TSDJ BOG SP - 11001-6000721-2013-00661 - 02-(25-01-2019)

REPÚBLICA DE COLOMBIA

RAMA JUDICIAL DEL PODER PÚBLICO

TRIBUNAL SUPERIOR DE BOGOTÁ

SALA PENAL

MAGISTRADA PONENTE: CLAUDIA PATRICIA ARGUELLO SALOMÓN

Radicación : 11001-6000721-2013-00661 - 02 (3876)

Procesados : Carlos Esneyder Reina Otavo Denunciante : Andrea Viviana Pinzón Gaitán Delitos : Acceso carnal abusivo con menor de catorce años agravado y actos sexuales con menor de catorce años agravado Procedencia : Juzgado Cincuenta Penal del Circuito de Conocimiento Asunto : Sistema acusatorio, Ley 906 de 2004, 2ª. Instancia Motivo : Apelación sentencia condenatoria

Decisión : Confirma

Aprobado Acta No. : 370

Acta de aprobación No. 370 del 18 de diciembre de 2018 Bogotá D. C., veinticinco (25) de enero de dos mil diecinueve (2019).

I. VISTOS

Decide la Sala los recursos de apelación interpuesto s por el acusado CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO, y su defensor, contra la sentencia proferida en trámite ordinario , el 2 de agosto de 201 7, por el Juzgado Cincuenta Penal del Circuito de Conocimiento de Bogotá, mediante la cual condenó a dicho implicado en calidad de autor de actos sexuales con menor de catorce años y acceso carnal abusivo con menor de catorce años, ambos agravados (por tener el responsable cualquier carácter, posición o cargo que le dé part icular autoridad sobre la

autor de actos sexuales con menor de catorce años y acceso carnal abusivo con menor de catorce años, ambos agravados (por tener el responsable cualquier carácter, posición o cargo que le dé part icular autoridad sobre la víctima o la impulse a depositar en él su confianza) - en concurso, a la pena de dos cientos treinta (230) meses de prisión, inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas por el mismo lapso; y leRadicación: 11001-6000721-2013-00661-02 (3876) Procesado: Carlos Esneyder Reina Otavo Delito: Acceso carnal abusivo con menor de catorce años agravado y otro

2 negó la suspensión condicional de la ejecución de la pena y la prisión domiciliaria.

II. HECHOS

Los acontecimientos que dieron origen a la investigación penal fueron relatados de la siguiente manera en la sentencia de primer grado1:

“Se tuvo conocimiento de estos hechos por la denuncia presentada el 26 de noviembre por la señora Andrea Viviana Pinzón Gaitán, quien manifestó que el 21 de ese mismo mes y año al llegar a su residencia ubicada en la carrera 72 B No. 6 D – 72 casa 140 de esta ciudad, lugar donde vivía entre otros con su hermano menor B.S.P.G.2, encontró el Skype de este último abierto y leyó una conversación con una persona de sexo masculino donde le decía “lo extrañaba mucho que si se veían”, que llamó a su hermano Luis Eduardo, quien bajó el historial de la conversación que al parecer era sostenida entre B.S.P.G., con otro joven; situación que les causó extrañeza y por lo tanto

“lo extrañaba mucho que si se veían”, que llamó a su hermano Luis Eduardo, quien bajó el historial de la conversación que al parecer era sostenida entre B.S.P.G., con otro joven; situación que les causó extrañeza y por lo tanto confrontaron a B.S.P.G., revelando aquel que su cuñado CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO , esposo de su hermana Andrea Viviana, lo abusaba sexualmente desde hacía aproximadamente año y medio o dos años; que éste lo abordaba cuando ya se encontraba dormido en su habitación ubicada en el tercer piso de esa casa o en la finca en Fusagasugá donde en principio vivían sus padres; que CARLOS ESNEYDER empezaba a tocarle la espalda, la cara, las piernas, el pene y luego le metía su pene en la boca o en el ano, que en ocasiones eyaculaba dentro de él y otras veces por fuera, que no había querido revelar nada por no hac er sufrir a su hermana y generar conflictos familiares.”

