TSDJ BOG SP - 11001 60 99 091 2016 00013 01-(13-05-2019)

REPÚBLICA DE COLOMBIA

TRIBUNAL SUPERIOR DE BOGOTÁ

SALA PENAL

Magistrado Ponente: HERMENS DARÍO LARA ACUÑA.

Radicación: 11001 60 99 091 2016 00013 01.

Procedencia: Juzgado 21 Penal del Circuito.

Acusado: FRANCISCO JAVIER RIVERO GARCÍA.

Delito: Acceso carnal abusivo con menor de 14 años y otros.

Motivo de Alzada: Apelación sentencia condenatoria.

Decisión: Confirma.

Acta No. 057.

Bogotá D.C. Mayo trece (13) de dos mil diecinueve (2019)

1.- ASUNTO A DECIDIR

Decide el Tribunal el recurso de apelación interpuesto por la defensa del señor FRANCISCO JAVIER RIVERO GARCÍA contra la sentencia proferida el 6 de septiembre de 2018 por el Juzgado 21 Penal del Circuito de esta ciudad, por la cual lo condenó como autor del delito de acceso carnal abusivo con menor de 14 años agravado y actos sexuales con menor de 14 años agravado, en concurso homogéneo y sucesivo.

2.- HECHOS

Fueron narrados por el despacho de primera instancia así:

“Fueron denunciados por la señora ROCIO DEL PILAR SABOGAL PINTO quien puso conocimiento el día 5 de febrero del año 2016, en las instalaciones de la Dirección de Protección y Servicios Especiales que en el mes de noviembre de 2015 su hija A.M.O.S. de 14 años de edad, le comentó que estaba siendo

puso conocimiento el día 5 de febrero del año 2016, en las instalaciones de la Dirección de Protección y Servicios Especiales que en el mes de noviembre de 2015 su hija A.M.O.S. de 14 años de edad, le comentó que estaba siendo abusada sexualmente por el señor FRANCISCO JAVIER RIVEROS GARCÍA desde cuando tenía 8 años (2009), aclarando que FRANCISCO JAVIER es un amigo cercano a la familia.

En cuanto a lo ocurrido con su hija explicó que entre los años 2009 y 2010 él la inició en su vida sexual le realizaba tocamientos, le practicaba sexo oral, después la enseñó a hacerle sexo oral, a masturbarlo, hacerle estriptis; después le hacía videos sexuales, le tomaba fotos desnuda y le exigía la realización de vejámenes sexuales.

Para el año 2011m cuando A.M.O.S tenía 10 años de edad, FRANCISCO JAVIER RIVERA GARCÍA la accedió carnalmente en su lugar de residencia11001 60 99 091 2016 00013 01 FRANCISCO JAVIER RIVERO GARCÍA. 2 aprovechando que la niña se quedaba en algunas ocasiones para jugar con su hija A.R.V.

Además, la denunciante informó que la menor A.M.O.S le contó que para el año 2012 FRANCISCO JAVIER al parecer la filmó mientras la niña le realizaba sexo oral y que la acostaba en la cama sin ropa y le tomaba fot ografías con un teléfono celular.”1 (Errores del texto).

3.- ACTUACIÓN PROCESAL

3.1.- El 26 de junio de 2016 se realizaron las audiencias conc entradas

un teléfono celular.”1 (Errores del texto).

3.- ACTUACIÓN PROCESAL

3.1.- El 26 de junio de 2016 se realizaron las audiencias conc entradas de control posterior a allanamiento; control de legalidad a incautación de bienes; control posterior a recolección de información producto de transmisión de datos a través de redes; legalización de captura; formulación de imputación; y solicitud de medida de aseguramiento.

