TSDJ CUN SL - 25899- 31-05-002-2021-00294-01-(10-03-2022)

TRIBUNAL SUPERIOR

DISTRITO JUDICIAL DE CUNDINAMARCA

SALA LABORAL

Magistrado Ponente: EDUIN DE LA ROSA QUESSEP

PROCESO ORDINARIO LABORAL PROMOVIDO POR JOSÉ ALBERTO CASTELLANOS MELO CONTRA COLPENSIONES. Radicación No. 2589931-05-002-2021-00294-01.

Bogotá D. C. diez (10) de marzo de dos mil veintidós (2022).

Se emite la presente sentencia de manera escrita conforme lo preceptúa el artículo 15 del Decreto Legislativo 806 del 4 de junio de 2020 expedido por el Gobierno Nacional . Se decide el grado jurisdicc ional de consulta respecto de la sentencia proferida el 3 de diciembre de 2021 por el Juzgado Segundo Laboral del Circuito de Zipaquirá.

Previa deliberación de los magistrados que integra n la Sala y conforme los términos acordados, se procede a proferir la siguiente:

SENTENCIA

1. El demandante instauró demanda ordinaria laboral contra Colpensiones, con el objeto que se condene al reconocimiento y pago del incremento pensional del 14%, de conformidad con lo estableci do en el Acuerdo 049 de 1990 del ISS, por tener a cargo a su esposa Consuelo Suárez de Castellanos; en consecuencia, se condene al pago de dicho incremento de manera retroactiva, desde el reconocimiento de su pensión de vejez, que lo fue el 2 de mayo de 2005, y hasta cuando subsistan las causas que le dan origen, intereses moratorios y las costas procesales.

2. Como sustento de sus pretensiones, manif iesta el demandante que el

que lo fue el 2 de mayo de 2005, y hasta cuando subsistan las causas que le dan origen, intereses moratorios y las costas procesales.

2. Como sustento de sus pretensiones, manif iesta el demandante que el ISS hoy Colpensiones, mediante Resolución 030629 del 2 de mayo de 2005, le otorgó la pensión de vejez con base en el Acuerd o 049 deProceso Ordinario Laboral

Promovido por JOSÉ ALBERTO CASTELLANOS MELO

Contra COLPENSIONES.

Radicación No. 25899-31-05-002-2021-00294-01 2 1990, por ser beneficiario del r égimen de transición. Inf orma que contrajo matrimonio con la señora Consuelo Suárez de Castellanos el día el 8 de mayo de 1971 , y que ella depende económicamente de él y de la mesada que percibe, “ya que toda la vida se dedicó al cuidado del hogar y crianza de sus hijos ”. Agrega que el 23 de agosto de 2021 , solicitó ante Colpensiones el pago del incremento pensional del 14% por tener su esposa a cargo; no obstante, dicha entidad con oficio de la misma fecha negó la prestación económica.

3. La demanda fue presentada el 1 6 de septiembre de 2021 , siendo admitida el 30 de ese mes y año, por el Juzgado Segundo Laboral del Circuito de Zipaquirá, Cundinamarca; dándole el trámite de un proceso de única instancia ; y en dicho proveído se ordenó la notificación de la demandada y de la Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado (PDF 04), entidades que se notificaron los días 8 y

proceso de única instancia ; y en dicho proveído se ordenó la notificación de la demandada y de la Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado (PDF 04), entidades que se notificaron los días 8 y 15 de octubre de 2021 (PDF 05 y 06).

4. La demandada Colpensiones , por intermedio de apoderad a judicial, contestó la demanda con oposición a las pretensiones; frente a los hechos aceptó los relacionados con el reconocimiento pensional, que el actor es beneficiario del régimen de transición, la solicitud radicada por el demandante y la negativa de la entidad de reconocer el incremento pensional pretendido; respecto a los demás manifestó no constarle los mismos. Propuso en su defensa las excepciones de inexistencia del derecho y de la obligación ; carencia de causa para demand ar; cobro de lo no debido ; no configuración del derecho al pago del I.P.C., ni de indexación o reajuste alguno; no configuración del derecho al pago de intereses moratorios ni indemnización moratoria; pago; buena fe de Colpensiones; presunción de legalidad de los actos administrativos ; prescripción; y no procedencia al pago de costas en instituciones administradoras de seguridad social del orden público (PDF 07).

