TA TOL - 73001-33-33-008-2016-00261-01 (Int. 01205-2017)-(06-12-2018)

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL TOLIMA MAGISTRADO PONENTE: LUÍS EDUARDO COLLAZOS OLAYA lbagué, seis (6) de diciembre de dos mil dieciocho (2018) Expediente: 73001-33-33-008-2016-00261-01 (Int. 01205-2017)

Medio de control: NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO

Demandante: JOSÉ FARIN VEGA ROJAS Demandado: CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES DE COLOMBIA Decide la Sala el recurso de apelación formulado por la parte demandante contra la sentencia proferida por el Juzgado Octavo Administrativo del Circuito Judicial de lbagué el día 18 de septiembre de 2017, mediante la cual se negaron las pretensiones de la demanda.

1. PRETENSIONES La parte accionante, en ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho de carácter laboral, promovió demanda en contra de la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, con el fin de que se declare la nulidad del acto administrativo contenido en el Oficio 0037680 consecutivo No. 2016-0037680 del 3 de junio de 2016, por medio del cual se negó el derecho al incremento de la prima de actividad, con su consecuente reliquidación y reajuste de la asignación de retiro.

Que a título de restablecimiento del derecho se ordene a la entidad demandada reajustar la asignación de retiro del demandante, incrementando el porcentaje de la prima de actividad del 37.5% al 49.5%, a partir del 1° de julio de 2007, conforme al Decreto 2863 de 2007.

la asignación de retiro del demandante, incrementando el porcentaje de la prima de actividad del 37.5% al 49.5%, a partir del 1° de julio de 2007, conforme al Decreto 2863 de 2007. Que se ordene pagar la diferencia que resulte entre lo pagado y lo que ha debido pagar por concepto de no haber reajustado la prima de actividad, en el mimos monto o proporción en que se ajustó al del activo correspondiente, por razón del incremento de que trata el artículo 20 del Decreto 2863 de 2007, hasta la inclusión en nómina; además de la indexación por concepto de reajusten el artículo 192 del CPACA.

2. HECHOS Los que tienen relevancia jurídica son los siguientes: 2.1 Que mediante Resolución No. 1196 del 7 de mayo de 1999, la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, reconoció al demandante asignación de retiro. 2.2 Que a partir del 10 de julio de 2007, se le reajustó la prima de actividad del 25% al 37.5% del sueldo básico.

3. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA Sostuvo que se opone a todas y cada una de las pretensiones, por considera que carecen de fundamentos fácticos y jurídicos, al considerar que se dio cumplimiento a lo establecido en el Decreto Ley 1211 de 1990, en relación con el reconocimiento de la prima de actividad.

Que al actor se le venía liquidando dentro de su asignación de retiro el 25% por concepto de prima de actividad, como quiera que acreditó un tiempo de servicio de 20 años, 10 meses, y 28 días; igualmente indicó que el artículo 159 del Decreto Ley 1211 de 1990,

de prima de actividad, como quiera que acreditó un tiempo de servicio de 20 años, 10 meses, y 28 días; igualmente indicó que el artículo 159 del Decreto Ley 1211 de 1990, estableció la forma en que dicha prima debía ser computada, señalando entre otras cosas, que los militares, que tenga veinte (20) o más años de servicio, pero menos deDemandante: José Farin Vega Rojas Demandado: Caja de Retiro de las Fuerzas Militares Medio de control: Nulidad y Restablecimiento del Derecho veinticinco (25), les corresponde el veinticinco por ciento (25%), que en este caso, fue el porcentaje reconocido al militar de acuerdo al tiempo de servicios acreditado. Precisa, que si bien el Decreto 2863 del 27 de julio de 2017, previó un incremento en el porcentaje de la prima de actividad que venían devengando los miembros en servicio activo en el equivalente al cincuenta por ciento (50%) de lo devengado por todo concepto, a partir del 10 de julio de 2007, lo cierto, es que dicha norma equiparó el porcentaje en que debía incrementarse la prima de actividad para todos los miembros tanto activos como retirados del servicio en el equivalente a un 50% de lo devengado, pero sin establecer una equivalencia en el monto base de dicha liquidación. Que al cotejar lo dispuesto en el Decreto 2863 de 2007 y el incremento aplicado a la asignación de retiro que disfruta el demandante, se encuentra correspondencia entre lo dispuesto por la norma y la decisión de la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares.

