TSB - 2019-00184 (T-341) No procede tutela Enejanación en Inicio

REPÚBLICA DE COLOMBIA

RAMA JUDICIAL DEL PODER PÚBLICO

TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE BOGOTÁ

SALA DE DECISIÓN PENAL DE EXTINCIÓN DEL DERECHO DEL

DOMINIO Magistrado Ponente: PEDRO ORIOL AVELLA FRANCO Radicado: 110012220000201900184 00 (T-341)

Accionante: Martha Luz Restrepo Velásquez

Accionada: Sociedad de Activos Especiales SAS – SAE.

Vinculada: Fiscalía 31 Especializada de la Unidad de Extinción de Dominio Motivo: Proferir fallo de tutela de primera instancia.

Decisión: Niega.

Aprobado: Acta No. 109

Fecha: Veinticuatro (24) de septiembre de dos mil diecinueve (2019).

1. OBJETO DEL PRONUNCIAMIENTO Al resolver la acción de tutela promovida por la ciudadana MARTHA LUZ RESTREPO VELÁSQUEZ, por intermedio de apoderado en contra de la Sociedad de Activos Especiales SAS – SAE, trámite al que fue vinculada la Fiscalía 31 Especializada de la Unidad de Extinción del Derecho de Dominio, por la presunta vulneración de los derechos fundamentales a la dignidad humana, mínimo vital y vivienda digna, la Sala negará el amparo deprecado, como quiera que en el decurso del diligenciamiento no se advirtió la amenaza o vulneración de manera cierta y eficaz de las susodichas prerrogativas fundamentales, de conformidad con lo previsto en el artículo 86 de la Carta Política y la doctrina constitucional.

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Asunto: Acción Constitucional de Tutela.

Accionante: Martha Luz Restrepo Velásquez

Accionada: Sociedad de Activos Especiales SAS - SAE y

Tribunal Superior de Bogotá otro. Sala de Decisión Penal de Extinción del Derecho de Dominio

2. ANTECEDENTES 2.1. El apoderado de la señora Martha Luz Restrepo Velásquez presentó ante la oficina de reparto de los Juzgados Penales del Circuito Especializados de Bogotá, acción de tutela contra la Sociedad de Activos Especiales SAS – SAE, trámite que fue asignado al Juzgado Quinto de esa denominación, Despacho que mediante proveído de 13 de septiembre de 2019 resolvió remitir la acción por competencia a esta Corporación, al considerar que surgía necesaria la vinculación de la Fiscalía 31

Especializada de la Unidad de Extinción del derecho de Dominio. 2.2. Por lo anterior, la actuación fue remitida a la Secretaría de la Sala de Extinción del Derecho de Dominio para que se procediera con el reparto en primera instancia de la demanda, siendo asignado el expediente al Magistrado Ponente, con ficha individual de 16 de septiembre del año en curso1. 2.3. Mediante auto de esa fecha, se avocó el conocimiento de las diligencias y se ordenó oficiar a la entidad accionada y a la vinculada, para que se pronunciaran respecto de las circunstancias expuestas por la demandante y para que ejercieran su derecho de defensa y contradicción,

al efecto, se les corrió el traslado pertinente para que controvirtieran las pretensiones planteadas. 2.4. La anterior determinación fue comunicada a las autoridades a través de los oficios AFPO Nos. 277 y 278.

3. FUNDAMENTOS DE LA ACCIÓN 3.1. De los hechos expuestos en la demanda emerge que actualmente la Fiscalía 31 Especializada de la Unidad de Extinción del Derecho de Dominio, adelanta proceso de esa catadura respecto de los inmuebles identificados con las matrículas inmobiliarias Nos. 0011 Folio 43

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Accionante: Martha Luz Restrepo Velásquez