En dicha ocasión, la fiscalía le imputó al señor FRANCISCO JAVIER RIVERO GARCÍA los delitos de acceso carnal abusivo con menor de 14 años en concurso homogéneo y sucesivo, en concurso heterogéneo con actos sexuales con menor de 14 años, en concurso homogéneo y sucesivo agravado por la confianza, de conformidad con los artículos 208, 209, 211 numeral 2° y 31 del Código Penal.

Adicionalmente, elevada la solicitud por parte de la fiscalía, la jueza le impuso medida de aseguramiento de detención preventiva en establecimiento carcelario2.

3.2.- El 6 de septiembre de 2016 la Fiscalía 23 Delega da ante los Juzgados Penales del Circuito adscrita a la Dirección Nacional de Seccionales y Seguridad Ciudadana radicó escrito de acusación ante el Centro de Servicios del Sistema Penal Acusatorio 3, que correspondió por reparto al Juzgado 21 Penal del Circuito de esta ciudad4.

1 Folio 122 del cuaderno original. 2 Ibidem a folios 14, 15 y 16. 3 Ibidem a folio 52. 4 Ibidem a folio 53.11001 60 99 091 2016 00013 01

1 Folio 122 del cuaderno original. 2 Ibidem a folios 14, 15 y 16. 3 Ibidem a folio 52. 4 Ibidem a folio 53.11001 60 99 091 2016 00013 01

FRANCISCO JAVIER RIVERO GARCÍA.

3 Autoridad ante la cual se realizó la audiencia de formulación de acusación el 8 de noviembre de 2016 5, y la audiencia preparatoria el 11 de enero de 20176

3.3.- El juicio oral se desarrolló en va rias sesiones: 10 de marzo 7, 31 de mayo8, 28 de septiembre y 11 de diciembre de 2017; 15 de febrero y 20 de marzo de 2018, última fecha en la que se emitió el sentido de fallo de carácter condenatorio9.

3.4.- En la audiencia del 6 de septiembre de 2018 las partes se pronunciaron en relación con el artículo 447 del Código de Procedimiento Penal y el juzgado de conocimiento profirió la respectiva sentencia, que fue apelada por la defensa10.

4.- DE LA SENTENCIA APELADA

Se condenó al señor FRANCISCO JAVIER RIVERO GARCÍA a las penas de d oscientos cuarenta (240) meses de prisión e inhabilitación del ejercicio de derechos y funciones públicas por el mismo lapso, al hallarlo responsable, como autor , de los delitos de acceso carnal abusivo con menor de 14 años agravado en concurso heterogéneo con actos sexuales abusivos con menor de 14 años agravado en concurso homogéneo y sucesivo, y le negó la concesión de subrogados.

Luego de hacer una valoración individual de cada uno de los testimonios

actos sexuales abusivos con menor de 14 años agravado en concurso homogéneo y sucesivo, y le negó la concesión de subrogados.

Luego de hacer una valoración individual de cada uno de los testimonios presentados dentro del juicio oral , manifestó que el testimonio de la menor víctima A.M.O.S, fue coherente y con una adecuada ubicación espacio temporal.

Así, consideró probado que cuando aquella tenía ocho años, en el 2009, mientras veía una película con el procesado, este empezó a tocar su

5 Ibidem a folio 58. 6 Ibidem a folio 127. 7 Ibidem a folio 152. 8 Ibidem a folio 171. 9 Folios 61 y 62 del cuaderno original 3. 10 Ibidem del folio 72 al 73.11001 60 99 091 2016 00013 01 FRANCISCO JAVIER RIVERO GARCÍA. 4 estómago, y luego bajó la mano hasta su vagina, lo cual se repitió en varias oportunidades; más adelante, en el año 2010, le enseñó a practicarle sexo oral y, con posterio ridad, le pedía que bailara y se desnudara mientras él le tomaba fotos y grababa videos ; hechos que sucedieron hasta el año 2015. Además, la amenazó diciéndole que si le contaba a la mamá, aquella le contaría al papá y este lo mataría , por lo que consideró que se configuró el delito de actos sexuales en concurso homogéneo y su agravante, de acuerdo con la acusación realizada.