Propuso las excepciones de: No configuración de falsa motivación en las actuaciones de la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares.

4. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA

Propuso las excepciones de: No configuración de falsa motivación en las actuaciones de la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares.

4. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA El día 18 de septiembre de 2017, el Juzgado Octavo Administrativo del Circuito Judicial de lbagué, negó las pretensiones de la demanda, tras considerar que al demandante le fue reconocida como partida computable la prima de actividad en un 25%, de acuerdo con lo previsto en el artículo 159 del Decreto 1211 de 1990 —norma aplicable a la fecha del reconocimiento; sin embargo, luego de la expedición del Decreto 2863 de 2007, dicha partida fue incrementada en un 37.5%, tal y como lo dispone la norma.

Que la demandada no le adeuda adición alguna al demandante por este concepto, toda vez que dio estricta aplicación a este derecho incrementando la partida computable por prima de actividad en un 50%, es decir, hasta alcanzar el 37.5%, cuantificación acorde a la norma legal.

5. RECURSO DE APELACIÓN Inconforme con la decisión adoptada, la parte demandante interpuso recurso de apelación, por considerar que la juez a quo desconoció en su providencia la totalidad del acervo probatorio, como es la certificación de haberes del demandante que señala claramente el monto que percibía por concepto de prima de actividad, y dicho desconocimiento implicaría continuar el desmejoramiento salarial, que consistió en disminuir al momento del reconocimiento de la asignación de retiro, una partida del 33% al 25%.

Que con la expedición del Decreto 2863 de 2007, a partir del 1° de julio de 2007, la partida correspondiente a la prima de actividad debía aumentarse en un 50% del 33% del activo,

al 25%. Que con la expedición del Decreto 2863 de 2007, a partir del 1° de julio de 2007, la partida correspondiente a la prima de actividad debía aumentarse en un 50% del 33% del activo, quedando en un 41.5%, ajustándose frente a un 37.5% que es lo que devenga el demandante desde el año 2007. Que se debe acoger la tesis de excepción por inconstitucionalidad, y por tanto se debe ordenar que el reconocimiento del porcentaje de la prima de actividad correspondería desde el momento del reconocimiento de la asignación de retiro al 33% hasta el 30 de julio de 2007 y a partir del 1° de julio de 2007, con ocasión a la novedad jurídica del Decreto 2863 de 2007, en un 49.5%, teniendo en cuenta el aumento del 50%. Que de no acogerse la excepción por inconstitucionalidad, solicitó se restablezca el derecho, en el sentido de aumentar al 25% que tenía el demandante desde su asignación de retiro, un 16,5%, a partir del año 2007, quedando esta partida en un 41.5% Que en cuanto a la condena en costas, indicó que en los procesos declarativos como en este caso se debe verificar la buena fe o la mala fe desplegada por la parte vencida; por lo que ante la ausencia de estos elementos la condena debería ser revocada.Expediente: 73001-33-33-008-2016-00261-01 (Int. 1205-2017) 3

Demandante: José Farin Vega Rojas Demandado: Caja de Retiro de las Fuerzas Militares Medio de control: Nulidad y Restablecimiento del Derecho

6. TRÁMITE EN SEGUNDA INSTANCIA

Demandante: José Farin Vega Rojas Demandado: Caja de Retiro de las Fuerzas Militares Medio de control: Nulidad y Restablecimiento del Derecho

6. TRÁMITE EN SEGUNDA INSTANCIA El expediente fue radicado en esta Corporación el 26 de octubre de 2017 y mediante providencia del 27 del mismo mes y año, se admitió la apelación impetrada por la demandante.

El 9 de noviembre de 2017, se corrió traslado a las partes por 10 días para que presentaran sus alegatos de conclusión y, posteriormente y por un término igual, se le dio el traslado al representante del Ministerio Público para que rindiera su respectivo concepto; oportunidad en la que la parte demandante reiteró los argumentos expuestos en sus respectivos escritos.

