de 201814, Mediante auto del

procesales y a la demandada entidad, el 21 de marzo de 201813, la entidad demandada se pronunció sobre el escrito de la demanda el día 29 de mayo de 201814, Mediante auto del 11 de Diciembre de 2018 se fijó fecha para realizar la audiencia inicial15, la cual se realizó el día 23 de mayo de 201916.

El 27 de junio de 2019 el Juzgado Segundo Administrativo Oral del Circuito de Sincelejo, profirió sentencia concediendo las pretensiones de la demanda, sin condena en costas17.

El 15 de mayo de 2019 la parte demandante presentó recurso de apelación 18 solicitando se revoque el fallo de primera instancia, el recurso fue concedido mediante auto del 21 de agosto de 201919

2.4 Pronunciamiento de la parte demandada

La Nación - Ministerio de Educación - FOMAG, 20 Contestó la demanda oponiéndose a todas las pretensiones, manifestando sobre los hechos que se atiene a lo que se encuentre probado respecto de los dos primeros y que el tercero no es un hecho si no la identificación de la parte demandada.

Argumenta que el monto de la pensión en debate fue bien liquidado toda vez que, los factores salariales tenidos en cuenta para la liquidación de la pensión son los establecidos en la ley, por lo cual la entidad no incumplió ninguna norma al momento de proferir este acto administrativo.

11 Folios 1 del Archivo 02ActaReparto.pdf del Expediente Digital. 12Folios 1 del Archivo 05AutoAdmite.pdf del Expediente Digital. 13 Folios 1 del Archivo 08Notificacion.pdf del Expediente Digital.

11 Folios 1 del Archivo 02ActaReparto.pdf del Expediente Digital. 12Folios 1 del Archivo 05AutoAdmite.pdf del Expediente Digital. 13 Folios 1 del Archivo 08Notificacion.pdf del Expediente Digital. 14 Folios 1 del Archivo 11ContestacionDemanda.pdf del Expediente Digital. 15 Folios 1-5 del Archivo 16AutoFijaFecha.pdf del Expediente Digital. 16 Folios 1-11 del Archivo 19ActaAudiencia.pdf del Expediente Digital. 17 Folios 1-10 del Archivo 22Sentencia.pdf del Expediente Digital. 18 Folios 1-7 del Archivo 24RecursoApelacion.pdf del Expediente Digital. 19 Folios 1-7 del Archivo 27ActaAudiencia.pdf del Expediente Digital. 20 Folios 1-18 del Archivo 11ContestacionDemanda.pdf del Expediente Digital.Nulidad y Restablecimiento del Derecho Radicación: 70001-33-33-002-2018-00016-01 Esther Cecilia Díaz de Gómez Vs Nación – Ministerio de Educación Nacional –FOMAG

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Interpuso además las excepciones de: - Inexistencia de la obligación: toda vez que la pensión se liquidó en debida forma de conformidad con lo ordenado por la ley, teniendo en cuenta todos los factores sobre los cuales se cotizó la pensión. - cobro de lo no debido: ya que considera que no existe sustento normativo o legal que justifique la prosperidad del medio de control. - Prescripción: Solicitando que en caso tal de encontrarse en derecho el demandante, se declare el fenómeno sobre obligaciones dinerarias que no fueron

• cobro de lo no debido: ya que considera que no existe sustento normativo o legal que justifique la prosperidad del medio de control. - Prescripción: Solicitando que en caso tal de encontrarse en derecho el demandante, se declare el fenómeno sobre obligaciones dinerarias que no fueron cobradas dentro de los tres años siguientes a la exigibilidad del derecho pensional. - Falta de legitimación en la causa por pasiva: Replica que la entidad encargada de responder en este proceso es la secretaría de educación departamental. - Compensación: Indica que, en la situación de encontrarse en derecho a la reliquidación, sean compensadas las sumas de las de dinero pagadas por el fondo nacional de prestaciones sociales del magisterio. - Excepción genérica o innominada: Solicitando que si en el transcurso del trámite procesal resultan probados hechos que configuren una excepción previa, sea declarada de oficio al momento de proferir fallo.

El Ministerio Público. No rindió concepto para este asunto.