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Tribunal Superior de Bogotá otro. Sala de Decisión Penal de Extinción del Derecho de Dominio 140997 y 001-14095, correspondientes al apartamento 601 del Edificio Brasilia 3, ubicado en la calle 49 No. 64 C-52 de Medellín y su parqueadero, cuya titularidad se halla inscrita a nombre de Martha Luz Restrepo. 3.2. Mediante Resolución de 2011, el Investigador dio inicio al trámite de pérdida del derecho de propiedad y ordenó el embargo y secuestro de los bienes, determinación que fue objeto del recurso de apelación. Posteriormente, la Sociedad de Activos Especiales SAS – SAE, mediante acto administrativo No. 48 del 19 de marzo de 2015 dispuso la destinación provisional del inmueble al Fondo para la Rehabilitación,

Inversión Social y Lucha contra el crimen. 3.3. Que la SAE por Resolución No. 4861 de 17 de diciembre de 2018 “en un total desconocimiento del artículo 24 de la Ley 1849 de 2017”, autorizó la enajenación temprana de los bienes de propiedad de la señora Restrepo Velásquez, medida que fue registrada en la anotación No. 4 del certificado de tradición. Además, que funcionarios de la entidad accionada se presentaron en el hogar de la demandante y le informaron que harían efectiva la susodicha determinación y procederían al desalojo. 3.4. Dice el representante judicial de la señora Martha Luz Restrepo que esta última es propietaria de los inmuebles desde 1978, cubre oportunamente todos los gastos para su mantenimiento, costos de administración, servicios públicos y los impuestos catastrales. Así mismo, que se trata de una mujer que vive sola, atiende sus necesidades y sustento vital con una modesta pensión y los haberes afectados constituyen su único patrimonio y refugio de vida, condiciones personales y sociales que son conocidas por los delegados de la SAE. 3.4. Todo así, considera vulnerados sus derechos fundamentales a la dignidad humana, vivienda y mínimo vital. 3

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4. PRETENSIONES

Con fundamento en los supuestos de hecho antes reseñados, el apoderado de la accionante solicita: “1. Que se declare la vulneración a los derechos fundamentales de la señora MARTHA LUZ RESTREPO VELÁSQUEZ a la dignidad humana y a la vivienda en condiciones dignas, con ocasión del perjuicio inminente e irremediable que generaría que la SAE materialice la enajenación temprana de los inmuebles identificados con las matrículas inmobiliarias No. 001140997 y No. 001-140956.

2. En consecuencia, que se ordene la suspensión inmediata del proceso de enajenación temprana de los inmuebles, hasta que se profiera decisión de fondo por parte de la Fiscalía General de la Nación en el proceso de extinción de dominio”.

5. DE LA CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA 5.1. De la Fiscalía 31 de la Dirección Especializada de Extinción del derecho de Dominio.

Mediante oficio No. 277 de 16 de septiembre de 20192, la titular del despacho se pronunció en relación con los hechos de la demanda y solicitó la improcedencia de la acción respecto de esa delegada. Al respecto señaló que no ha vulnerado las prerrogativas fundamentales de la accionante en el marco del proceso de extinción de dominio que actualmente adelanta, con fundamento en la causal 2ª del artículo 2º de la Ley 793 de 2002, modificada por la 1453 de 2011, al interior del cual se decretaron medidas cautelares y que actualmente se halla en la etapa de práctica de pruebas, luego de ello se definirá sobre la

procedencia o improcedencia de la acción. 2 Folio 56 4

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Tribunal Superior de Bogotá otro. Sala de Decisión Penal de Extinción del Derecho de Dominio En lo que tiene que ver con la actuación de la Sociedad de Activos Especiales, concretamente respecto del acto administrativo que dispuso la enajenación temprana de los inmuebles dice que no puede interferir ni suspenderla ya que no está en el ámbito de sus competencias, y que en este caso la afectada debe acudir ante el Juez Administrativo para que disponga la suspensión de tal determinación. 5.2. De la Sociedad de Activos Especiales SAS – SAE. El apoderado especial de la entidad solicita se niegue el amparo formulado por la señora Martha Luz Restrepo Velásquez ya que no se han vulnerado derechos fundamentales y la Sociedad ha obrado con apego a la ley. Al efecto, sostiene que por mandato legal, la SAE está encargada de la administración de los bienes inmersos en procesos de extinción del derecho de dominio, sin tener injerencia en decisiones judiciales, de manera que sólo acata las órdenes que los diferentes despachos judiciales le imparten a lo largo de este tipo de trámites. En lo que tiene que ver con el mecanismo de enajenación temprana, dice que se trata de una herramienta que le permite disponer de bienes con medidas cautelares, con la finalidad de permitir una eficiente