7. CONSIDERACIONES DE LA SALA 7.1 COMPETENCIA Es competente esta Corporación para resolver el presente recurso de apelación, tal como lo establecen los artículos 153 y 247-4 del CPACA, este último modificado por el articulo 623 de la Ley 1564 del 2012, en concordancia con el art. 328 del CGP y el Acuerdo PSAA12-9456 del 23 de mayo del 2012, por medio del cual se adoptaron medidas tendientes a la implementación de la Ley 1437 del 2011 en el Distrito Judicial

Administrativo del Tolima. 7.2 PROBLEMA JURÍDICO PLANTEADO Corresponde determinar, i) Si el demandante, miembro retirado de la Fuerza Pública, con asignación de retiro causada, tiene derecho a que ésta sea reliquidada con el porcentaje de la prima de actividad a partir del 01 de julio del 2007 del 37.5% al 41.5%.

retiro causada, tiene derecho a que ésta sea reliquidada con el porcentaje de la prima de actividad a partir del 01 de julio del 2007 del 37.5% al 41.5%. 7.3. HECHOS RELEVANTES JURÍDICAMENTE PROBADOS HECHOS PROBADOS MEDIO PROBATORIO 1.- Que mediante la Resolución N° 1196 del 7 de mayo de 1999, la entidad demandada reconoció y ordenó el pago de la asignación de retiro del actor, a partir del 4 de abril de 1999, en cuantía del 70% del sueldo de actividad correspondiente a su grado. -Documental: Resolución N° 1196 del 7 de mayo de 1999 (Fol. 10-12) , 2.-Que la última unidad donde prestó sus servicios militares fue en el Batallón de Infantería No. 16 "Patriotas"-Honda Tolima. -Documental.- Certificación expedida por la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares (Fol. 1 4) 3.-Que el 12 de mayo de 2016, solicitó reliquidar la asignación de retiro, incrementando el porcentaje de la prima de actividad al 49.5% sobre su asignación básica. -Documental.- Petición elevada el 12 de mayo de 2016 (Fol. 5-6) i 4.-Que mediante Oficio CREMIL 40042 del 3 de junio de 2016, la entidad demandada negó la solicitud reliquidación de la asignación de retiro con el incremento en la prima de actividad solicitado. -Documental.- Oficio CREMIL 40042 del 3 de junio de 2016 I

solicitud reliquidación de la asignación de retiro con el incremento en la prima de actividad solicitado. -Documental.- Oficio CREMIL 40042 del 3 de junio de 2016 I (Fol. 3) ,Demandante: José Farin Vega Rojas Demandado: Caja de Retiro de las Fuerzas Militares Medio de control: Nulidad y Restablecimiento del Derecho Para la Sala, merece plena credibilidad, la documental aportada, en la medida en que fue arrimada al proceso oportunamente por las partes yen ningún momento fue desconocida o tachada, razón por la cual se itera, tiene pleno valor probatorio. 7.4. NORMATIVIDAD APLICABLE La prima de actividad es una prestación social reconocida a los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares y Agentes de la Policía Nacional en servicio activo o retirado tasada en el monto que determina la ley y que se computa al momento de reconocer la asignación de retiro o la pensión. Respecto a la prima de actividad como partida computable en las asignaciones de retiro y en las pensiones de invalidez, la reiterada jurisprudencia del Consejo de Estado, ha señalado que desde su creación se ha establecido la misma como una prestación a favor del personal activo de la Fuerza Pública y que posteriormente se convirtió en un factor de liquidación de las asignaciones de retiro según el porcentaje determinado para los años en que el interesado estuvo en servicio activol. El Decreto 325 de 1959, por el cual se fijan asignaciones a los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares en servicio activo en su artículo 15 dispuso la forma de liquidar las prestaciones sociales:

El Decreto 325 de 1959, por el cual se fijan asignaciones a los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares en servicio activo en su artículo 15 dispuso la forma de liquidar las prestaciones sociales: "Artículo 15. La liquidación de las prestaciones sociales y asignaciones de retiro que se decreten a los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares se harán sobre la suma de las siguientes partidas: Sueldo básico. Prima de Antigüedad. Doceava parte de la prima de navidad. Prima de vuelo, dentro de las condiciones establecidas en el Decreto 251 de 1954. Prima de "Especialistas" para la Armada y la Fuerza Aérea, solamente cuando se cumplan veinticinco (25) y veinte (20) años de servicio, respectivamente, para el cómputo de los cuales no se tendrá en cuenta el tiempo doble. Gastos de representación para Oficiales Generales. Subsidio familiar, excepto para asignaciones de retiro". La Ley 131 de 1961, creó la prima de actividad en beneficio del "personal de Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional en servicio activo" y del "personal civil al servicio de las Fuerzas Militares", con exclusión del "personal de la Justicia Penal Militar". A su vez, el Decreto 612 de 1977, Por el cual se reorganiza la carrera de Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares, de la asignación de retiro de retiro, expresó: "Artículo 193. Cotización. Los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares en servicio activo contribuirán para el sostenimiento de la Caja de Retiro de las Fuerzas

"Artículo 193. Cotización. Los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares en servicio activo contribuirán para el sostenimiento de la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares con un treinta por ciento (30%) del primer sueldo básico, como cuota de afiliación y con una cuota mensual equivalente al ocho por ciento (8%) del mismo sueldo básico. Los Oficiales y Suboficiales en goce de asignación de retiro y sus beneficiarios en goce de pensión, contribuirán, con destino a la misma Caja con una cuota mensual equivalente al ocho por ciento (8%) de la asignación de retiro o de la pensión respectivamente. Tales apodes se destinarán para la capitalización y obligaciones de la Caja de acuerdo con las determinaciones que tome su Junta Directiva. Los Oficiales y Suboficiales o sus beneficiarios en goce de pensión pagadera por el Tesoro Público, contribuirán con un cinco por ciento (5%) del valor de /a pensión, con destino al Fondo Asistencial de Pensionados del Ministerio de Defensa. Artículo 194. Contribución aumento caja de Retiro. Los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares en servicio activo y los que se encuentren en goce de asignación de retiro y sus beneficiarios en goce de pensión pagadera por la Caja de Retiro de las I Sentencia de 26 de marzo de 2009 de la Sección Segunda, C. P.: Bertha Lucia Ramírez de Páez, Radicación No. 0871-07.Expediente: 73001-33-33-008-2016-00261-01 (Int. 1205-2017) 5

Demandante: José Farin Vega Rojas

Demandado: Caja de Retiro de las Fuerzas Militares

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Demandante: José Farin Vega Rojas Demandado: Caja de Retiro de las Fuerzas Militares Medio de control: Nulidad y Restablecimiento del Derecho Fuerzas Militares, contribuirán, con destino a está, con el monto del aumento de sus haberes, asignaciones o pensiones correspondientes a los siguientes treinta (30) días a la fecha en que se cause dicho aumento." A su turno, el Decreto 1211 de 1990, por el cual se reforma el estatuto del personal de Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares, dispuso frente a las asignaciones de retiro y las partidas computables para la misma, lo siguiente: 'ARTÍCULO 158. LIQUIDACION PRESTACIONES. Al personal de Oficiales y Suboficiales que sea retirado del servicio activo bajo la vigencia de este estatuto, se le liquidarán las prestaciones sociales unitarias y periódicas sobre las siguientes partidas' así: Sueldo básico.

Prima de actividad en los porcentajes previstos en este estatuto. Prima de antigüedad. Prima de Estado Mayor, en las condiciones previstas en este estatuto. Duodécima parte de la prima de Navidad. Prima de vuelo en las condiciones establecidas en este Decreto. Gastos de representación para Oficiales Generales o de Insignia. Subsidio familiar En el caso de las asignaciones de retiro y pensiones, se liquidar conforme a lo dispuesto en el artículo 79 de este estatuto, sin que el total por este concepto sobrepase el cuarenta y siete por ciento (47%) del respectivo sueldo básico. PARA GRAFO. Fuera de las partidas específicamente señaladas en este artículo ninguna de las demás primas, subsidios, auxilios, bonificaciones y compensaciones

