TSDJ Manizales - SP2014-00140-00 H

1

Radicado: 2014-00140-00

Accionante: Hamer Andrés Osorio Salguero

Accionados: Juzgados Segundo de EPMS de La Dorada

República de Colombia . Tribunal Superior de Manizales Sala Penal

TRIBUNAL SUPERIOR DE MANIZALES

SALA PENAL DE DECISIÓN

Magistrada Ponente: GLORIA LIGIA CASTAÑO DUQUE Aprobado por acta n.° 163 de la fecha. H: 05:30 P.M Manizales, veintinueve (29) de mayo de dos mil catorce (2014).

1. ASUNTO Resolver -en primera instanciala acción de tutela instaurada por el señor HAMER ANDRÉS OSORIO SALGUERO,

contra el Juzgado PRIMERO DE EJECUCIÓN DE PENAS Y MEDIDAS DE SEGURIDAD DE LA DORADA (C), por la presunta vulneración de sus derechos fundamentales al debido proceso y a la libertad.

2. ANTECEDENTES Manifiesta el accionante-quien en la actualidad se encuentra purgando pena en el Establecimiento Carcelario de La Dorada, Caldas– que, por primera vez, el Juzgado Primero de Ejecución de Penas y Medidas de Seguridad de La Dorada, Caldas, le negó la libertad condicional, el diez (10) de octubre de dos mil once (2011), negativa que fue reiterada el siete (7) de febrero de dos mil trece

2

Radicado: 2014-00140-00

Accionante: Hamer Andrés Osorio Salguero

Accionados: Juzgados Segundo de EPMS de La Dorada

República de Colombia . Tribunal Superior de Manizales

Sala Penal (2013), oportunidad en la que se le indicó que no había superado la parte cuantitativa plasmada en el Art. 64 de la Ley 599 de 2000. Informó que el diecisiete (17) de marzo de dos mil catorce (2014), nuevamente se le negó el beneficio bajo el argumento de que el mismo no es procedente en su caso, según lo dispuesto en el Art. 26 de la Ley 1121 de 2006. Señaló que le otorgó poder a un abogado, quien el catorce (14) de abril de dos mil catorce (2014) radicó nueva solicitud de libertad condicional, contestándose esta vez que al no haberse interpuesto recursos en contra de la decisión anterior, la misma había alcanzado ejecutoria y doble presunción de acierto y legalidad. Adujo que el Juez insiste en negarle el beneficio sin tener en cuenta lo preceptuado en la Ley 1709 de 2014 y aclaró que los hechos por los cuales fue condenado tuvieron lugar el diez (10) de diciembre de dos mil dos (2002), es decir, mucho antes de entrar a regir la Ley 1121 de 2006.

3. RESPUESTA DEL ACCIONADO El Juez Primero de Ejecución de Penas y Medidas de Seguridad de La Dorada, adujo que no es factible el amparo reclamado, pues la decisión se tomó con base en la normativa del caso, resaltando que el Art. 26 de la Ley 1121 de 2006 reprodujo

3

Radicado: 2014-00140-00

Accionante: Hamer Andrés Osorio Salguero

Accionados: Juzgados Segundo de EPMS de La Dorada

República de Colombia . Tribunal Superior de Manizales Sala Penal in integrum la Ley 733 de 2002 Art. 11, como se le hizo saber al defensor del accionante. Anotó que no aplicó la Ley 1709 de 2014, en tanto consideró que esta disposición no daba paso a la figura de la derogatoria tácita, ni expresa. También se refirió a la improcedencia de la acción de tutela incoada, al no evidenciarse quebranto de los derechos fundamentales que se consideran vulnerados, pues al interior de las decisiones que se han adoptado, se explicaron en detalle las razones por las que no puede accederse a la libertad condicional, discusión que no puede revivirse a través de una acción constitucional preferente y sumaria, sobre todo cuando no se hizo uso de los recursos ordinarios que procedían contra esas determinaciones. Por último indicó que se atenía a las pruebas aportadas por el accionante en tanto coincidían con las obrantes en el expediente.