5. Con auto del 18 de noviembre de 2021 , el juez de conocimiento señaló el 3 de diciembre siguiente como fecha y hora para laProceso Ordinario Laboral

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Radicación No. 25899-31-05-002-2021-00294-01 3 celebración de la audiencia de que trata el artículo 7 2 del CPTSS (PDF 08), la que se realizó ese día (PDF 17).

Radicación No. 25899-31-05-002-2021-00294-01 3 celebración de la audiencia de que trata el artículo 7 2 del CPTSS (PDF 08), la que se realizó ese día (PDF 17).

6. El Juez Segundo Laboral del Circuito de Zipaquirá, Cundinamarca, en sentencia pr oferida el mismo 3 de diciembre de 2021 , declaró probadas las exce pciones de mérito denominadas inexistencia del derecho y de la obligación, carencia de causa para demand ar y cobro de lo no debido, propuestas por la entidad demandada ; absolvió a Colpensiones de las súplicas de la demanda , por virtud de la derogatoria orgánica de los incrementos pensionales por personas a cargo; y condenó en costas al demandante, tasando las agencias en derecho en la suma de $454.263. De otro lado, ordenó remitir el expediente ante esta Corporación , para su rtir el gr ado jurisdiccional de consulta (PDF 17).

7. Recibido el expediente digital, se admitió el grado jurisdiccional de consulta mediante auto del 14 de diciembre de 2021; luego, con auto del 13 de enero de 2022 , se ordenó correr traslado a las partes para que presentaran sus alegatos de conclusión, dentro del cual ambas lo allegaron.

8. El demandante, por intermedio de su apoderado , insiste que es beneficiario del régimen de transición , y por ello su pensión se reconoció con base en el Acuerdo 049 de 1990 , por lo que , en ese orden, tiene el derecho adquirido de percibir los incrementos pensionales por tener su esposa a cargo . En ese sentido, solicita la

reconoció con base en el Acuerdo 049 de 1990 , por lo que , en ese orden, tiene el derecho adquirido de percibir los incrementos pensionales por tener su esposa a cargo . En ese sentido, solicita la revocatoria de la sentencia por cuanto el juez no valoró de manera correcta las pruebas recaudadas.

Colpensiones por su parte , solicita se confirme la deci sión del a quo; refiere que debe aplicarse la jurisprudencia de la Corte Constitucional, en este caso, la s entencia de Unificación SU 140 de 2019 , “mediante la cual se determinó que con ocasión de la expedición de la Ley 100 de 19 93, el artículo 21 del Decreto 758 de 1990 fue objeto de derogatoria orgánica a partir del 1 de Abril de 1994; fecha ésta última en la cual la ley 100 de 1993 entró a regir”.Proceso Ordinario Laboral

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Radicación No. 25899-31-05-002-2021-00294-01 4

CONSIDERACIONES

De conformidad con el artículo 69 del CPTSS, se r evisa en grado obligatorio de consulta la sentencia dictada por el juez de única instancia, en tanto fue totalment e adversa a las pretensiones del afiliado demandante, y en atención a lo dispuesto por la Corte Constitucional en sentencia C-424 de 2015.

Así la s cosas, se tien e que el problema jurídico por resolver es, determinar si a l demandante le asiste derecho a recibir el incremento pensional del 14% sob re su pensión de vejez , por tener a cargo a su

Así la s cosas, se tien e que el problema jurídico por resolver es, determinar si a l demandante le asiste derecho a recibir el incremento pensional del 14% sob re su pensión de vejez , por tener a cargo a su cónyuge Consuelo Su árez de Castellanos , en atenci ón a que dicha prestación le fue reconocida en aplicación del Acuerdo 049 de 1990 , aprobado con el Decreto 758 de 1990.