administración, y así evitar su deterioro, pérdida, desvalorización o la utilización de recursos significativos en su mantenimiento, pero previa configuración de circunstancias fijadas en el artículo 24 de la Ley 1849 de 2017, previo concepto del Comité de Enajenaciones. Agrega que la norma dispone que en el caso de la enajenación temprana, el administrador del FRISCO constituirá una reserva técnica del 30% con los dineros producto de la figura, destinada a cumplir las contingencias adversas en caso que la demanda de extinción de dominio no prospere en relación con el predio afectado, esto es, órdenes judiciales de devolución de los bienes. 5

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Tribunal Superior de Bogotá otro. Sala de Decisión Penal de Extinción del Derecho de Dominio Que respecto de los inmuebles identificados con las matrículas inmobiliarias Nos. 001-140956 y 001-140997, se cumplieron todos los procedimientos que el administrador del FRISCO elaboró, para determinar si algunas de las circunstancias legales le era aplicable; el comité sesionó el 30 de noviembre de 2018, en virtud de la causal 4, mediante Resolución No. 3885.

6. CONSIDERACIONES 6.1. Competencia Antes de entrar a resolver el fondo del asunto que nos convoca, ha

de señalarse que esta Sala es competente para emitir el fallo que en derecho corresponda, en virtud de lo dispuesto por los artículos 86 Constitucional, 37 del Decreto 2591 de 1991, 1º, numeral 2º del Decreto 1382 de 2000 y Decreto 1983 de 2017, dado que la Fiscalía 31 está adscrita ante un Juzgado respecto del cual este Tribunal tiene la calidad de superior funcional. Con todo, resulta pertinente recordar que en reiteradas oportunidades la Corte Constitucional ha señalado que las normas arriba citadas son las que determinan la competencia en materia de tutela, precisando, que la primera de ellas señala que dicha acción puede interponerse ante cualquier juez, la segunda define la competencia territorial, mientras que el Decreto 1382 de 2000, únicamente establece reglas para el reparto de las respectivas demandas, sin que ello implique definir competencia de los despachos judiciales3. Así, en reciente pronunciamiento la alta Corporación reiteró que “la observancia del mencionado acto administrativo (Decreto 1382 de 2000) en manera alguna puede servir de fundamento para que los jueces o corporaciones que ejercen jurisdicción constitucional se declaren 3 Ver Auto A-099 de 2003 y Sentencia del 18 de julio de 2002, proferida por la Sección Primera de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado. 6

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Tribunal Superior de Bogotá otro. Sala de Decisión Penal de Extinción del Derecho de Dominio incompetentes para conocer de una acción de tutela, puesto que las reglas en él contenidas son meramente de reparto”4. 6.2. Problema Jurídico Corresponde determinar a la Sala, si la Sociedad de Activos Especiales vulneró los derechos fundamentales a la dignidad humana, mínimo vital y vivienda digna, al expedir la Resolución por medio de la cual dispuso la enajenación temprana de los inmuebles distinguidos con los folios de matrícula inmobiliaria Nos. 001-140997 y 001-140956 cuya propiedad ostenta la señora Martha Luz Restrepo, sin que aún se haya resuelto la situación jurídica de los mismos al interior del trámite de extinción del derecho de dominio que adelanta la Fiscalía 31 de dicha especialidad. 6.3. Caso concreto 6.3.1. Cuestión preliminar: la excepcionalidad y subsidiariedad de la acción de tutela La acción constitucional de tutela es un mecanismo al que sólo es dable acudir cuando realmente no existe otro medio de defensa judicial o cuando se advierta la ocurrencia de un perjuicio irremediable como resultado de la real violación de un derecho fundamental; su utilización debe estar enmarcada dentro de claros límites de responsabilidad y razonabilidad, los cuales no pueden desconocerse, a riesgo de privarla de su sentido protector inmediato y de su congruencia con todas las prerrogativas, principios y valores consagrados en la Constitución Política