4. CONSIDERACIONES DE LA SALA 4.1. Problema jurídico Atendiendo las razones que motivaron la interposición de esta acción constitucional, advierte la Sala que el problema

4

Radicado: 2014-00140-00

Accionante: Hamer Andrés Osorio Salguero

Accionados: Juzgados Segundo de EPMS de La Dorada

República de Colombia . Tribunal Superior de Manizales Sala Penal jurídico consiste en verificar, previo a cualquier otra consideración, si en el presente caso se presentan las causales genéricas de

procedibilidad de la acción de tutela contra providencias judiciales y, luego, si se presentan también las de procedencia específica. Por tanto, se evaluará la decisión adoptada por el Juez demandado, con el fin de establecer si la misma se encuentra huérfana de soporte normativo, o se apuntala en métodos de interpretación normativos absolutamente inidóneos y en tal virtud su providencia deviene arbitraria. 4.2. Procedencia de la tutela contra providencias judiciales En efecto, de tiempo atrás, se tiene establecido que la acción de tutela es, de entrada, improcedente contra decisiones judiciales y que uno de los eventos en que su trámite resultaría viable, se circunscribiría a la existencia de protuberantes fallas en la providencia demandada; ello es así principalmente porque no puede pretenderse a través de un medio como estos (preferente y sumario), suplantar e inclusive desconocer decisiones de la Judicatura, y buscar que la acción de tutela se convierta en un medio cuya función sea servir de instancia adicional, especialmente cuando respecto de las decisiones judiciales correspondientes se ha producido la ejecutoria y, en 5

Radicado: 2014-00140-00

Accionante: Hamer Andrés Osorio Salguero

Accionados: Juzgados Segundo de EPMS de La Dorada

República de Colombia . Tribunal Superior de Manizales Sala Penal consecuencia, la cosa juzgada formal y de paso han hecho tránsito a cosa juzgada material.1 En estas condiciones, se consideró que aunque el juez de tutela no tiene facultad para modificar una providencia judicial, sí puede hacerlo cuando encuentra que la decisión del funcionario

oculta una vía de hecho, es decir, una decisión abiertamente arbitraria o contraria a derecho. Se debe aclarar que con esta tesis, la Corte Constitucional no pretendió desvirtuar la regla general de la improcedencia de la tutela contra providencias judiciales, sino dotarla de límites razonables, sujetos no sólo a la necesidad de garantizar la vigencia de la cosa juzgada, sino la realización efectiva de los derechos fundamentales, cuando los mismos fueran violentados por decisiones aparentemente legítimas, que en realidad eran fruto del capricho o la ignorancia del juez ordinario.2 Con el tiempo, la Corte Constitucional afinó los criterios de procedencia de la tutela contra providencias judiciales. La Corporación evidenció -por ejemploque la existencia de otros mecanismos de defensa o el ejercicio tardío de la acción constitucional hacían inoperante el mecanismo de amparo. Con el desarrollo de la doctrina y la producción de innumerables fallos en la materia, la tesis original dio paso a una 1 Sentencia C-543 de 1992 M.P. José Gregorio Hernández Galindo. 2 Sentencia T-836 de 2004 M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra. 6

Radicado: 2014-00140-00

Accionante: Hamer Andrés Osorio Salguero

Accionados: Juzgados Segundo de EPMS de La Dorada

República de Colombia . Tribunal Superior de Manizales Sala Penal de mayor comprensión que, superando el criterio subjetivo usualmente recurrido para definir la vía de hecho, admitió la procedencia de la acción tutelar en presencia de circunstancias genéricas y causales específicas de vulneración de derechos de

carácter fundamental. De este modo, sin abandonar la tesis general según la cual la tutela no procede contra decisiones judiciales, la Corte adoptó una doctrina de circunstancias genéricas y causales específicas de procedencia que permiten detectar con mayor precisión los defectos judiciales susceptibles de ser impugnados por vía de tutela. Según la Corte, en esta tarea se ha reemplazado el uso conceptual de la expresión “vía de hecho” por la de “causales genéricas de procedibilidad”. Lo anterior ha sido introducido por la urgencia de una comprensión diferente del procedimiento de tutela de tal manera que permita armonizar la necesidad de proteger los intereses constitucionales que involucran la autonomía de la actividad jurisdiccional y la seguridad jurídica, sin que estos valores puedan desbordar su ámbito de irradiación y cerrar las puertas a la necesidad de proteger los derechos fundamentales que pueden verse afectados eventualmente con ocasión de la actividad jurisdiccional del Estado.3 3 Sentencia T-949 de 2003 M.P. Eduardo Montealegre Lynett. 7