Igualmente, consideró probado que en el año 2011, cuando la menor

lo que consideró que se configuró el delito de actos sexuales en concurso homogéneo y su agravante, de acuerdo con la acusación realizada.

Igualmente, consideró probado que en el año 2011, cuando la menor tenía diez años, la accedió, lo cual solo ocurrió en esa ocasión, por lo que, advirtió, no se configuraba el concurso homogéneo por el que se le había acusado en esa modalidad delictiva.

En relación con los argumentos de la defensa sobre un posible cambio de versión de la agredida, refirió que en todas las ocasiones en las que aquella narró los hechos, se conservó el núcleo fáctico de la situación acusada.

A su vez, en relación con los testimonios de descargo, refirió que ninguno fue testigo de los hechos objeto de acusación, por cuanto, por la misma naturaleza de los tipos penales, estos se hacen a puerta cerrada. Sobre HEIDY CAROLINA BERMUDEZ, compañera sentimental del procesado manifestó que lo conoció solo desde el 2013, y que, además, únicamente pudo dar cuenta de lo que observaba.

Así, no se acreditó que los hechos narrados por la víctima fueran falsos, pese a su manifestación de decir mentiras, por cuanto fue la propia madre -quien se enteró del asunto luego de cuestionarla por sus cambios comportamentalesquien presentó la denuncia.

Sumado a ello, resalt ó la existencia de una carpeta de archivos en el computador del procesado identificada como “Coca Cola”, tal como refirió la menor que se llamaba aquella en la que aquel guardaba las11001 60 99 091 2016 00013 01

computador del procesado identificada como “Coca Cola”, tal como refirió la menor que se llamaba aquella en la que aquel guardaba las11001 60 99 091 2016 00013 01 FRANCISCO JAVIER RIVERO GARCÍA. 5 fotos y videos que le tomaba ; todo lo cual, refuerza la ocurrencia real de dichos episodios de contenido sexual.

5.- DE LA APELACIÓN

El abogado de la defensa al sustentar el recurso de apelación realizó dos peticiones:

5.1.- Se decrete la nulidad de todo lo actuado desde la audiencia preparatoria, inclusive, ante la falta de defensa técnica del procesado, por cuanto, advierte, no basta con la simple presencia de un abogado para garantizar ese derecho, sino que se necesita que a quel ejerza su rol de forma real y material; lo cual no ocurrió dentro del presente asunto.

Señaló que desde la audiencia de imputación la fiscalía anunció la totalidad de pruebas que tenía en contra del procesado, y que, pese a ello, la defensa, de forma inoperante, no realizó una recolección de elementos capaz de lograr desarticular la teoría del caso de la fiscalía, no descubrió pruebas en la acusación, no solicitó elementos en la preparatoria, como lo sería, alguna prueba técnica científica que se opusiera a las que tenía la fiscalía , y ya en el juicio oral, no logró controvertir los testimonios presentados por la defensa, pues ni siquiera manejaba la técnica correcta para realizar contrainterrogatorios, dado que solo realizó preguntas abiertas. Sobre el particular advirtió:

controvertir los testimonios presentados por la defensa, pues ni siquiera manejaba la técnica correcta para realizar contrainterrogatorios, dado que solo realizó preguntas abiertas. Sobre el particular advirtió:

“cuando el ente acusador ha recopilado los suficientes elementos materiales probatorios, evidencia física o información legalmente obtenida, para acreditar la materialidad del punible o punibles que se investigan, pero en especial la responsabilidad del procesado; exige, demanda de esa defensa técnica el ponerse a la par, esto es, recopilar con la misma exigencia y más aún, aquellos elementos materiales probatorios con los cuales se puede desvirtuar los que exhibe el ente acu sador, todo ello para que prevalezca la tan mentada igualdad de armas pues de lo contrario esta desaparecería, acabando con este postulado.”.11001 60 99 091 2016 00013 01

FRANCISCO JAVIER RIVERO GARCÍA.