Colombiana. Así lo ha entendido la jurisprudencia constitucional al sostener que al ser esta acción “residual y subsidiaria para la protección inmediata de los derechos fundamentales de las personas que están siendo amenazados o 4 Ver Auto A-115 del 1º de junio de 2011, M.P Juan Carlos Henao Pérez. 7

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Tribunal Superior de Bogotá otro. Sala de Decisión Penal de Extinción del Derecho de Dominio conculcados, no procede: ‘[c]uando existan otros recursos o medios de defensa judiciales, salvo que aquélla se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable’. La existencia de dichos mecanismos será apreciada en concreto, en cuanto a su eficacia, atendiendo las circunstancias en que se encuentre el solicitante”5 (Resalta la Sala). En este contexto, su ejercicio tiene un ámbito restringido de procedencia, y como consecuencia de ello, la doctrina constitucional ha indicado que, sólo de manera excepcional la tutela procede transitoriamente cuando se compruebe la existencia de un perjuicio irremediable6, concepto que se ha definido de la siguiente manera: “Para determinar la irremediabilidad del perjuicio hay que tener en cuenta la presencia concurrente de varios elementos que configuran su estructura, como la inminencia, que exige medidas inmediatas, la urgencia que tiene el sujeto de

derecho por salir de ese perjuicio inminente, y la gravedad de los hechos, que hace evidente la impostergabilidad de la tutela como mecanismo necesario para la protección inmediata de los derechos constitucionales fundamentales. La concurrencia de los elementos mencionados pone de relieve la necesidad de considerar la situación fáctica que legitima la acción de tutela, como mecanismo transitorio y como medida precautelativa para garantizar la protección de los derechos fundamentales que se lesionan o que se encuentran amenazados”7. Así las cosas, el Juez Constitucional debe examinar, en cada caso concreto, el cumplimiento de tales presupuestos a fin de garantizar, se itera, la naturaleza subsidiaria, inmediata y excepcional que caracteriza el ejercicio de la acción de tutela. 6.3.2. De la presunta vulneración de derechos por la Sociedad de Activos Especiales SAS – SAE. En el caso objeto de estudio, mediante Resolución de 13 de junio de 2011, la Fiscalía 31 Especializada de la Unidad Nacional para la Extinción del Derecho de Dominio y Contra el Lavado de Activos, inició formalmente la acción y decretó las medidas cautelares de embargo, secuestro y suspensión del poder dispositivo respecto de los bienes ya 5 Corte Constitucional, Sentencia T-606 del 31 de agosto de 2009, M.P. Mauricio González Cuervo. 6 Corte Constitucional, Sentencia T-079 del 12 de febrero de 2009, M.P. Clara Inés Vargas Hernández. 7 Corte Constitucional, Sentencia T-225 del 15 de junio de 1993, M.P. Vladimiro Naranjo Mesa. 8

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Tribunal Superior de Bogotá otro. Sala de Decisión Penal de Extinción del Derecho de Dominio mencionados, trámite que acorde con la respuesta suministrada por la Fiscalía 31 Especializada se encuentra “en periodo probatorio, una vez se culmine entrará el despacho a resolver sobre la Procedencia o Improcedencia de la acción”. En atención a las precautelativas dispuestas, la Sociedad de Activos Especiales, de conformidad con las facultades legales concedidas en la Ley 1708 de 2014 y las causales contenidas en el artículo 24 de la Ley 1849 de 2017, inició el procedimiento de enajenación temprana respecto de los inmuebles referidos en la demanda y sometido al trámite extintivo del derecho de propiedad, esto, a través de Resolución y sometido el acto a la aprobación del Comité de Enajenaciones. Pues bien, sobre el particular ha de indicarse que la figura de la enajenación temprana está regulada en el artículo 24 de la Ley 1849 de 2017 en el cual se establece que: “Artículo 93. Enajenación temprana, chatarrización, demolición y destrucción. El administrador del Frisco, previa aprobación de un Comité conformado por un representante de la Presidencia de la República, un representante del Ministerio de Hacienda y Crédito Público y un representante del Ministerio de Justicia y del Derecho y la Sociedad de Activos