No es materia de discusión que al actor le fue reconocida la pensión de vejez por parte del ISS, hoy Colpensiones, mediante Resolución 030629 del 2 de mayo de 2005, conforme al Acuerdo 049 ya citado , por ser beneficiario del régimen de transición previsto en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993 , en cuantía de $ 2.274.745 (pág. 11 PDF 02); de igual forma, no se discute que el demandante elevó reclamación administrativa ante Colpensiones, recibida el 23 de agosto de 2021, en la que solicitó el pago de su incremento pensional por cónyuge a cargo, y que esa petición fue atendida de manera desfavorable por la entidad de seguridad social (págs. 13-17 PDF 02); finalmente, tampoco es objeto de controversia que el actor contrajo matrimonio con la señora Consuelo Suárez, el 8 de mayo de 1971, y así se desprende del registro civil de matrimonio allegado con la demanda (pág. 18 PDF 02).

El a quo a l proferir su decisión, luego de ha cer un recuento legal y jurisprudencial sobre la vigencia de los i ncrementos pensionales ,

la demanda (pág. 18 PDF 02).

El a quo a l proferir su decisión, luego de ha cer un recuento legal y jurisprudencial sobre la vigencia de los i ncrementos pensionales , determinó que al no ser parte “del articulado de la Ley 100, sino de los reglamentos del ISS, régimen anterior, no tener relación directa con la edad, e l tiempo, semanas de cotización o el monto pensional, ni hacer parte de la pensión de vejez o invalidez, por ningún motivo se habilita que los jueces continúen bajo el exótico criterio de su vigencia para los pensionados con base en el régimen de transición, sino ú nicamente para quienes adquirieron el derecho p ensional de maneraProceso Ordinario Laboral

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Radicación No. 25899-31-05-002-2021-00294-01 5 directa o por derecho propio según los reglamentos del ISS, según sea del caso, tal como incluso lo reafirmó la Sala de Casación Laboral de la Corte Suprema de Justicia entre otras en senten cia SL2061 del año 2021 , en particular cuando aseveró que el a rtículo 21 del acuerd o 049 de 1990 aprobado por el decreto 758 referenciado, sí fue objeto de derogator ia orgánica, por virtud del nuevo modelo de seguridad social, e incluso es incompatible con el a rtículo 48 constitucional reformado por el acto legislativo número 1 del año 2005 , acorde con la sentencia SU 140 del año 2019”, y frente al caso concreto, concluyó que como el demandante “causó su derecho pensional con fundamento en el reglamento de l ISS, aprobado por el Decreto 758 de

2019”, y frente al caso concreto, concluyó que como el demandante “causó su derecho pensional con fundamento en el reglamento de l ISS, aprobado por el Decreto 758 de 1990, por virtud del régimen de transición, regulado por el artículo 36 de la Ley 100 de 1993 , y no por derecho propio, tal como lo muestra la resolución 030629 del año 20 05, incluso como fue aceptado, y excluido del debate probatorio en la etapa de la fijación del litigio, no tiene derecho al incremento pensional por persona a cargo reclamado, sencillamente porque cuando adquirió su estatus pensional, esos beneficios se encontraban ya derogados”.

El artículo 21 del Acu erdo 049 de 1990 señala que las pensiones de invalidez y vejez se incrementarán “b) En un catorce por ciento (14%) sobre la pensión mínima legal, por el cónyuge o compañero o compañera del beneficiario que de penda económicamente de éste y no disfrute de una pensión”. “Los incrementos mensuales de las pensiones de invalidez y de vejez por estos conceptos, no podrán exceder del cuarenta y dos por ciento (42%) de la pensión mínima legal”.

Por su parte, el artícu lo 22 ibídem preceptúa que tales incrementos “no forman parte integrante de la pensión de invalidez o de vejez que reco noce el Instituto de Seguros Sociales y el derecho a ellos subsiste mientras perduren las causas que les dieron origen. El Director General del ISS establecerá los mecanismos necesarios para su control”.

Respecto a la vigencia de los citados incrementos c on posterioridad a la expedición de la Ley 100 de 1993, la jurisprudencia de la Sala Laboral de

General del ISS establecerá los mecanismos necesarios para su control”.