concepto sobrepase el cuarenta y siete por ciento (47%) del respectivo sueldo básico. PARA GRAFO. Fuera de las partidas específicamente señaladas en este artículo ninguna de las demás primas, subsidios, auxilios, bonificaciones y compensaciones consagradas en este estatuto, ser computable para efectos de cesantías, asignaciones de retiro, pensiones, sustituciones pensionales y demás prestaciones sociales. ARTÍCULO 159. COMPUTO PRIMA DE ACTIVIDAD. A los Oficiales y Suboficiales que se retiren o sean retirados del servicio activo a partir de la vigencia del presente Decreto, para efectos de asignación de retiro, pensión y demás prestaciones sociales, la prima de actividad se les computar de la siguiente forma: Para individuos con menos de quince (15) años de servicio, el quince por ciento (15%). Para individuos con quince (15)o más de servicio, pero menos de veinte (20), el veinte por ciento (20%). Para individuos con veinte (20) o más años de servicio, pero menos de veinticinco (25), el veinticinco por ciento (25%). Para individuos con veinticinco (25) o más años de servicio, pero menos de treinta (30), el treinta por ciento (30%). Para individuos con treinta (30) o más años de servicio, el treinta y tres por ciento (33%). (. ARTÍCULO 163. ASIGNACION DE RETIRO. Durante la vigencia del presente estatuto, los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares que sean retirados del servicio activo después de quince (15) años, por llamamiento a calificar servicios o por voluntad del Gobierno o de los de Comandos de Fuerza, según el caso, o por sobrepasar la edad

los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares que sean retirados del servicio activo después de quince (15) años, por llamamiento a calificar servicios o por voluntad del Gobierno o de los de Comandos de Fuerza, según el caso, o por sobrepasar la edad máxima correspondiente al grado, o por disminución de la capacidad sicofísica, o por incapacidad profesional, o por inasistencia al servicio por más de cinco (5) días sin tener causa justificada, o por conducta deficiente, y los que se retiren a solicitud propia después de veinte (20) años de servicio, tendrán derecho a partir de la fecha en que terminen los tres (3) meses de alta, a que por la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares: se les pague una asignación mensual de retiro equivalente al cincuenta por ciento (50%) del monto de las partidas de que trata el artículo 158 de este Estatuto, por los quince (15) primeros años servicio y un cuatro por ciento (4%) más por cada año que exceda a los quince (15), sin que el total sobrepase del ochenta y cinco por ciento (85%) del mismo monto." Mediante Decreto 2070 de 2003, se reformó el régimen pensional de las Fuerzas Militares y se estableció la prima de actividad como una partida computable para efectos de liquidar las asignaciones de retiro; Sin embargo, fue declarado inexequible mediante sentencia C-432 de 2004.Demandante: José Farin Vega Rojas Demandado: Caja de Retiro de las Fuerzas Militares Medio de control: Nulidad y Restablecimiento del Derecho Por otra parte, el Decreto 4433 de 2004, estableció: "ARTICULO 13. Partidas computables para el personal de las Fuerzas Militares. La

Medio de control: Nulidad y Restablecimiento del Derecho Por otra parte, el Decreto 4433 de 2004, estableció: "ARTICULO 13. Partidas computables para el personal de las Fuerzas Militares. La asignación de retiro, pensión de invalidez, y de sobre vivencia, se liquidarán según corresponda en cada caso, sobre las siguientes partidas así: 13.1 Oficiales y Suboficiales: 13.1.1 Sueldo básico. 13.1.2 Prima de actividad.

PARÁGRAFO: - En adición a las partidas específicamente señaladas en este artículo, ninguna de las demás primas, subsidios, bonificaciones, auxilios y compensaciones, serán computables para efectos de asignación de retiro, pensiones y sustituciones pensionales.

ARTICULO 14. Asignación de retiro para el personal de Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares en actividad. Los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares en servicio activo a la fecha de entrada en vigencia del presente Decreto, que sean retirados con dieciocho (18)o más años de servicio, por llamamiento a calificar servicios o por retiro discrecional, según el caso, o por sobrepasar la edad máxima correspondiente al grado, o por disminución de la capacidad psicofísica, o por incapacidad profesional, y los que se retiren a solicitud propia o sean retirados o separados en forma absoluta después de veinte (20) años de servicio, tendrán derecho a partir de la fecha en que terminen los tres (3) meses de alta, a que por la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, se les pague una asignación mensual de retiro, así: 14.1 Sesenta y dos por ciento (62%) del monto de las partidas computables a que se