Especiales SAS en su calidad de Secretaría Técnica, deberá enajenar, destruir, demoler o chatarrizar tempranamente los bienes con medidas cautelares dentro del proceso de extinción de dominio cuando se presente alguna de las siguientes circunstancias: (…) 4. Su administración o custodia ocasionen, de acuerdo con un análisis de costo-beneficio, perjuicios o gastos desproporcionados a su valor o administración. (…) La enajenación se realizará mediante subasta pública o sobre cerrado, directamente o a través de terceras personas, observando los principios del artículo 209 de la Constitución Política. Los dineros producto de la enajenación temprana y de los recursos que generen los bienes productivos en proceso de extinción de dominio, ingresarán al Frisco y se destinarán bajo los lineamientos del artículo 91 de la presente ley. Para efectos de la aplicación del presente artículo el administrador del Frisco constituirá una reserva técnica del treinta por ciento (30%) con los dineros producto de la enajenación temprana y los recursos que generan los bienes productivos en proceso de extinción de dominio, destinada a cumplir las órdenes judiciales de devolución de los bienes, tanto de los afectados actualmente como de los que se llegaren a afectar en procesos de extinción de dominio. En todos los eventos una vez el bien sea enajenado, chatarrizado, demolido o destruido, el administrador del Frisco deberá informar a la autoridad judicial que conoce del proceso de extinción de dominio. En la chatarrización o destrucción de bienes automotores, motonaves,

aeronaves, será procedente la cancelación de la matrícula respectiva, sin los requisitos del pago de obligaciones tributarias de carácter nacional, revisión técnico-mecánica, seguro obligatorio, y sin que el bien llegue por sus propios medios a la desintegradora. Deberá 9

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Tribunal Superior de Bogotá otro. Sala de Decisión Penal de Extinción del Derecho de Dominio dejarse un archivo fotográfico y fílmico del bien a destruir donde se deje evidencia sobre las razones por las que se ordenó la destrucción o chatarrización. En la destrucción de sustancias controladas, las autoridades ambientales serán las responsables de realizar el control preventivo y concomitante, con el fin de preservar el medio ambiente sano, atendiendo al plan de manejo ambiental. El administrador del Frisco podrá transferir el dominio a título de donación de los bienes perecederos a una entidad pública. En el evento de ordenarse la devolución el administrador del Frisco efectuará una valoración y se pagará con cargo al Frisco”. Con fundamento en la norma citada, la Sociedad de Activos Especiales informó que cumplió con todos los procedimientos que el administrador del FRISCO elaboró para determinar si alguna de las circunstancias del artículo 24 de la Ley 1849 de 2017, le era aplicable, esto es, los “lineamientos para la implementación de la enajenación temprana” aprobados a su vez por el comité respectivo en la sesión Nº 10

del 17 de diciembre de 2018, cuya decisión se materializo en la resolución 48618. Por manera que, al enmarcarse la actuación de la Sociedad de Activos Especiales en un trámite amparado por la ley, y previa la satisfacción de los requisitos contemplados en la misma para el adelantamiento de la herramienta administrativa en el caso concreto, se descarta la vulneración de los derechos fundamentales invocados por la accionante, quien además, no se halla en las circunstancias que ha desarrollado la Sala de Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia, para que proceda el amparo de tutela. En efecto, la Alta Corporación en proveído de 10 de diciembre de 2018, señaló que es procedente suspender el acto administrativo por medio del cual se da inicio al proceso de enajenación temprana emitido por la Sociedad de Activos Especiales en los casos que exista una expectativa razonable (probabilidad), verbigracia, cuando se haya decretado la improcedencia de la acción de extinción de dominio y aún no se ha resuelto la consulta, cuestión que en este caso no se estructura, 8 Folio 53 vto. 10

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Tribunal Superior de Bogotá otro. Sala de Decisión Penal de Extinción del Derecho de Dominio dado que no hay una probabilidad, sino una posibilidad, toda vez que la actuación apenas está en práctica de pruebas en la fase inicial.