Respecto a la vigencia de los citados incrementos c on posterioridad a la expedición de la Ley 100 de 1993, la jurisprudencia de la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia fue reiterativa en sostener que, pese a que dicha norma tiva no hi zo mención expresa de los incrementos por personas a cargo que venían siendo reconocidos en el régimen de prima media de conformidad con lo dispuesto en los artículos 21 y 22 del Acuerdo 049 de 1990 aprobado por el Decreto 758 de esa anualidad, ello no implicaba que los hubiera derogado, máxime cuando el artículo 289 de la Ley 100, no lo hiz o exp resamente, y tampoco de manera tácita (sentencia CSJ, SL radicación 29751, del 5 de diciembre de 2007 ), y en ese orden, mantenían su vigencia; además de no ir en contravía de laProceso Ordinario Laboral

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Radicación No. 25899-31-05-002-2021-00294-01 6 nueva legislación, y su aplicación operaba ya por derecho propio, ora por transición del aludido acuerdo (Sentencia CSJ – SL, radicación 36345 del 10 de agosto de 2010).

El anterior era e l criterio que acogía esta Sala , máxime cuando, adicionalmente, la Sección Segunda , Subsección “A” de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado, en sentencia del 16 de noviembre de 2017, denegó la nulidad de los artículos 21 y 22 del

adicionalmente, la Sección Segunda , Subsección “A” de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado, en sentencia del 16 de noviembre de 2017, denegó la nulidad de los artículos 21 y 22 del Acuerdo 049 de 1990 aprobado por medio del Decreto 758 de 1990, negó su desaparición del ordenamiento jurídico con la expedición de la Ley 100 de 1993, y aclaró que a quienes les sea reconocida la pensión de vejez o de invalidez con fundamento en la Ley 10 0 de 1993, es decir, los beneficiarios de la mis ma, no tienen derecho a los incrementos de que trata el Acuerdo 049 de 1990; y de otro lado, porque el Acto Legislativo 01 de 2005 nada dijo acerca de la pérdida de vigencia de los referidos incrementos pensionales ni la improcedencia de los mismos, y por e l contrario, en el inciso 2º del parágrafo transitorio 4º señaló que "Los requisitos y beneficios pensionales para las personas cobijadas por este régimen (el de transición) establecido en la Ley 100 de 1993, serán los exigidos por el artículo 36 de la Ley 100 de 1993 y demás normas que desarrollen dicho régimen" - negrilla fuera de texto-.

De otra parte, la Corte Constitucional en sentencia SU-140 de 2019 dispuso que los incrementos previstos por el artículo 21 del Decreto 758 de 1990 desaparecieron del mundo jurídico desde la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993 (derogatoria orgánica), y que sólo conservan efectos ultractivos para aquellos casos en que los referidos

de 1990 desaparecieron del mundo jurídico desde la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993 (derogatoria orgánica), y que sólo conservan efectos ultractivos para aquellos casos en que los referidos derechos nacieron, y por ende tienen la vocación de subsistir mientras su fuente jur ídica estuvo vigente dentro del ordenamiento, es decir, para quienes adquirieron su derecho de pensión antes de la vigencia de la citada ley, y concluyó que, “…salvo que se trate de derechos adquiridos antes de la expedición de la Ley 100 de 1993, el derec ho a los incrementos pensionales que previó el artículo 21 del Decre to 758 de 1990 desapareció del ordenamiento jurídico por virtud de su derogatoria orgánica; todo ello, sin perjuicio de que de todos modos tales incrementos resultarían incompatibles con el artículo 48 de la Carta Política luego de que éste fuera reformado por el Acto legislativo 01 de 2015”, por lo que en ese sentido, “el derecho de incremento pensionalProceso Ordinario Laboral