6 Así, concluyó que los abogados que actuaron durante la etapa de juicio desconocían el sistema adversarial, y que su pasividad no puede obedecer a una estrategia, por cuanto, insiste, la recolección y práctica probatoria debió haber sido del mismo talante que la de la fiscalía.

Conforme con lo anterior, consideró que se configura la causal descrita en el inciso 1° del artículo 457 del Código de Procedimiento Penal, con lo que se cumple el principio de taxatividad; en el mismo sentido, que la nulidad no fue provocada por el procesado ni por el ab ogado que sustenta la apelación, se configura el principio de protección , porque solo hasta este momento era posible advertir tales yerros , lo que no

la nulidad no fue provocada por el procesado ni por el ab ogado que sustenta la apelación, se configura el principio de protección , porque solo hasta este momento era posible advertir tales yerros , lo que no permite afirmar alguna clase de convalidación. I nsistió en la gran afectación al derecho a la defensa que se produjo por el actuar de los abogados en la etapa de juicio , lo que mat erializa el principio de trascendencia y, finalmente, que la nulidad es la única manera para subsanar el yerro y hacer efectiva la igualdad de armas, con lo que se cumple con el principio de la residualidad.

5.2.- Como segunda pretensión solicita la revocatoria de la decisión para que, en su lugar, se profiera una sentencia absolutoria, por cuanto considera suficientemente probado que la presunta víctima es mitómana y, en consecuencia, no es posible darle credibilidad a sus dichos; más aún, si se conoció que aquella ya había mentido en un evento similar, al decir que su padre la había agredido sexualmente, solo con el objeto, según aquella, de que aquel dejara de lastimar a su mamá; mentira que ocasionó que pasara varios meses en la cárcel.

Adicionalmente, cuestiona el relato de la presunta agredida, pues dice que el procesado le pedía grabaciones de su hermana y que ella, para protegerla, las grababa haciéndole creer que era aquella, lo cual es inverosímil en razón a que, según el mismo relato de A.M.O.S., el procesado ya la conocía por las grabaciones que reiteradamente le enviaba la menor, por lo que debía haberlo notado.11001 60 99 091 2016 00013 01

procesado ya la conocía por las grabaciones que reiteradamente le enviaba la menor, por lo que debía haberlo notado.11001 60 99 091 2016 00013 01

FRANCISCO JAVIER RIVERO GARCÍA.

7 En relación con los testigos de la fiscalía, manifestó que la madre de la menor solo realizó halagos al procesado, y que de su relato se extrae que se conocieron cuando la menor tenía ocho años, pese a que aquella fue reiterativa en decir que los hechos ocurrieron cuando tenía nueve años.

Además, reitera que es la madre la que manifiesta que la menor es mentirosa y que, incluso, es aquella la que ante una valoración médica, tomada el 18 de abril de 2016, reconoce que es mitómana desde los siete años.

Refiere que IVONE HELENA VALDERRAMA PARRA , la excompañera sentimental del procesado, solo dio cuenta de su buen trato con la hija y los compañeros de aquella; y que la docente ROCIO DEL PILAR, pese a que manifestó haber advertido un comportamiento extraño de la menor, no le contó a las directivas ni a la psicóloga del colegio , lo que desdibuja la trascendencia de lo que presuntamente observó.

Agrega que, de aceptarse que la menor fue agredida desde los ocho o nueve años, una penetración con anterioridad a la menarquia siempre implica un desgarro, con independencia a que luego se desarrolle un himen elástico, pues este, se entiende, el himen, solo aparece con la ovulación; aspecto que debe tenerse en cuenta por cuanto la menor, en el examen sexológico, manifestó que había tenido la menarquia a

himen elástico, pues este, se entiende, el himen, solo aparece con la ovulación; aspecto que debe tenerse en cuenta por cuanto la menor, en el examen sexológico, manifestó que había tenido la menarquia a los 13 años, y que no había tenido relaciones sexuales.