Así, en pronunciamiento de 27 de junio de 20199 la Corte, en relación con esta puntual temática, reflexionó: “Al respecto preciso es indicar que esta Sala de Decisión de tutelas en sentencia CSJ STP7041-2019, 30 may. 2019, rad. 104585, señaló que en caso de que exista una expectativa razonable, es decir, cuando se haya una proferido una decisión, así no esté en firme, que determine la improcedencia de la acción de extinción de dominio y aún no se haya resuelto en consulta o el recurso de apelación, la acción de tutela se torna procedente10. No obstante, en el caso objeto de estudio ello no acontece así, pues hasta el momento se profirió resolución de inicio por parte de la fiscalía y no se ha tomado determinación alguna en relación con el inmueble. Luego; como en este asunto no se cumple con la condición descrita, el amparo deprecado debe despacharse desfavorablemente, ya que la actuación se encuentra en la etapa de inicio.” Además, la norma que regula el trámite administrativo de enajenación temprana, fue declarada constitucional en sentencia C357/2019 del 6 de agosto de los cursantes, decisión en la que la Corte consideró que se trata de una herramienta proporcional y razonable que tiene en cuenta los principios en colisión, de un lado, los de justicia, de eficacia y de eficiencia de la administración, así como la protección del patrimonio público; de otro lado los derechos de propiedad y del debido proceso. En ese sentido observa la Sala que el procedimiento realizado por la

S.A.E. se ajustó a lo dispuesto en el artículo 93 de la Ley 1708 de 2014, itérese, se adelantó cada una de las fases, esto es, la conformación y deliberación previa del comité, que se conforma con las distintas autoridades a que se refiere la disposición en cita, y previa la acreditación de la circunstancia dispuesta en el numeral 4º. Así las cosas, esta Corporación concluye que no se han trasgredido los derechos fundamentales invocados por el apoderado de Martha Luz 9 Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia, radicado 105072 de 27 de junio de 2019. 10 CSJ STP7041-2019, 30 de may. 2019, rad. 104585. 11

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Tribunal Superior de Bogotá otro. Sala de Decisión Penal de Extinción del Derecho de Dominio Restrepo Velásquez en el escrito de tutela, razón por la cual se negará la presente acción constitucional. Finalmente, la Sala desvinculará a la Fiscalía 31 Especializada de la Unidad de Extinción del Derecho de Dominio, dado que ninguna injerencia tiene ese Ente en el tema de administración de los predios materia de enajenación temprana.

7. DECISIÓN En razón de lo expuesto, la Sala de Decisión Penal de Extinción del Derecho de Dominio del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá,

administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la Ley, RESUELVE PRIMERO.- DESVINCULAR del presente trámite a la Fiscalía 31 de la Dirección Especializada de Extinción del Derecho de Dominio, por falta de legitimación por pasiva. SEGUNDO.- NEGAR la acción de tutela respecto de los derechos fundamentales a la dignidad humana, mínimo vital y vivienda digna de la señora MARTHA LUZ RESTREPO VELÁSQUEZ, respecto de la SOCIEDAD DE ACTIVOS ESPECIALES SAS – SAE, por las razones expuestas en esta sentencia. TERCERO.- DISPONER, a través de la Secretaría de la Sala de Extinción de Dominio del Tribunal Superior de Bogotá, la notificación de esta decisión a los interesados, por el medio más expedito. CUARTO.- INFORMAR a los intervinientes que la presente decisión es susceptible de impugnación, acorde con lo preceptuado por el artículo 31 del Decreto 2591 de 1991. 12

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Tribunal Superior de Bogotá otro. Sala de Decisión Penal de Extinción del Derecho de Dominio QUINTO.- REMITIR la parte pertinente de la actuación a la Corte Constitucional, para su eventual revisión, si el fallo no fuere impugnado.

NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE.

PEDRO ORIOL AVELLA FRANCO

Magistrado

MARÍA IDALÍ MOLINA GUERRERO ESPERANZA NAJAR MORENO

Magistrada Magistrada 13