2.5. La sentencia recurrida21. El juez de instancia concedió parcialmente las pretensiones de la demanda, en los siguientes términos:

21 Folios 1-7 del Archivo 22Sentencia.pdf del Expediente Digital.Nulidad y Restablecimiento del Derecho Radicación: 70001-33-33-002-2018-00016-01 Esther Cecilia Díaz de Gómez Vs Nación – Ministerio de Educación Nacional –FOMAG

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Como soporte de su decisión el Juez de instancia, indicó que, el acto administrativo Resolución No. 0542 de fecha 27 de abril de 2015 no incluye el factor salarial de

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Como soporte de su decisión el Juez de instancia, indicó que, el acto administrativo Resolución No. 0542 de fecha 27 de abril de 2015 no incluye el factor salarial de bonificación mensual decreto 1566/2014, recibida por la demandante un año anterior a la adquisición de su estatus pensional, lo que generaría un deterioro de sus derechos, por lo que se declaró la nulidad parcial de dicho acto administrativo.

Por último, indica que en el presente caso se configuró la prescripción, debido a que si se contabiliza los 3 años a partir de la fecha de la presentación de la solicitud esto es el día 17 de marzo de 2015, por lo que se decreta la prescripción trienal de algunas mesadas a reajustar causadas con anterioridad al 17 de marzo del 2012.

2.6. El recurso de apelación.

La parte demandante,22 inconforme con la anterior decisión, sostuvo su recurso bajo los siguientes argumentos:

22 Folios 1-7 del Archivo 24RecursoApelacion.pdf del Expediente Digital.Nulidad y Restablecimiento del Derecho Radicación: 70001-33-33-002-2018-00016-01 Esther Cecilia Díaz de Gómez Vs Nación – Ministerio de Educación Nacional –FOMAG

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En primer lugar señala que, al proferirse la sentencia de unificación del Honorable

Consejo de Estado, del 26 de Agosto de 2010, expediente No. 15001233100020050215 901, radicación interna No. 1738 -2008, teniendo clara tanto la posición del Órgano de cierre de lo Contencioso Administrativo, como su derecho a reclamar y basado en la confianza legítima en la administración de justicia, alentaron al demandante a acudir a la jurisdicción para que se le reconociera la pensión de jubilación con todos los factores salariales a que tenía derecho.

Argumenta que el operador judicial, debe observar que el presente proceso fue radicado bajo el precedente establecido con la Sentencia de Unificación del año 2010, y que luego fue reformada por otra y que, en el futuro puede seguir este curso; manifestando que con ello, en el caso presente se evidencia inseguridad jurídica, al haberse cambiado en distintas formas el precedente el Consejo de Estado.

Aborda un análisis jurisprudencial, acudiendo a las sentencias T -284 de 1994, C -250 de 2012 y C-284 de 2015 sobre la seguridad jurídica, para concluir que, no es admisible que el Consejo de Estado haya emitido la Sentencia de Unificación del 25 de abril de 2019, contrariando el precedente establecido por la Sentencia de Unificación del año 2010, que anteriormente había abarcado el tema y vulnerando con ello los principios de igualdad, confianza legítima, seguridad jurídica, unidad y coherencia del ordenamiento jurídico.

Señala que, el juez de instancia está en el deber de analizar cómo regula la ley 91 de 1989 los aportes al Fondo del magisterio, que se hacen para el reconocimiento de las

Señala que, el juez de instancia está en el deber de analizar cómo regula la ley 91 de 1989 los aportes al Fondo del magisterio, que se hacen para el reconocimiento de las pensiones de los docentes; debido a que resulta evidente que los docentes vinculados al fondo, que ingresaron al servicio público con anterioridad al 27 de junio de 2003, aportan sobre todos los factores salariales pagados por nómina estatal.

Por último, reprocha que para aplicarse un cambio jurisprudencial como en el presente caso, debe hacerse lo suficientemente argumentado, lo cual a su juicio, no sucedió en el sub examine; aunado al hecho de que el Consejo de Estado ha determinado que se deben aplicar los criterios vigentes a la ocurrencia de los hechos, respetándose los precedentes y las leyes existentes, máxime cuando la sentencia de unificación del 2019, no deja taxativamente sin efecto a la del 2010, de la cual solicita su aplicación.