Finalmente, cuestiona que no se conoce en qué forma se enteró la mamá, pues existen versiones discordantes sobre el particular y que las otras menores traídas a juicio por la defensa, ARV y JVA nunca dieron cuenta de comportamientos inapropiados del procesado.

Por todo lo anterior, concluye que existen dudas sobre la responsabilidad penal del encartado, que derruyen la sentencia condenatoria, por lo que debe darse aplicación al principio del in dubio pro reo y, en consecuencia, absolvérsele.11001 60 99 091 2016 00013 01

FRANCISCO JAVIER RIVERO GARCÍA.

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6.- ANÁLISIS PARA DECIDIR

De acuerdo con el numeral 1º del artículo 34 de la Ley 906 de 2004, este tribunal es competente para conocer el recurso de apelación interpuesto por la defensa en contra de una sentencia proferida por un juzgado de este distrito.

En razón de lo anterior, esta Sala procederá a: i) enunciar el desarrollo jurisprudencial sobre la nulidad por falta de defensa técnica, y la valoración de las pruebas en los casos de agresiones sexuales, para luego, ii) resolver, las pretensiones de la defensa.

6.1.- Se entrará a enunciar el desarrollo jurisprudencial de las precitadas figuras:

6.1.1.- Resolviendo un asunto en el que se invocaba la nulidad por falta

6.1.- Se entrará a enunciar el desarrollo jurisprudencial de las precitadas figuras:

6.1.1.- Resolviendo un asunto en el que se invocaba la nulidad por falta de defensa técnica, la Sala de Casación Penal de la H. Corte Suprema de Justicia refirió:

“el presente asunto, el recurrente enfila sus críticas al dese mpeño de su antecesor en la defensa del acusado, haciéndole reproches en torno a la técnica empleada en el curso de los interrogatorios cruzados, pero nada explica sobre la forma en que ello incidió en el debido proceso ni en el derecho de defensa.

De todas maneras, la revisión de lo ocurrido en la vista pública revela que la alegada ocurrencia de irregularidades en la práctica de los testimonios no responde a la realidad procesal, advirtiéndose sí el interés del demandante por magnificar circunstancias pr opias del debate probatorio de corte adversarial con el propósito de sustentar una inexistente irregularidad capaz de enervar la legalidad de la actuación.

En realidad, por todo, lo que se pone de manifiesto es el propósito del recurrente de mostrar su desacuerdo con la actividad defensiva desplegada por quien representó al procesado con anterioridad, en tanto no actuó según su parecer, olvidando con ello que, según lo tiene decantado la Corte, en sede de casación no resulta dable juzgar el acierto o desatino de la gestión profesional de los defensores que precedieron al actor, pues cada letrado tiene su particular forma para afrontar la labor encomendada, sin que sea factible determinar en forma irrebatible cuál pudo ser la mejor y más afortunada estrategia defensiva, por lo

defensores que precedieron al actor, pues cada letrado tiene su particular forma para afrontar la labor encomendada, sin que sea factible determinar en forma irrebatible cuál pudo ser la mejor y más afortunada estrategia defensiva, por lo que la táctica empleada en el ejercicio de su actividad responde a sus propias11001 60 99 091 2016 00013 01 FRANCISCO JAVIER RIVERO GARCÍA. 9 percepciones profesionales, sin que ello tenga la connotac ión de socavar el derecho de defensa técnica11.

En consecuencia, ante la ausencia de supuestos que acrediten la vulneración de la aludida garantía constitucional fundamental, el cargo carece de aptitud sustancial y debe ser inadmitido.”12.