Retiro de las Fuerzas Militares, se les pague una asignación mensual de retiro, así: 14.1 Sesenta y dos por ciento (62%) del monto de las partidas computables a que se refiere el artículo 13 del presente Decreto, por los dieciocho (18) primeros años de servicio. 14.2 El porcentaje indicado ene/numeral anterior se adicionará en un cuatro por ciento (4%) por cada año que exceda de los dieciocho (18) hasta los veinticuatro (24) años, sin sobrepasar el ochenta y cinco por ciento (85%). 14.3 A su vez, el ochenta y cinco por ciento (85%) de que trata el numeral anterior se incrementará en un dos por ciento (2%) por cada año adicional a los primeros veinticuatro (24) años, sin que el total sobrepase el noventa y cinco por ciento (95%) de las partidas computables. PARÁGRAFO 1. Los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares, que a la fecha de entrada en vigencia del presente decreto, tuvieren quince (15) o más años de servicio que sean retirados del servicio activo por llamamiento a calificar servicios o por retiro discrecional, según el caso, o por sobrepasar la edad máxima correspondiente al grado, o por disminución de la capacidad psicofisica, o por incapacidad profesional, tendrán derecho a partir de la fecha en que terminen los tres (3) meses de alta, a que por la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, se les pague una asignación mensual de retiro, así: El cincuenta por ciento (50%) del monto de las partidas computables a que se refiere el artículo 13 del presente Decreto, por los quince (15) primeros años de servicio, y un

retiro, así: El cincuenta por ciento (50%) del monto de las partidas computables a que se refiere el artículo 13 del presente Decreto, por los quince (15) primeros años de servicio, y un cuatro por ciento (4%) más por cada año que exceda a los quince (15) hasta los veinticuatro (24) años, sin sobrepasar el ochenta y cinco por ciento (85%). A su vez, el ochenta y cinco por ciento (85%) de que trata el inciso anterior se incrementará en un dos por ciento (2%) por cada año adicional a los primeros veinticuatro (24) años, sin que el total sobrepase el noventa y cinco por ciento (95%) de las partidas computables. PARÁGRAFO 2o. Los Oficiales y Suboficiales retirados antes del 17 de diciembre de 1968, con treinta (30) años o más de servicio, continuarán percibiendo la asignación de retiro reajustada al noventa y cinco por ciento (95%) de las partidas que se incluyeron en cada caso para la respectiva asignación." Finalmente, se tiene que el Decreto 2863 del 2007 preceptuó: Artículo 2°. Modificar el artículo 32 del Decreto 1515 de 2007 el cual quedará así: Incrementar en un cincuenta por ciento (50%) a partir del 1° de julio de 2007, e/ porcentaje de la prima de actividad de que tratan los artículos 84 del Decreto-ley 1211 de 1990, 68 del Decreto-ley 1212 de 1990 y 38 del Decreto-ley 1214 de 1990.Expediente: 73001-33-33-008-2016-00261-01 (Int: 1205-2017) 7

Demandante: José Farin Vega Rojas

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Demandante: José Farin Vega Rojas Demandado: Caja de Retiro de las Fuerzas Militares Medio de control: Nulidad y Restablecimiento del Derecho Para el cómputo de esta prima en las prestaciones sociales, diferentes a la asignación de retiro o pensión, de que tratan los artículos 159 del Decreto-ley 1211 de 1990 y 141 del Decreto-ley 1212 de 1990, se ajustará el porcentaje a que se tenga derecho según el tiempo de servicio en el cincuenta por ciento (50%)." 7.5. CASO CONCRETO En el sub — lite se tiene que a José Farin Vega Rojas, como Sargento Primero del Ejército Nacional, mediante Resolución No. 1196 del 7 de mayo de 1999, le fue reconocida una asignación de retiro, a partir del 4 de abril de 1999, en el equivalente del 70% del sueldo de actividad correspondiente a su grado, de conformidad al Decreto No. 062 de 1999, al evidenciarse que contaba con 20 años, 10 meses y 28 días de servicio.