2.7. Actuación en segunda instancia: A través de auto del 20 de noviembre de 2019 23 se admitió el recurso de apelación interpuesto por la apoderada de la parte accionante en contra de la se ntencia aludida y por medio de auto del 29 de enero de 2020 se corrió traslado para que las partes alegaran de conclusión24.

2.8. Alegatos de conclusión

2.8.1. La parte demandante: se abstuvo de presentar sus alegatos de conclusión.

23 Archivo ACT_AUTOADMITEAUTOAVOCA_2011201991713am de SAMAI. 24 Archivo ACT_AUTOCORRETRASLADO_3001202092729am de SAMAI.Nulidad y Restablecimiento del Derecho

23 Archivo ACT_AUTOADMITEAUTOAVOCA_2011201991713am de SAMAI. 24 Archivo ACT_AUTOCORRETRASLADO_3001202092729am de SAMAI.Nulidad y Restablecimiento del Derecho Radicación: 70001-33-33-002-2018-00016-01 Esther Cecilia Díaz de Gómez Vs Nación – Ministerio de Educación Nacional –FOMAG

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2.8.2. La parte demandada FIDUPREVISORA S.A. en calidad de Vocera y Administradora del Patrimonio AutónomoFOMAG25, rindió sus alegatos de conclusión, expresando que si bien, el régimen deprecado por la demandante para liquidar su pensión de jubilación, teniendo en cuenta la fecha y tipo de vinculación es el establecido en la Ley 33 de 1985 y que se debe aplicar lo dispuesto en la sentencia de unificación del 28 de agosto de 2018, emitida por el H. Consejo de Estado, también trae a colación el pronunciamiento reciente de la sentencia de unificación SUJ-014-CE-S2-2019, del 25 de abril de 2019 el cual sienta el precedente obligatorio.

En consecuencia, plantea que no corresponde en el presente caso reliquidar la pensión de la docente, toda vez que no es posible incluir todos los factores salariales devengados en el último año de servicio, por los argumentos esbozados en la sentencia de 25 de abril de 2019, la cual sentó un precedente obligatorio, con relación a los hechos y pretensiones enlistadas en la demanda y en la medida que del precedente jurisprudencial se colige que no es posible incluir todos los factores salarial es sobre los cuales no se hayan realizado

de 2019, la cual sentó un precedente obligatorio, con relación a los hechos y pretensiones enlistadas en la demanda y en la medida que del precedente jurisprudencial se colige que no es posible incluir todos los factores salarial es sobre los cuales no se hayan realizado aportes en el año inmediatamente anterior a la adquisición del status de pensionado, y que tampoco existe una prueba sobre los factores que el demandante devengaba en el año inmediatamente anterior o sobre los que se realizaron aportes o no.

2.8.3. Concepto del Ministerio Público: el delegado del Ministerio Público ante esta Colegiatura, se abstuvo de presentar concepto en el presente asunto.

3. CONSIDERACIONES

Con fundamento en lo preceptuado en el artículo 153 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, este Tribunal es competente para conocer en segunda instancia de la apelación de la sentencia delimitada en el acápite inicial de esta providencia.

3.1. Problema Jurídico: Teniendo en cuenta los motivos de inconformidad del apelante, el problema jurídico a resolver consiste en determinar si la señora Esther Díaz De Gómez tiene derecho a la reliquidación de la pensión de jubilación docente, teniendo en cuenta los factores sa lariales devengados durante el último año de servicios anterior al cumplimiento del status jurídico de pensionado.

25 Folios 20 del Archivo 28RecursoApelacion.pdf del Expediente Digital.Nulidad y Restablecimiento del Derecho Radicación: 70001-33-33-002-2018-00016-01 Esther Cecilia Díaz de Gómez Vs Nación – Ministerio de Educación Nacional –FOMAG

Radicación: 70001-33-33-002-2018-00016-01

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Para tal fin, se abordará el siguiente orden conceptual: i) El régimen pensional docente, ii) La sentencia de Unificación de abril 25 de 2 019 sobre los factores a considerar al momento de liquidar la pensión docente y, iii) Caso concreto.