1 Folio 246 de la carpeta de conocimiento No 1. 2 En aplicación del numeral 8° del artículo 47 de la Ley 1098 de 2006 “ Por la cual se expide el Código de la Infancia y la Adolescencia ”, se prescinde del nombre del menor afectado, en protección anticipada de sus derechos superiores, toda vez que, debido a la naturaleza pública del juicio oral, esta providencia podría ser divulgada.Radicación: 11001-6000721-2013-00661-02 (3876) Procesado: Carlos Esneyder Reina Otavo Delito: Acceso carnal abusivo con menor de catorce años agravado y otro

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III. ACTUACIÓN PROCESAL

Procesado: Carlos Esneyder Reina Otavo Delito: Acceso carnal abusivo con menor de catorce años agravado y otro

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III. ACTUACIÓN PROCESAL

3.1 En desarrollo del programa metodológico, a partir de la denuncia instaurada el 26 de noviembre de 2013, por Andrea Viviana Pinzón Gaitán (hermana del menor B.S.P.G.) , la Fiscalía Delegada solicitó orden de captura contra CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO ; petición que fue atendida favorablemente por el Juez Setenta y Cinco Penal Municipal con Funciones de Control de Garantías de Bogotá, en audiencia preliminar realizada el 7 de febrero de 2014.3

3.2 Materializada la aprehensión del implicado, el 11 de febrero de 2010, en el Juzgado Setenta y Siete Penal Municipal con Función de Control de Garantías de Bogotá, se realizaron las audiencias preliminares de legalización de captura, formulación de imputación e imposición de medida de aseguramiento.4

La funcionaria judicial declaró la captura ajustada a la legalidad y fue tramitada la imputación en contra de CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO, como autor de acceso carnal abusivo con menor de catorce años (artículo 208) en concurso con actos sexuales abusivos con menor de catorce años (artículo 209), delitos agravados por tener el implicado posición que le da particular autoridad sobre la víctima (artículo 211 numeral 2º); normas del Código Penal (Ley 599 de 2000) modificadas por la Ley 1236 de 2008.

CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO no aceptó los cargos; y

víctima (artículo 211 numeral 2º); normas del Código Penal (Ley 599 de 2000) modificadas por la Ley 1236 de 2008.

CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO no aceptó los cargos; y fue afectado con medida de aseguramiento consistente en detención preventiva en establecimiento carcelario, conforme a lo solicitado por la Fiscalía.

3 Folio 7 carpeta 1. 4 Folio 53 carpeta 1.Radicación: 11001-6000721-2013-00661-02 (3876) Procesado: Carlos Esneyder Reina Otavo Delito: Acceso carnal abusivo con menor de catorce años agravado y otro

4 3.3 Adelantada la investigación, el 11 de abril de 2014, el Fiscal 7º Seccional radicó en el Centro de Servicios del Sistema Penal Acusatorio escrito de acusación5, contra CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO. En dicho documento se describen los acontecimientos presuntamente delictivos según la reseña anterior y se ratifica que se procede por acceso carnal violento agravado en concurso heterogéneo con actos sexuales abusivos con menor de catorce años agravado –en concurso homogéneo y sucesivo-.

La Fiscalía anunció varias evidencias, elementos materiales probatorios, entrevistas y testimonios que pretendía hacer valer en el juicio oral, como respaldo de su teoría del caso.

3.4 El asunto correspondió al Juzgado Cincuenta Penal del Circuito con Funciones de Conocimiento de Bogotá, autoridad que realizó audiencia de formulación de acusación 6, el 5 de agosto de

3.4 El asunto correspondió al Juzgado Cincuenta Penal del Circuito con Funciones de Conocimiento de Bogotá, autoridad que realizó audiencia de formulación de acusación 6, el 5 de agosto de 2014, en los términos del artículo 339 del Código de Procedimiento Penal (Ley 906 de 2004) . La Fiscalía formalizó la acusación con la calificación jurídica de la s conductas antes expuesta s, e inició el proceso de descubrimiento probatorio.