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Radicación No. 25899-31-05-002-2021-00294-01 7 del 14% por cónyuge o compañera o comp añero a cargo no prescribe para quienes completar on los requisitos de pensión antes de la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993 - lo cual, se reitera, sucedió el 1º de abril de 1 994-”. Sin embargo, este Tribunal se ap artó de lo dispuesto por la Corte Constitucional y acogió los criterios del máximo organismo de la jurisdicción ordinaria laboral, por ser el órgano de

sucedió el 1º de abril de 1 994-”. Sin embargo, este Tribunal se ap artó de lo dispuesto por la Corte Constitucional y acogió los criterios del máximo organismo de la jurisdicción ordinaria laboral, por ser el órgano de cierre de esta jurisdic ción, y en ese sentido mantenía la postura según la cual los incrementos pensionales subsistían para aquellos a los que se concedía la pensión en virtud del Acuerdo 049 de 1990, pero prescribían si no se reclama ban dentro de los tres años siguientes al oto rgamiento del derecho pensional.

No obstante lo anterior, en atención al nuevo criterio de la Sala de Casación Laboral de la Corte Suprema de Justicia, a partir de la sentencia SL 2061-2021, radicación 84054, del 19 de mayo de 2021, en la que dicha Corporación acogió lo dispuesto por la Corte Constitucional en la referida sentencia SU 140 de 20 19 respecto a la derogato ria orgánica de l os incrementos pensionales por p ersonas a carg o de que trata el artículo 21 del Acuerdo 049 de 1990, aprobado por Decreto 7 58 del mismo año, en virtud de la expedición de la Ley 100 de 1993 , y por resultar incompatible con el artículo 48 d e la Constitución Política de Colombia, modificad o por el Ac to Legislativo 01 de 2005 , esta S ala igualmente ha replanteado su tesis anterior, y ha acogido el pronunciamiento del órgano de cierre de la jurisdicción laboral.

En consecuencia, como en este caso el demandante adquirió el estatus de pensionado con posterioridad a la vigencia d e la Ley 100 de 1993,

pronunciamiento del órgano de cierre de la jurisdicción laboral.

En consecuencia, como en este caso el demandante adquirió el estatus de pensionado con posterioridad a la vigencia d e la Ley 100 de 1993, pues en la Resolución 030629 del 2 de mayo de 2005 se observa que cumplió los requisitos para acceder a dicha prestación, el 15 de marzo de 20 05, resu lta indiscutible que los incrementos pensionales reclamados en la demanda, son improcedentes, pues se reit era, los mismos mantienen sus efectos, únicamente para quienes adquirieron su derecho a la pensión antes de la vigencia de la Ley 100 de 1993, circunstancia que no se da en el presente caso.Proceso Ordinario Laboral

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Radicación No. 25899-31-05-002-2021-00294-01 8 En este orden de ideas, no queda a la Sala otro camino que confirmar la sentencia de primera instancia en todas sus partes.

Sin costas en esta instancia por cuanto el proceso se conoció en grado jurisdiccional de consulta.

Por lo expuesto, la Sala L aboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cundinamarca, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la ley,

RESUELVE:

PRIMERO: CONFIRMAR la sentencia de fecha 3 de diciembre de 20 21 por el Juzgado Segundo L aboral del Circuito de Zipaquirá, Cundinamarca, dentro del pro ceso ordinario laboral de José Alberto Castellanos Melo contra Colpensiones, de a cuerdo con lo dicho en la parte motiva de esta providencia.

Cundinamarca, dentro del pro ceso ordinario laboral de José Alberto Castellanos Melo contra Colpensiones, de a cuerdo con lo dicho en la parte motiva de esta providencia.

SEGUNDO: Sin costas en esta instancia.

TERCERO: DEVOLVER el expediente digital al juzgado de origen.

LAS PARTES SE NOTIFICAN EN EDICTO Y CÚMPLASE,

EDUIN DE LA ROSA QUESSEP

Magistrado

JOSÉ ALEJANDRO TORRES GARCÍA

MagistradoProceso Ordinario Laboral

Promovido por JOSÉ ALBERTO CASTELLANOS MELO

Contra COLPENSIONES.

Radicación No. 25899-31-05-002-2021-00294-01 9

MARTHA RUTH OSPINA GAITÁN

Magistrada

SONIA ESPERANZA BARAJAS SIERRA

Secretaria