6.1.2.- En lo tocante a la apreciación del testimonio de los menores de edad víctimas de delitos en contra de su integridad sexual, se ha reiterado, siguiendo los últimos estudios sobre el tema, que:

“Conviene recordar que, tal como lo ha sostenido la Corte, el testimonio de los menores está sujeto, en su valoración, como lo está cualquier otro testimonio a los postulados de la sana crítica y a su confrontación con los demás elementos probatorios. Concretamente, tratándose de testimonios rendidos por menores de edad que han sido objeto de abuso s sexuales, la Sala ha afirmado: estudios recientes realizados por profesionales de esas áreas, indican que no es cierto que el menor, a pesar de sus limitaciones, no tiene la capacidad de ofrecer un relato obje tivo de unos hechos y muy especialmente cuando lo hace como víctima de abusos sexuales. Pero,

áreas, indican que no es cierto que el menor, a pesar de sus limitaciones, no tiene la capacidad de ofrecer un relato obje tivo de unos hechos y muy especialmente cuando lo hace como víctima de abusos sexuales. Pero, además, desconocer la fuerza conclusiva que merece el testimonio del menor víctima de un atentado sexual, implica perder de vista que dada su inferior condición –por encontrarse en un proceso formativo físico y mentalrequiere de una especial protección, hasta el punto de que, como lo indica expresamente el artículo 44 de la Carta Política, sus derechos prevalecen sobre los demás y, por lo tanto, su interés es superior en la vida jurídica.”13.

No obstante lo anterior, también se ha establecido que los testimonios de los menores pueden presentar algunas inconsistencias, frente a las cuales, el juzgador está llamad o a verificar que sea posible la reproducción del escenario de abuso, de lo testado por aquellos:

“(…) Huelga precisar que conforme a las reglas de la experiencia, el relato de una niña sobre unos hechos que le han causado tan hondo impacto, no tiene por qué ser concreto, claro, lógico, sucesivo, ordenado y coherente como lo reclama el ad quem como condición para otorgarle valía, pues el por el contrario, ello supondría una indebida preparación, cual si se tratase de un libreto. No, la narración de una víct ima sobre hechos arrasadores (…), por regla general, resulta atropellada, desordenada, en ocasiones confusa y hasta increíble, con mayor razón si se trata de una niña, pero lo importante es que el cuadro conjunto pueda ser reproducido y le permita al funci onario judicial

regla general, resulta atropellada, desordenada, en ocasiones confusa y hasta increíble, con mayor razón si se trata de una niña, pero lo importante es que el cuadro conjunto pueda ser reproducido y le permita al funci onario judicial reconstruir el escenario, sin quedarse en nimiedades capaces de convertir impropiamente el derecho a la presunción de inocencia, en un mal entendido derecho a la impunidad, insostenible en el modelo de Estado colombiano,

11 CSJ AP, 28 sep. 2006, rad. 25.247. En el mismo sentido, CSJ AP-3163-2015, 25 may. 2016, rad. 46.698. 12 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Penal. Rad. 49350. Decisión del 29 de agosto de 2018. 13 Ibídem. Sentencia del 26 de enero de 2006. Rad. 23.706. También puede consultarse la Sentencia del 13 de marzo de

2008. Rad. 27.413. Sentencia de 5 de noviembre de 2008. Rad. 30305.11001 60 99 091 2016 00013 01

FRANCISCO JAVIER RIVERO GARCÍA. 10 además de no corres ponderse con el referido estado de certeza racional relativa, más allá de toda duda sobre la responsabilidad del acusado.”14.

Con relación a la credibilidad que merecen cuando son únicos testigos de lo sucedido, se tienen sentados los siguientes criterios:

“(…) en los procesos que cursan por la comisión de conductas punibles que atentan contra la libertad sexual y la dignidad humana, por regla general, no existe prueba de carácter directa, sino que la reconstrucción del acontecer fáctico se debe hacer con bas e en las referencias hechas por los distintos

atentan contra la libertad sexual y la dignidad humana, por regla general, no existe prueba de carácter directa, sino que la reconstrucción del acontecer fáctico se debe hacer con bas e en las referencias hechas por los distintos elementos de juicio que correlacionados entre sí, indicarán la existencia del hecho y la responsabilidad del procesado.