3.5 La audiencia preparatoria7, se efectuó el 12 de febrero de 2015, las partes estipularon la plena identidad del implicado, la edad de B…S…P…G..., a través del registro civil de nacimiento, sus calificaciones correspondientes a los años 7º, 8º y 9º, y las anotaciones en el observador del colegio donde el menor cursó el año

2012. La defensora y la Fiscalía hicieron sendas solicitudes probatorias, en los términos del artículo 357 de la Ley 906 de 2004.

5Folio 86 carpeta 1. 6 Folio 135 carpeta 1. 7 Folio 178 carpeta 1.Radicación: 11001-6000721-2013-00661-02 (3876) Procesado: Carlos Esneyder Reina Otavo Delito: Acceso carnal abusivo con menor de catorce años agravado y otro

5 3.6 El juicio oral se re alizó en sesiones de 2 de diciembre de 20158, 169 y 1710 de marzo, 31 de agosto11, 2212 y 3013 de noviembre y 714 de diciembre de 2016, 2 15 y 2216 de mayo , y 22 de junio de

20158, 169 y 1710 de marzo, 31 de agosto11, 2212 y 3013 de noviembre y 714 de diciembre de 2016, 2 15 y 2216 de mayo , y 22 de junio de 201717, donde se ratificaron las estipulaciones; la Fiscalía expuso su teoría del caso, la defensa se abstuvo de hacerlo; se practicaron las pruebas decretadas y se presentaron las alegaciones finales.

3.7 Culminado el debate, la Jueza de Conocimiento anunció el sentido condenatorio del fallo , contra CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO, por los delitos de acceso carnal abusivo con menor de catorce años (artículo 208) y actos sexuales con menor de catorce años (artículo 209), ambos agravados por tener el responsable cualquier carácter, posición o cargo que le dé part icular autoridad sobre la víctima o la impulse a depositar en él su confianza (artículo 211, numeral 2 º) en concurso homogéneo y sucesivo (artículo 31) del Código Penal (Ley 599 de 2000). Seguidamente surtió el traslado de que trata el artículo 447 del Código de Procedimiento Penal.

3.8 Posteriormente, el 2 de agosto de 201 7, se emitió y leyó la sentencia condenatoria anunciada18.

3.9 El acusado CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO , y su defensor interpusieron el recurso de apelación.

8 Folio 2013 de la carpeta de conocimiento No. 1 9 Folio 219 ibídem. 10 Folio 221 ibídem. 11 Folio 233 ibídem. 12 Folio 243 ibídem.

8 Folio 2013 de la carpeta de conocimiento No. 1 9 Folio 219 ibídem. 10 Folio 221 ibídem. 11 Folio 233 ibídem. 12 Folio 243 ibídem. 13 Folio 245 ibídem. 14 Folio 247 ibídem. 15 Folio 29 de la carpeta de conocimiento No. 2 16 Folio 35 ibídem. 17 Folio 45 ibídem. 18 Folios 47 al 246 ibídem.Radicación: 11001-6000721-2013-00661-02 (3876) Procesado: Carlos Esneyder Reina Otavo Delito: Acceso carnal abusivo con menor de catorce años agravado y otro

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IV. LA SENTENCIA IMPUGNADA19

4.1 Se trata del fallo de 2 de agosto de 2017, a través del cual la Jueza Cincuenta Penal del Circuito de Conocimiento de Bogotá condenó a CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO , a la pena de doscientos treinta (230) meses de prisión, inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas por el mismo lapso; y le negó la suspensión condicional de la ejecución de la pena y la prisión domiciliaria.

4.2 La funcionaria judicial declaró que los medios probatorios debatidos en el juicio generan un conoc imiento más allá de la duda razonable, sobre la existencia de los delitos endilgados a CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO y su responsabilidad penal; con base en los siguientes asertos:

-. Se demostró que los abusos perpetrados por REINA OTAVO

razonable, sobre la existencia de los delitos endilgados a CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO y su responsabilidad penal; con base en los siguientes asertos:

-. Se demostró que los abusos perpetrados por REINA OTAVO (implicado), contra el menor B…S…P...G… se presentaron en varias oportunidades.