3.2. Régimen pensional docente: En virtud del proceso de nacionalización, la Ley 91 de 1989 creó el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisteri o, como un administrador de las prestaciones sociales de los docentes tanto nacionales como nacionalizados y territoriales, la predicha Ley en su artículo 15 señala el régimen que se debe aplicar al personal docente:

“Artículo 15º .- A partir de la vigencia de la presente Ley el personal docente nacional y nacionalizado y el que se vincule con posterioridad al 1 de enero de 1990 será regido por las siguientes disposiciones: Ver art. 6, Ley 60 de 1993. 1.- Los docentes nacionalizados que figuren vinculados hasta el 31 de diciembre de 1989, para efectos de las prestaciones económicas y sociales, mantendrán el régimen prestacional que han venido gozando en cada entidad territorial de conformidad con las normas vigentes. Ver Radicación 47 9 de 1992; Radicación 525 de 1993 Radicación 537 de 1993 Sala de Consulta y Servicio Civil Los docentes nacionales y los que se vinculen a partir del 1 de enero de 1990, para efectos

Ver Radicación 47 9 de 1992; Radicación 525 de 1993 Radicación 537 de 1993 Sala de Consulta y Servicio Civil Los docentes nacionales y los que se vinculen a partir del 1 de enero de 1990, para efectos de las prestaciones económicas y sociales se regirán por las normas vigentes aplicables a los empleados públicos del orden nacional, Decretos 3135 de 1968, 1848 de 1969 y 1045 de 1978, o que se expidan en el futuro, con las excepciones consagradas en esta Ley. (Subrayado fuera de texto) 2.- Pensiones: Los docentes vinculados hasta el 31 de diciembre de 1980 que por mandato de las Leyes 114 de 1913, 116 de 1928, 37 de 1933 y demás normas que las hubieren desarrollado o modificado, tuviesen o llegaren a tener derecho a la pensión de gracia, se les reconocerá siempre y cuando cumplan con la totalidad de los requisitos. Esta pensión seguirá reconociéndose por la Caja Nacional de Previsión Social conforme al Decreto 081 de 1976 y será compatible con la pensión ordinaria de jubilación, aún en el evento de estar está a cargo total o par cial de la Nación. Texto subrayado declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C -489 de 2000 , siempre y cuando se entienda que las situaciones jurídicas particulares y concretas que se hubieran consolidado antes de entrar en vigencia la ley 91/89, esto es, antes del 29 de diciembre de 1989, quedan a salvo de la nueva normatividad por cuanto constituyen derechos adquiridos que el legislador no podía desconocer.

A. Para los docentes vinculados a partir del 1 de enero de 1981, nacional es y

por cuanto constituyen derechos adquiridos que el legislador no podía desconocer.

A. Para los docentes vinculados a partir del 1 de enero de 1981, nacional es y nacionalizados, y para aquellos que se nombren a partir del 1 de enero de 1990, cuando se cumplan los requisitos de Ley, se reconocerá sólo una pensión de jubilación equivalente al 75% del salario mensual promedio del último año. Estos pensionados goz arán del régimen vigente para los pensionados del sector público nacional y adicionalmente de una prima deNulidad y Restablecimiento del Derecho Radicación: 70001-33-33-002-2018-00016-01

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medio año equivalente a una mesada pensional. Ver Artículo 211 Ley 115 1994 Derecho a la pensión adquirida con anterioridad a la expedición de la Ley 91 de 1989.

B. (…) Artículo 19º.- Sin perjuicio de lo estipulado en las Leyes 91 de 1989, 60 de 1993 y 115 de 1994, el servidor público que adquiera el derecho a disfrutar de su pensión de vejez o jubilación podrá optar por dicho beneficio o continuar vinculado al servicio, hasta que cumpla la edad de retiro forzoso. Los docentes universitarios podrán hacerlo hasta por diez años más. La asignación pensional se empezará a pagar solamente después de haberse producido la terminación de sus servicios en dichas instituciones".

Parágrafo 1º .- El Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, cuando su situación financiera lo permita, podrá extender los servicios asistenciales a las familias de

terminación de sus servicios en dichas instituciones". Parágrafo 1º .- El Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, cuando su situación financiera lo permita, podrá extender los servicios asistenciales a las familias de los docentes de acuerdo con el reglamento que se expida. Parágrafo 2º .- El Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio no pagará las siguientes prestaciones, que continuarán a cargo de la Nación como entidad nominadora, en favor del personal nacional o nacionalizado, vinculado antes o con posterioridad al 31 de diciembre de 1989; primas de navidad, de servicios y de alimentación, subsidio familiar, auxilio de transporte o movilización y vacaciones. Radicación 479 de 1992. Sala de Consulta y Servicio Civil.