De ahí que la doctrina y la jurisprudencia hayan señalado ciertas pautas para llegar al grado de conocimiento de certeza en torno a la existencia del hecho y la responsabilidad del infractor. Tales son:

a) Que no exista incredibilidad derivada de un resentimiento por las relaciones agresor -agredido que lleve a inferir en la existencia de un posible rencor o enemistad que ponga en entredicho la aptitud probatoria de este último. b) Que la versión de la víctima tenga confirmación en las circunstancias que rodearon el acontecer fáctico, esto es, la constatación de la real existencia del hecho; y c) La persistencia en la incriminación, que debe ser sin ambigüedades y contradicciones”.15.

Igualmente, se ha señalado de forma reiterada que una vez verificada la credibilidad del testigo único, puede ser suficiente para demostrar la responsabilidad penal del implicado, dejando atrás la teoría que negaba esta posibilidad16.

6.2.- De acuerdo con lo expuesto, se desarrollaran los argumentos del recurrente en la forma enunciada, y se procede a darles contestación.

6.2.1.- Como pretensión principal, el recurrente pide que se declare la nulidad por falta de defensa técnica, pues, en su criterio, los defensores

recurrente en la forma enunciada, y se procede a darles contestación.

6.2.1.- Como pretensión principal, el recurrente pide que se declare la nulidad por falta de defensa técnica, pues, en su criterio, los defensores que actuaron en la etapa de juicio omitieron el ejercicio de una defensa legal, puesto que, a más de no solicitar pruebas suficientes ante el gran cúmulo probatorio que había anunciado la fiscalía, también desconocían el trámite del sistema, al punto de realizar preguntas abiertas al momento del contrainterrogatorio.

14 Ibídem. Sentencia del 26 de abril de 2014. Radicado 43262. 15 Ibídem. Sentencia 23 de septiembre de 2009. Rad. 23508. En el mismo sentido, radicado 26128 y 20413. 16 Ibídem. Sentencia de 20 de agosto de 2008. Rad. 30008.11001 60 99 091 2016 00013 01

FRANCISCO JAVIER RIVERO GARCÍA.

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Sobre el primer punto, al revisar el registro , la Sala no advierte algún tipo de irregularidad trascendente en el actuar del defensor que ejerció en la audiencia preparatoria, pues aquel solicitó testimonios y los sustentó conforme a los criterios legales, al punto que le fueron decretados seis17; además, pese a que el recurrente fue enfático en manifestar que el eje de la nulidad invocada es el desbalance probatorio entre las pruebas de la defensa y la fiscalía, pues era deber del primero tener un cúmulo de pruebas igual o superior al del representante del ente acusador , en ninguna parte de la apelación hizo referencia específica a algún tipo de testimonio o elemento que se hubiera

entre las pruebas de la defensa y la fiscalía, pues era deber del primero tener un cúmulo de pruebas igual o superior al del representante del ente acusador , en ninguna parte de la apelación hizo referencia específica a algún tipo de testimonio o elemento que se hubiera omitido, y cuál hubiera sido el peso de ese en la decisión.

Agrega que, si bien, el numeral 8° del artículo 125 del C.P.P. contempla que la defensa no está obligada a presentar pruebas de descargo ni intervenir activamente durante el juicio oral , tal prerrogativa no es aplicable cuando la fiscalía tiene un cú mulo probatorio que haga probable una condena. Argumento este sin soporte legal, por cuanto la norma enunciada no tiene ningún tipo de salvedad y, además, se entiende que en todos los casos en los que la fiscalía decide llevar a una persona a juicio es porque cuenta con elementos suficientes para solicitar condena, con independencia del debate que surja de los mismos en la audiencia de juicio oral.