-. B…S…P...G… en su testimonio vertido en el juicio oral, fue espontáneo, coherente y precis o respecto de los testimonios practicados, incluso por la defensa , pues el niño, precisó detalles frente a lo sucedido con su cuñado, declaración que corrobora lo que él le contó a Wilfran Palacio Castillo –médico forense-, German Cárdenas Garzón –psicólogo de la SIJIN - y Alfonso Carrasquilla Castilla –psiquiatra-; fue congruente con las circunstancias de tiempo, modo y lugar en las que relató los hechos acaecidos en razón de los accesos y de los

19 Folios del 47 al 246 de la carpeta de conocimiento No. 2.Radicación: 11001-6000721-2013-00661-02 (3876) Procesado: Carlos Esneyder Reina Otavo Delito: Acceso carnal abusivo con menor de catorce años agravado y otro

7 tocamientos efectuados por el esposo de su hermana CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO (implicado).

-. La declaración del menor B…S…P...G…, fue corroborada por el mismo CARLOS ESNEYDER, quien dio cuenta que cuando llegaba a la casa de estudiar, todos estaban dormidos, lo que coincide con el

ESNEYDER REINA OTAVO (implicado).

-. La declaración del menor B…S…P...G…, fue corroborada por el mismo CARLOS ESNEYDER, quien dio cuenta que cuando llegaba a la casa de estudiar, todos estaban dormidos, lo que coincide con el dicho del menor, tras precisar que su cuñado REINA OTAVO , lo accedía en las noches, luego de que llegaba de la universidad , aprovechándose de que todos los integrantes de la residencia pernoctaban.

-. El médico forense adscrito al Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, explicó que los hallazgos de penetración anal, dependen del tiempo en que el acceso se haya perpetrado, pues se trata de un musculo que se reestablece fácilmente, en tiempo de tres o cuatro días.

-. E l periodo en que CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO (implicado), permaneció enyesado y con muletas, no abarca todo el tiempo, referido por el menor como aquel en que ocurrieron los accesos y los tocamientos. Máxime que B…S…P...G…, en ninguna de sus salidas procesales, manifestó que los abusos hayan ocurrido de pie, sino que la mayoría de ellos se habían cometido en una cama.

-. B…S…P...G…, narró de manera detallada las circunstancias temporo espaciales en que se presentaron los abusos en la casa de Bogotá, la finca en Fusagasugá y en el paseo a Santa Marta.

-. El menor B…S… manifestó que algunas veces su cuñado REINA OTAVO, lo tocó, otras lo penetró vía anal y lo oblig aba a que

Bogotá, la finca en Fusagasugá y en el paseo a Santa Marta.

-. El menor B…S… manifestó que algunas veces su cuñado REINA OTAVO, lo tocó, otras lo penetró vía anal y lo oblig aba a que le practicara sexo oral.Radicación: 11001-6000721-2013-00661-02 (3876) Procesado: Carlos Esneyder Reina Otavo Delito: Acceso carnal abusivo con menor de catorce años agravado y otro

8 -. No existió incoherencia en lo dicho por el menor B…S…P...G…; ni se acreditó animadversión de parte de él, para con CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO (implicado), toda vez que, con el testimonio del implicado y el de Andrea Viviana Pinzón Gaitán (su ex esposa), se conoció que si bien no eran muy cercanos, tampoco se demostró que entre aquéllos se hubiese presentado problema alguno.

4.3 Para dosificar la sanción imponible, discernió de la siguiente manera:

4.3.1 El delito de acceso carnal abusivo con menor de catorce años, se reprime con prisión de 144 a 240 meses, en el artículo 208 del Código Penal (Ley 599 de 2000), modificado por la Ley 1236 de 2008.

-. Por la circunstancia de agravación prevista en el numeral 2º del artículo 211 del Código Penal, la sanción se incrementó de una tercera parte a la mitad, y quedó de 192 a 360 meses de prisión.

-. Dividió en c uartos el ámbito de punibilidad y como no se

del artículo 211 del Código Penal, la sanción se incrementó de una tercera parte a la mitad, y quedó de 192 a 360 meses de prisión.