De lo anterior se desprende que los docentes nacionales y los que se vinculen a partir del 1º de enero de 1990, para efectos de las prestaciones económicas y sociales, se regirán por las normas vigentes aplicables a los empleados públicos del orden nacional o las que se expidan en el futuro, es decir, q ue por remisión de la Ley 91 de 1989, a éstos les es aplicable la Ley 33 de 1985, pauta normativa que constituía en la época el régimen general de pensión; y que los docentes nacionalizados vinculados hasta el 31 de diciembre de 1989, mantendrían el régimen vigente que tenían en su entidad territorial, dicha ley señala:

“A partir de la vigencia de la presente Ley el personal docente nacional y nacionalizado y el que se vincule con posterioridad al 1º de enero de 1990 será regido por las siguientes disposiciones: 1º. Los docentes nacionalizados que figuren vinculados hasta el 31 de diciembre de 1989, para

que se vincule con posterioridad al 1º de enero de 1990 será regido por las siguientes disposiciones: 1º. Los docentes nacionalizados que figuren vinculados hasta el 31 de diciembre de 1989, para efectos de las prestaciones económicas y sociales, mantendrán el régimen prestacional que han venido gozando en cada entidad territorial de conformidad con las normas vigentes. Los docentes nacionales y los que se vinculen a partir del 1º de enero de 1990, para efecto de las prestaciones económicas y sociales se regirán por las normas vigentes aplicables a los empleados públicos del orden nacional, Decreto 3135 de 1968, 1848 de 1969 y 1045 de 1978, o que se expidan en el futuro, con las excepciones consagradas en esta ley…”.Nulidad y Restablecimiento del Derecho Radicación: 70001-33-33-002-2018-00016-01 Esther Cecilia Díaz de Gómez Vs Nación – Ministerio de Educación Nacional –FOMAG

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De otro lado, la Ley 100 de 1993, en el inciso 2° del artículo 279, excluyó a los docentes del Sistema Integral de Seguridad Social, al siguiente tenor:

“ARTÍCULO 279. EXCEPCIONES . El sistema integral de seguridad social contenido en la presente ley no se aplica a los miembros de las fuerzas militares y de la Policía Nacional, ni al personal regido por el Decreto Ley 1214 de 1990, con excepción de aquél que se vincule a partir de la vigencia de la presente ley, ni a los miembros no remunerados de las corporaciones públicas. Así mismo, se exceptúan a los afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del

partir de la vigencia de la presente ley, ni a los miembros no remunerados de las corporaciones públicas. Así mismo, se exceptúan a los afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, creado por la Ley 91 de 1989, cuyas prestaciones a cargo serán compatibles con pensiones o cualquier clase de remuneración. (…)”. Luego la Ley 115 de 1994, Ley General de Educación, confirmó que el régimen de jubilación aplicable para los docentes nacionales er a la Ley 33 de 1985, en el siguiente sentido:

“ARTÍCULO 115. RÉGIMEN ESPECIAL DE LOS EDUCADORES ESTATALES . El ejercicio de la profesión docente estatal se regirá por las normas del régimen especial del Estatuto Docente y por la presente ley. El régimen pr estacional de los educadores estatales es el establecido en la ley 91 de 1989, en la ley 60 de 1993 y en la presente ley. De conformidad con lo dispuesto en el artículo 53 de la Constitución Política, el Estado garantiza el derecho al pago oportuno y al re ajuste periódico de las pensiones y salarios legales. En ningún caso se podrán desmejorar los salarios y prestaciones sociales de los educadores”.

A su vez el artículo 81 de la Ley 812 de 2003 establece el nuevo Régimen prestacional de los docentes oficiales señalando:

“Artículo 81 . Reglamentado Parcialmente por el Decreto Nacional 2341 de 2003, Reglamentado Parcialmente por el Decreto Nacional 3752 de 2003 . Régimen prestacional de los docentes oficiales. El régimen prestacional de los docentes nacionales, nacionalizados y territoriales, que se encuentren vinculados al servicio público educativo oficial, es el

Reglamentado Parcialm