De la misma forma, se logró demostrar que mediante petición del 12 de mayo de 2016, el actor solicitó reliquidar su prima de actividad, en porcentaje equivalente al 49.5%, petición que fue denegada a través del oficio N° 2016-37680 — CREMIL 40042 del 3 de junio del mismo año, en el que se argumentó que de conformidad con lo previsto en el Decreto 2863 del 2007, la prima de actividad debía ser incrementada en un 50%, de manera retroactiva a partir del 01 de julio de 2007, de manera que como tal prestación se venía pagando en el equivalente al 25% del sueldo en actividad, al incrementarse el 50%,

manera retroactiva a partir del 01 de julio de 2007, de manera que como tal prestación se venía pagando en el equivalente al 25% del sueldo en actividad, al incrementarse el 50%, es decir, el 12.5%, el porcentaje final de tal prima ascendía a 37.5%, el cual había sido efectivamente reconocido y pagado y por ello la reliquidación pretendida resultaba improcedente, lo anterior tal y como consta en la certificación vista a folio 9 del expediente. La anterior afirmación se encuentra respaldada por con el acto administrativo demandado contenido en el oficio No. 201637680 CREMIL 40042 del 3 de junio de 2016, en el que se precisa que, el actor viene percibiendo una prima de actividad equivalente al 37.5% del salario devengado en actividad. De lo expuesto, se concluye que, de conformidad con lo previsto en el artículo 159 del Decreto 1211 de 1990, los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares que fueran retirados del servicio activo, tenían derecho a percibir, dentro de su asignación de retiro, una prima de actividad correspondiente al veinticinco por ciento (25%) del sueldo del personal activo de su correspondiente rango, si el individuo tenía menos de 20 años de servicio, de manera que como el actor, al momento de su retiro, tenía 20 años, 10 meses y 28 días de servicio, el porcentaje a cancelar por este concepto es el que ha sido señalado, es decir, el 25% del salario mensualmente percibido, tal y como lo hizo la entidad; sin que sean de recibo los argumentos expuestos en la apelación relacionados a que el monto en esa oportunidad debió ser más alto, pues, la ley es clara al respecto.

entidad; sin que sean de recibo los argumentos expuestos en la apelación relacionados a que el monto en esa oportunidad debió ser más alto, pues, la ley es clara al respecto. Posteriormente, el Decreto 2863 de 2007, señaló que la aludida prestación sería incrementada en un 50%, de manera que el inicial porcentaje del 25% de la prima de actividad, debía incrementarse en un 12.5% adicional, para un total de 37.5%. De conformidad con lo anterior, es claro para la Sala que la prima de actividad hacía parte de la liquidación de la asignación de retiro, y se computaba en el porcentaje establecido en la misma norma. Ahora bien, en cuanto al Decreto 4433 de 2004, se precisa que fijó el régimen pensional y de asignación de retiro de los miembros de la Fuerza Pública, que en servicio activo se retiren a la fecha de entrada en vigencia del decreto, esto es a la fecha de su publicación 31 de diciembre de 2004; es decir, no se aplicará al personal retirado por cuanto existe norma expresa que regula este aspecto, en referencia al personal retirado antes de esta fecha; dicho de otra manera, en el caso que nos ocupa se tuvo en cuenta las normas concomitantes al momento del retiro del actor, y no es posible considerar las disposiciones requeridas por el demandante, por cuanto éstas tienen vigencia hacia el futuro, en aplicación de los principios de inmediatez e irretroactividad de la Ley. Tal como lo expresa el decreto, los porcentajes cancelados por concepto de prima de actividad y computables a efectos de obtener la asignación de retiro son para losDemandante: José Farin Vega Rojas Demandado: Caja de Retiro de las Fuerzas Militares Medio de control: Nulidad y Restablecimiento del Derecho

actividad y computables a efectos de obtener la asignación de retiro son para losDemandante: José Farin Vega Rojas Demandado: Caja de Retiro de las Fuerzas Militares Medio de control: Nulidad y Restablecimiento del Derecho miembros en servicio activo y no para el personal retirado del mismo, toda vez que estos últimos ya consolidaron su derecho bajo el imperio de disposiciones anteriores; al respecto esta Corporación ya tuvo la oportunidad de pronunciarse, negando las pretensiones de la demanda, mediante sentencia de fecha 12 de marzo de 2007, con ponencia del Magistrado: José Aleth Ruiz Castro, radicado número: 01616 de 2006,2 donde se consideró: "(...) En el mismo sentido el decreto 1211 de 1990 establece el pago de la prima de actividad en cuantía del 30% del su