Radicado: 2014-00140-00

Accionante: Hamer Andrés Osorio Salguero

Accionados: Juzgados Segundo de EPMS de La Dorada

República de Colombia . Tribunal Superior de Manizales Sala Penal Por ser de interés, no solo para el desarrollo del tema, sino como derrotero para las decisiones que en este sentido deban asumirse, la Corporación se apegará a los lineamientos que trazó la Corte Constitucional en la Sentencia T-233 de marzo 29 de 2007, en la cual recogió y definió de manera clara las causales de

procedencia de la tutela contra providencias judiciales y los requisitos de procedibilidad de la acción, como a continuación se señala.4 4.3. Requisitos generales de procedencia de la tutela contra providencias judiciales: Las circunstancias genéricas de procedencia se definen como aquellas cuya ocurrencia habilita al juez de tutela para ingresar en el estudio de la providencia judicial demandada, a efectos de determinar la existencia de una causal específica. En presencia de las circunstancias genéricas de procedencia, el juez de tutela está habilitado para revisar el contenido de la providencia judicial demandada. De manera general, la jurisprudencia constitucional reconoce seis circunstancias genéricas de procedencia de la tutela contra providencias judiciales, todas las cuales deben cumplirse para que sea posible adelantar el estudio correspondiente. En la Sentencia C-590 de 2005, la Sala Plena de 4 Expediente T-1498919, M. P. Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra. 8

Radicado: 2014-00140-00

Accionante: Hamer Andrés Osorio Salguero

Accionados: Juzgados Segundo de EPMS de La Dorada

República de Colombia . Tribunal Superior de Manizales Sala Penal la Corte presentó una categorización de dichas causales, en un esfuerzo por sistematizar el análisis pertinente, así: i) Que la cuestión que se discuta resulte de evidente relevancia constitucional. El juez de tutela debe indicar con toda claridad y de forma expresa porqué la cuestión que entra a resolver es genuinamente una cuestión de relevancia

constitucional que afecta los derechos fundamentales de las partes. ii) Que se hayan agotado todos los medios -ordinarios y extraordinariosde defensa judicial al alcance de la persona afectada, salvo que se trate de evitar la consumación de un perjuicio iusfundamental irremediable. iii) Que se cumpla el requisito de la inmediatez, es decir, que la tutela se hubiere interpuesto en un término razonable y proporcionado a partir del hecho que originó la vulneración. iv) Cuando se trate de una irregularidad procesal, debe quedar claro que la misma tiene un efecto decisivo o determinante en la providencia que se impugna y que afecta los derechos fundamentales de quien demanda. v) Que la parte actora identifique de manera razonable tanto los hechos que generaron la vulneración como los derechos 9

Radicado: 2014-00140-00

Accionante: Hamer Andrés Osorio Salguero

Accionados: Juzgados Segundo de EPMS de La Dorada

República de Colombia . Tribunal Superior de Manizales Sala Penal vulnerados y que hubiere alegado tal vulneración en el proceso judicial siempre que esto hubiere sido posible. vi) Que no se trate de sentencias de tutela. Lo anterior, por cuanto los debates sobre la protección de los derechos fundamentales no pueden prolongarse de manera indefinida. Una vez verificado el cumplimiento de los requisitos generales de procedencia de la tutela, el juez puede adentrase en el estudio de la providencia demandada con el fin de establecer la existencia de una causal específica, porque además de los requisitos generales mencionados, para que proceda el amparo es necesario acreditar la existencia de requisitos o causales

especiales de procedibilidad, las que deben quedar plenamente demostradas. 4.4. Causales específicas de procedencia de la tutela contra providencias judiciales: En este sentido, como lo ha señalado la Corte Constitucional, para que la acción de tutela proceda contra providencias judiciales, y una vez verificada la presencia de las causales generales de procedibilidad, se requiere que se presente, al menos, uno de los vicios o defectos que enseguida se explican. 10

Radicado: 2014-00140-00

Accionante: Hamer Andrés Osorio Salguero

Accionados: Juzgados Segundo de EPMS de La Dorada

República de Colombia . Tribunal Superior de Manizales Sala Penal i) Defecto orgánico, que se presenta cuando el funcionario judicial que profirió la providencia impugnada, carece, absolutamente, de competencia para ello. ii) Defecto procedimental absoluto, que se origina cuando el juez actuó completamente al margen del procedimiento establecido. iii) Defecto fáctico, que surge cuando el juez carece del apoyo probatorio que permita la aplicación del supuesto legal en el que se sustenta la decisión. iv) Defecto material o sustantivo, como son los casos en que se decide con base en normas inexistentes o inconstitucionales o que presentan una evidente y grosera contradicción entre los fundamentos y la decisión. v) Error inducido, que se presenta cuando el juez o tribunal fue víctima de un engaño por parte de terceros y ese engaño lo condujo a la toma de una decisión que afecta derechos fundamentales.

1. Decisión sin motivación, que implica el incumplimiento de los servidores judiciales de dar cuenta de los fundamentos fácticos y jurídicos de sus decisiones en el entendido que precisamente en esa motivación reposa la legitimidad de su órbita funcional.