-. Dividió en c uartos el ámbito de punibilidad y como no se imputaron circunstancias de mayor punibilidad, se ubicó en el primero, que va de 192 a 234 meses de prisión.

-. Tras analizar los indicadores del artículo 61 de la Ley 599 de 2000, no impuso la sanción mínima, es decir 192 meses de prisión, sino que agregó 28 meses más, para un parcial de 220 meses.

4.3.2 El delito de acto sexual abusivo con menor de catorce años, se reprime con prisión de 108 a 156 meses, en el artículo 209 del Código Penal (Ley 599 de 2000), modificada por la Ley 1236 de 2008.Radicación: 11001-6000721-2013-00661-02 (3876) Procesado: Carlos Esneyder Reina Otavo Delito: Acceso carnal abusivo con menor de catorce años agravado y otro

9 -. Por la circunstancia de agravación prevista en el numeral 2º del artículo 211 del Código Penal, incrementó la sanción de una tercera parte a la mitad, y quedó de 144 a 234 meses de prisión.

-. Dividió en cuartos el ámbito punitivo y como no se imputaron circunstancias de mayor punibilidad, se ubicó en el primero, que va de 144 meses a 166 meses y 15 días de prisión.

-. Tras analizar los indicadores del artículo 61 de la Ley 599 de

circunstancias de mayor punibilidad, se ubicó en el primero, que va de 144 meses a 166 meses y 15 días de prisión.

-. Tras analizar los indicadores del artículo 61 de la Ley 599 de 2000, no impuso la sanción mínima, es decir 144 meses de prisión, sino que agregó 6 meses más, para un parcial de 150 meses.

4.3.3 Para la punición del concurso heterogéneo, a los 220 meses pertinentes al acceso carnal abusivo con menor de catorce años agravado, aumentó 6 meses más, derivados de los actos sexuales abusivos con menor de catorce años agravados ; para un parcial de 226 meses de prisión.

4.3.4 Por haberse cometido las conductas antes descrita en concurso homogéneo y sucesivo, aumentó 4 meses más a los 226 meses de prisión, y obtuvo como pena definitiva 230 meses de prisión.

Al mismo lapso contrajo la inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas.

4.4 Por ausencia de requisitos objetivos y subjetivos; y expresa prohibición contenida en el Código de la Infancia y la Adolescencia

(Ley 1098 de 2006) , negó a CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO

(implicado), la suspensión condicional de la ejecución de la pena (artículo 63) y la prisión domiciliaria (artículo 38B) del Código Penal.Radicación: 11001-6000721-2013-00661-02 (3876) Procesado: Carlos Esneyder Reina Otavo Delito: Acceso carnal abusivo con menor de catorce años agravado y otro

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Procesado: Carlos Esneyder Reina Otavo Delito: Acceso carnal abusivo con menor de catorce años agravado y otro

10 4.5 La decisión de primer grado fue apelada por el implicado CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO, y su defensor.

V. LAS IMPUGNACIONES20

5.1 De conformidad con el artículo 179 del Código de Procedimiento Penal (Ley 906 de 2004), modificado por el artículo 91 de la Ley 1395 de 2010 21, CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO (implicado), y su defensor sustentaron la alzada por escrito, dentro de los cinco día s siguientes a la lectura del fallo. Los demás intervinientes guardaron silencio.

5.2 De las apelaciones

5.2.1 Argumentos del defensor22

5.2.1.1 De la absolución

El profesional del derecho que aboga por los intereses de CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO , solicita se revoque el fallo de primer grado, con base en estos argumentos:

-. La jueza de primer grado tuvo en cuenta lo manifestado por el menor B…S…P...G… y concluyó que él no faltó a la verdad. Todo, sin analizar en conjunto las pruebas practicadas en el juicio oral. Para ello, trajo a colación lo que manifestó el niño, a Luis Eduardo Pinzón Gaitán, Andrea Viviana Pinzón Gaitán y Liria Isabel Gaitán Ruíz