En relación a la jurisprudencia en la que soporta su pretensión, debe advertirse que una cosa es la actuación pasiva, en desarrollo de la precitada norma, y otra “una actitud de inercia, de simple complacencia o de indiferencia ante la acusación de la fiscalía ”, como lo refiere la Corte Constitucional, caso en el cual recae en el abogado que invoca la nulidad la obligación de demostrar tal estado de cosas, por ejemplo, se insiste, refiriendo de forma concisa el o los elementos materiales de prueba o testimonios que se dejaron de solicitar, descubrir o solicitar y

nulidad la obligación de demostrar tal estado de cosas, por ejemplo, se insiste, refiriendo de forma concisa el o los elementos materiales de prueba o testimonios que se dejaron de solicitar, descubrir o solicitar y

17 ESTEBAN CASTRO GÓMEZ; ANDRÉS MALAVER; D.A.B.; A.R.; J.A. y CAROLINA BERMUDEZ. Folio 116 del cuaderno original 1.11001 60 99 091 2016 00013 01 FRANCISCO JAVIER RIVERO GARCÍA. 12 su incidencia en el asunto ; aspectos estos de los cuales carece la solicitud que acá se responde.

De otra parte, sustentó la falta de defensa en la indebida técnica de los abogados al momento de contrainterrogar, pues lo hacía n con preguntas abiertas; no obstante, como se anota en la jurisprudencia citada en el acápite pertinente, que las preguntas en el contrainterrogatorio sean cerradas es una técnica y, en consecuencia, su utilización o no, no genera efectos sustanciales que puedan repercutir en una nulidad; más aún si, de la revisión de los registros de las audiencias de juicio oral, se extrae que las preguntas realizadas por la defensa, en ocasiones fueron cerradas y en otras abiertas; pero todas obedecieron a la dinámica propia de lo ocurrido en el juicio, sin que se aprecie algún tipo de irregularidad.

Así, conforme con lo expuesto, debe advertirse que para invocar una nulidad no basta con la mera enunciación genérica de presuntos yerros; menos aún, si lo que se alega es la falta de defensa técnica, pues ello

Así, conforme con lo expuesto, debe advertirse que para invocar una nulidad no basta con la mera enunciación genérica de presuntos yerros; menos aún, si lo que se alega es la falta de defensa técnica, pues ello implica que se demuestren las falencias del abogado más allá de la simple discrepancia de criterios entre profesionales del derecho, como ocurre en este caso.

Por las anteriores razones se negará la nulidad invocada y, en consecuencia, se entrará a resolver el segundo planteamiento del recurrente.

6.2.2.- En este aparte se tratarán los diversos aspectos sobre las pruebas y su valoración.

Antes de dar inicio al estudio propuesto, y con el propósito de depurar el debate, se debe advertir que esta Sala, con ponencia de quien ahora cumple el mismo rol, ha considerado que la anamnesis solo tiene como objeto guiar el examen clínico y el dictamen del médico forense, pero que, bajo ninguna circunstancia, el relato de los hechos contenido en ese documento puede ser valorado como contenido autónomo de la11001 60 99 091 2016 00013 01 FRANCISCO JAVIER RIVERO GARCÍA. 13 prueba pericial, pues con su consignación el galeno no está ejerciendo ningún acto de investigación –pues no tiene tal calidad - sino que, se insiste, es un referente necesario para la peritación que se realiza.

En el mismo sentido, cuando un menor comparece al juicio oral no es posible valorar la entrevista rendida ante los psicólogos del CTI dentro del marco del artículo 206 A del C.P.P. que se le haya realizado como acto de investigación, pues , si bien se le cataloga como elemento

posible valorar la entrevista rendida ante los psicólogos del CTI dentro del marco del artículo 206 A del C.P.P. que se le haya realizado com