11

Radicado: 2014-00140-00

Accionante: Hamer Andrés Osorio Salguero

Accionados: Juzgados Segundo de EPMS de La Dorada

República de Colombia . Tribunal Superior de Manizales Sala Penal vii) Desconocimiento del precedente, hipótesis que se presenta, por ejemplo, cuando la Corte Constitucional establece el alcance de un derecho fundamental y el juez ordinario aplica una ley limitando sustancialmente dicho alcance. 4.5. Estudio del caso concreto y solución del problema jurídico planteado. 4.5.1. Luego de revisar las piezas procesales que fueron aportadas a la Corporación y que contienen la actuación relevante para verificar si efectivamente la no concesión del beneficio de la libertad condicional al señor HAMER ANDRÉS OSORIO SALGUERO durante la etapa de ejecución de la pena, estuvo precedida de una deficitaria labor jurisdiccional, cabe concluir, de manera categórica, que no podría predicarse que en aquella refulgen de manera flagrante los defectos que tornan procedente la usurpación de las vías ordinarias y de los principios de cosa juzgada y autonomía judicial sobre los cuales se inspira la regla de no intervención del Juez de tutela cuando se trate de analizar una providencia judicial. Veamos: 4.5.2. En primer lugar, debe la Sala aludir a los objetivos de

cada una de las normas que se han trabado en controversia, para después referirse a los criterios de interpretación de las leyes que, desde vieja data, se han erigido en las herramientas idóneas para que un juez decida un caso que se ha tornado difícil para la coexistencia de normas aparentemente contrarias. 12

Radicado: 2014-00140-00

Accionante: Hamer Andrés Osorio Salguero

Accionados: Juzgados Segundo de EPMS de La Dorada

República de Colombia . Tribunal Superior de Manizales Sala Penal De igual manera, debe sintetizar sus contenidos a fin de establecer, desde ya, que las mismas contienen textos contrarios, pues mientras la Ley 1121 de 2006, la cual es a su vez la extensión de la Ley 733 de 2002, en su Art. 26, restringe el acceso al beneficio de la libertad condicional para aquellos que hayan incurrido en delitos como Terrorismo, Financiación de terrorismo, Secuestro extorsivo, Extorsión y conexos, el Art. 68ª del C.P –con la modificación realizada por el Art. 32 de la Ley 1709 de 2014-, consagró expresas exclusiones respecto de subrogados penales, sin incluir entre ellas las contenidas en la Ley 1121 de 2006 y expresando que, en todo caso, las exclusiones contenidas en la norma –en el 68 Ano tendrían aplicación respecto del Art. 64 ejusdem, que se ocupa de la libertad condicional. 4.5.2.1. Pues bien, hechas esas precisiones y ocupados de la primera tarea, se advierte que en este caso se encuentran

involucradas dos normativas que se nutren de fines distintos. Es del caso indicar que nuestro legislador, en la búsqueda de una política criminal que se adapte a la realidad del país, expidió recientemente la Ley 1709 de 2014 y, como expresión de esa política, flexibilizó algunos requisitos relativos a la concesión de subrogados penales, ello como herramienta de respuesta al hacinamiento que se viene presentando en los establecimientos carcelarios. 13

Radicado: 2014-00140-00

Accionante: Hamer Andrés Osorio Salguero

Accionados: Juzgados Segundo de EPMS de La Dorada

República de Colombia . Tribunal Superior de Manizales Sala Penal Sin embargo, ese norte fue morigerado en tanto el Legislador no podía soslayar una de sus principales funciones cuando expide leyes en materia penal: expedir normas que se adapten al criterio de gravedad de los hechos y es por eso que a la par de expedir normas más laxas en materia de subrogados penales, también tuvo presente que la comisión de algunas conductas no podía generar que a su autor se le agracie con ese tipo de prerrogativas. Grosso modo son esas las características más notables de la Ley en comento; no obstante, no puede soslayarse que la redacción de esa norma permite que a través de su texto se permeen posibilidades que están reprimidas en otros textos normativos. Lo anterior no es nuevo en el devenir legislativo, el cual, en los últimos tiempos ha demostrado que las normas se expiden sin consciencia de las demás que necesariamente habrán de circundarlas.