20 Escrito del defensor del folio 251 al 276; y el del acusado del folio 277 al 285 de la carpeta de conocimiento No. 2.

Gaitán, Andrea Viviana Pinzón Gaitán y Liria Isabel Gaitán Ruíz

20 Escrito del defensor del folio 251 al 276; y el del acusado del folio 277 al 285 de la carpeta de conocimiento No. 2. 21 Publicada en el Diario Oficial No. 47768 del lunes 2 de septiembre de 2010. 22 Folios 251 al 276 de la carpeta de conocimiento No. 2.Radicación: 11001-6000721-2013-00661-02 (3876) Procesado: Carlos Esneyder Reina Otavo Delito: Acceso carnal abusivo con menor de catorce años agravado y otro

11 (hermanos y progenitora del menor, respectivamente), a Wilfran Palacio Castillo y Alfonso Carra squilla Castilla (médico y psiquiatra de medicina legal , respectivamente), a German Cárdenas Garzón (psicólogo del C.T.I) y lo dicho en juicio oral, toda vez que él incurrió en contradicciones en punto a las circunstancias de tiempo, modo y lugar, en sus versiones así:

1. Circunstancias de Lugar

-. B…S…P...G… mencionó que los hechos ocurrieron en la casa, en tanto, que su mamá -Liria Isabel Gaitán Ruíz - declaró que su hijo le había contado que los abusos sucedieron en el baño del primer piso de la casa; situación de la que no dio cuenta el niño.

-. El menor B…S…P...G…, no le manifestó al médico forense y al psicólogo del C.T.I., nada acerca de lo supuestamente ocurrido en la finca de Fusagasugá y en el paseo a Santa Marta.

-. El menor B…S…P...G…, no le manifestó al médico forense y al psicólogo del C.T.I., nada acerca de lo supuestamente ocurrido en la finca de Fusagasugá y en el paseo a Santa Marta.

-. La señora Liria Isabel Gaitán Ruíz –mamá de B…S…P...G…- dio cuenta de unos hechos en el baño de la casa de Bogotá, en tanto, que el menor narró unos hechos , pero dijo que ocurrieron en el baño de Tibacuy.

-. El niño m anifestó que en una oportunidad su cuñado CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO, lo accedió en el baño de la casa de Bogotá; empero, no precisó en cuál de los dos baños que hay en la residencia.

1. Circunstancias de modo

B…S…P...G… indicó que cuando se encontraba en la ciudad de Santa Marta, ingresó a un carro y se ubicó en el asiento delRadicación: 11001-6000721-2013-00661-02 (3876) Procesado: Carlos Esneyder Reina Otavo Delito: Acceso carnal abusivo con menor de catorce años agravado y otro

12 conductor, en tanto que, su cuñado CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO se sentó en la silla del copiloto y lo tocó, sin importarle que los hermanos del niño se encontraban dormidos en la silla de atrás del vehículo.

Amén de lo anterior, Andrea Viviana Pinzón Gaitán y Liria Isabel Gaitán Ruíz (hermana y progenitora del menor, respectivamente), declararon que

los hermanos del niño se encontraban dormidos en la silla de atrás del vehículo.

Amén de lo anterior, Andrea Viviana Pinzón Gaitán y Liria Isabel Gaitán Ruíz (hermana y progenitora del menor, respectivamente), declararon que en el paseo de Santa Marta, CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO no pudo acceder a B…S…, porque los hermanos de éste último, llegaron a dormir al carro , por lo que, se pregunta el apelante, cuál es la versión real.

1. Circunstancias de tiempo

En la sentencia se indica que los hechos tuvieron ocurrencia desde noviembre de 2011, en tanto que, la Fiscalía en el escrito de acusación, adujo que aquellos sucedieron en noviembre de 2013.

A su turno , la señora Liria Isabel Gaitán Ruíz –mamá de B…S…P...G…- indicó que llegó a Bogotá, a vivir en la casa de su hija Andrea Viviana Pinzón Gaitán, en agosto de 2012, fecha a la que también aludió ésta última.

No obstante, el menor B…S…P…G…, adujo que la primera vez que lo accedió su cuñado CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO, fue en la casa de Bogotá, a donde según Andrea Viviana Pinzón Gaitán y Liria Isabel Gaitán Ruíz (hermana y progenitora del menor, respectivamente), llegaron en agosto de 2012. Luego entonces, cuestiona el defensor por qué en la sentencia condenatoria se indicó que los hechos ocurrieron desde noviembre de 2011.Radicación: 11001-6000721-2013-00661-02 (3876)

qué en la sentencia condenatoria se indicó que los hechos ocurrieron desde noviembre de 2011.Radicación: 11001-6000721-2013-00661-02 (3876) Procesado: Carlos Esneyder Reina Otavo Delito: Acceso carnal abusivo con menor de catorce años agravado y otro

13 -. B…S…P...G…, en el juicio oral:

1. Como no aludió a la violación de la que fue víctima a los 7 años, por parte de su primo Oscar, a la que sí hizo mención su hermana Andrea Viviana Pinzón Gaitán, no se puede tener en cuenta las conclusiones a las que arribó Alfonso Carrasquilla Castilla

(psiquiatra de medicina legal), por cuanto, B…S…P...G… no lo enteró de dicha violación. Ello por cuanto, los hallazgos traumáticos que el profesional halló en el menor, no fueron únicamente producto de lo ocurrido con CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO.

1. Adujo que el primer acceso ocurrió en agosto de 2012, cuando vivía en la casa de su hermana Andrea Viviana Pinzón Gaitán; no obstante, CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO en el periodo comprendido entre marzo y octubre de ese año -2012-, estuvo incapacitado, pues le practicaron una cirugía en la pierna izquierda.

Por lo que, resultaba relevante que el menor B…S…P...G…, mencionara que CARLOS ESNEYDER, para agosto de 2012, fecha en que supuestamente empezó a accederlo, utilizaba muletas. Además que, para esa época aquél pasó la incapacidad de 6 meses, en la casa

mencionara que CARLOS ESNEYDER, para agosto de 2012, fecha en que supuestamente empezó a accederlo, utilizaba muletas. Además que, para esa época aquél pasó la incapacidad de 6 meses, en la casa de la mamá, y no en la de Andrea Viviana Pinzón Gaitán –hermana de

B…S…P…G…-

1. Mencionó que REINA OTAVO nunca lo amenazó, y que lo único que aquél le manifestó fue “mire a ver si dice algo” , entonces por qué el niño no contó lo que supuestamente le hacía su cuñado.

1. CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO no vivía en la casa de Andrea Viviana Pinzón Gaitán, sino que solo iba dormir.Radicación: 11001-6000721-2013-00661-02 (3876) Procesado: Carlos Esneyder Reina Otavo Delito: Acceso carnal abusivo con menor de catorce años agravado y otro

14 -. Según Andrea Viviana Pinzón Gaitán –hermana de B…S…P…G…- se enteró de los abusos que su esposo CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO, cometía con su hermano B…S…P...G…, porque encontró una conversación en el Skype de éste último.

No obstante, la conversación por Skype con la que según Andrea Viviana Pinzón Gaitán –hermana de B…S…P…G…- se dio cuenta de lo que estaba ocurriendo, no era entre el niño B…S… y CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO , sino con otras personas de sexo masculino.

-. No es cierto que la relación entre B…S…P...G… y su cuñado

estaba ocurriendo, no era entre el niño B…S… y CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO , sino con otras personas de sexo masculino.

-. No es cierto que la relación entre B…S…P...G… y su cuñado CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO, fuera mala por lo abusos que se dice aquél le cometía, el motivo real, era porque aquél le era infiel a su hermana Andrea Viviana Pinzón Gaitán, con otras mujeres y no con niños, por lo que, e l menor inventó los hechos en contra de su cuñado REINA OTAVO.

-. El menor indica que luego de que su cuñado lo accedía, se encerraba en el baño al llorar; sin embargo, si ello ocurrió así, quienes se encontraban en la casa, se hubiesen percatado, pues la misma, era pequeña.

5.2.1.2 De la redosificación de la pena

Aduce el impugnante, que no se configuró el agravante descrito en el numeral 2°23 del artículo 211, por cuanto, CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO, únicamente iba a la casa de Andrea Viviana Pinzón

23 “El responsable tuviere cualquier carácter, posición o cargo que le dé particular autoridad sobre la víctima o la impulse a depositar en él su confianza”Radicación: 11001-6000721-2013-00661-02 (3876) Procesado: Carlos Esneyder Reina Otavo Delito: Acceso carnal abusivo con menor de catorce años agravado y otro

15 Gaitán –hermana de B…S…P…G… - a dormir, por lo que, no hacía parte de “la unidad domestica integrada bajo el mismo techo”.

15 Gaitán –hermana de B…S…P…G… - a dormir, por lo que, no hacía parte de “la unidad domestica integrada bajo el mismo techo”.

Agrega que no se probó que el meno r B…S…P…G…, tuviera relación siquiera de familiaridad con CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO, pues el trato entre aquéllos era distante.

Destaca que para que se configure la causal de agravación por la que se acusó a REINA OTAVO, no basta con que se comparta el techo, pues la confianza, requiere de acciones que permitan establecer confidencia entre las personas.

5.2.2 Argumentos del acusado24

Actuando en su propio nombre, CARLOS ESNEYDER REINA OTAVO reitera prácticamente, lo expuesto por su defensor; y, de igual manera, pretende se revoque la sentencia condenatoria, por aplicación del principio in dubio pro reo; con apoyo en estos motivos:

-. Su suegra, la señora Liria Isabel Gaitán Ruíz –mamá de Andrea Viviana Pinzón Gaitán y del menor B…S…P...G…- llegó a vivir a su casa en febrero de 2012, con los menores B…S… (Víctima) y J…, porque se encargaría del cuidado de su menor hija P…A…R...P…, y no a mediados en junio, como aquélla y Andrea Viviana lo manifestaron.

-. Todos los días a las 6:30 de la mañana, salía de la casa de su esposa Andrea Viviana Pinzón Gaitán –hermana de B…S…P…G… - iba a

-. Todos los días a las 6:30 de la mañana, salía de la casa de su esposa Andrea Viviana Pinzón Gaitán –hermana de B…S…P…G… - iba a la casa de su mamá a bañarse y arreglarse, para luego dirigirse a su

24 Folios 277 al 285 de la carpeta de conocimiento No. 2.Radicación: 11001-6000721-2013-00661-02 (3876) Procesado: Carlos Esneyder Reina Otavo Delito: Acceso carnal abusivo con menor de catorce años agravado y otro

16 trabajo; y llegaba nuevamente a la casa de su esposa, aproximadamente a las 10:30 o 11:00 de la noche, luego de salir de la universidad; y todos los fines de semana, viajaban con la familia de aquélla al Municipio de Tibacuy.

-. Desde marzo de 2012, hasta octubre del mismo año, permaneció en la casa de su mamá, porque le practicaron una cirugía en la pierna izquierda; lo que, si bien no lo limitaba totalmente en su movilidad, sí le dificultaba su desplazamiento sin apoyo –muletas-.

-. Su cuñado B…S…P...G…, al ser confrontado por la hermana Andrea Viviana Pinzón Gaitán, le dijo que había sido Oscar Pinzón quien lo había accedido carnalmente ; no obstante, luego de que el niño conversara con el hermano mayor, Luis Eduardo Pinzón Gaitán, cambio la versión y lo inculpó a él, sin ser eso cierto.

-. B…S…P...G…, inicialmente le dijo a la hermana Andrea Viviana Pinzón Gaitán, que días antes de que ella encontrara la

cambio la versión y lo inculpó a él, sin ser eso cierto.

-. B…S…P...G…, inicialmente le dijo a la hermana Andrea Viviana Pinzón Gaitán, que días antes de que ella encontrara la conversación por Skype, él lo hab ía accedido; sin embargo, luego de que B…S… habló con el hermano Luis Eduardo Pinzón Gaitán, ya manifestó que lo había abusado varias veces.

-. Si la familia de B…S…P...G…, se reunía de manera constante, por qué el menor no les contó nada.

-. Nunca estuvo a solas con su cuñado B…S…P…G…,