Se ha omitido que la interpretación normativa debe ser sistemática, y que ese deber no solo le es exigible al operador de justicia y a todos aquellos que han de estar sometidos al imperio de las normas, sino que además, la labor legislativa también debería estar precedida de un compendio sistemático de todo el haber normativo, de tal suerte que las leyes se expidan de manera clara y completa. 14

Radicado: 2014-00140-00

Accionante: Hamer Andrés Osorio Salguero

Accionados: Juzgados Segundo de EPMS de La Dorada

República de Colombia . Tribunal Superior de Manizales Sala Penal Sin embargo, la realidad nos ha enseñado que esa labor no se cumple de esa manera y que en muchos casos el legislador no tiene en cuenta aspectos previamente regulados y, en muchos casos, que estos tienen prevalencia sobre el resto. Ahora bien, como se dijo supra, previéndose que en algunos casos la expedición de normas, por no ser una tarea sencilla, arroje como resultado normas contrarias que deban coexistir, desde hace mucho, se establecieron reglas de interpretación a fin de determinar cuál de esas normas contradictorias debe imperar en un caso determinado. 4.5.2.2. Lo anterior nos ubica en el tópico concerniente a la teleología de la Ley 1121 de 2006, la cual, por no representar mayor controversia, se puede resumir en el interés del Legislador de ofrecer una respuesta severa a problemáticas sociales que lograban desestabilizar el orden interno, de tal manera que los fines en los cuales se matriculan tanto la pena, como la existencia

del derecho represor, adquirieran contundencia tangible. Así las cosas, el derecho penal se ha convertido en una de las principales respuestas del Estado frente a los riesgos más gravosos y dañinos a los cuales, hoy en día y con más frecuencia, se enfrenta la sociedad, gracias a la debacle e involución social a la cual asistimos. 15

Radicado: 2014-00140-00

Accionante: Hamer Andrés Osorio Salguero

Accionados: Juzgados Segundo de EPMS de La Dorada

República de Colombia . Tribunal Superior de Manizales Sala Penal Pues bien, esa norma, se itera, se inspira en una política criminal que busca reprimir drásticamente aquellos atentados contra la integridad del Estado y la libertad de las personas, pues no solo se trata de la integridad como manifestación de indemnidad física, sino también como verdadera cohesión social. 4.5.3. Como puede advertirse, las dos normas mencionadas se nutren de intereses diferentes, pues mientras la primera busca ajustar la realidad carcelaria del país a criterios de dignidad humana, la segunda impone derroteros bastante restrictivos respecto de ciertos individuos que son destinatarios de una pena que debe ser cumplida en su totalidad. De igual manera se trata de dos normas que, en su producción, ostentan ciertas distinciones, por ejemplo, una de ellas es general, en tanto se ocupa de regular situaciones diversas –temas penitenciarios y penalesy la segunda se concentra en tópicos especiales -los derechos de quienes han debido soportar la inclemencia de engranajes criminales cuya base operativa lo es la comisión de hechos atrocesEsas diferencias, de modo inexorable, generan una tensión

entre varios criterios de interpretación normativa: el principio de temporalidad de las normas contenido en los Arts. 2 y 3 de la Ley 153 de 18875 y el principio de especialidad de la ley que se 5 ARTICULO 2o. La ley posterior prevalece sobre la ley anterior. En caso de que una ley posterior sea contraria a otra anterior, y ambas preexistentes al hecho que se juzga, se aplicará la ley posterior. 16

Radicado: 2014-00140-00

Accionante: Hamer Andrés Osorio Salguero

Accionados: Juzgados Segundo de EPMS de La Dorada

República de Colombia . Tribunal Superior de Manizales Sala Penal encuentra regulado en el citado Art. 3 y en el 5 de la Ley 57 de 18876. En el sub exámine, se tienen dos normas, como ya se ha dicho, una de orden general en tanto regula tópicos indistintos y otra que se concentró en unos ítems específicos, la primera de ellas producida de manera posterior. Lo anterior, permite inferir que quien adoptó la decisión de primer y único grado acertó en cuanto prefirió elucidar el asunto a partir del principio de especialidad de la ley, dado que a este, como se dejó visto en los cánones mencionados, se le ha otorgado prevalencia. Pese a ese primer entendimiento, la Sala no puede ser ajena a la existencia de decisiones que en algún momento ARTICULO 3o. Estímase insubsistente una disposición legal por declaración expresa del legislador, o por incompatibilidad con disposiciones especiales posteriores, o por existir una ley nueva que regula íntegramente la materia a que la anterior disposición se refería.

6 ARTICULO 5o. <Ver Notas de Vigencia> Cuando haya incompatibilidad entre una disposición constitucional y una legal, preferirá aquélla. Si en los Códigos que se adoptan se hallaren algunas disposiciones incompatibles entre sí, se observarán en su aplicación las reglas siguientes: 1) La disposición relativa a un asunto especial prefiere a la que tenga carácter general; 2) Cuando las disposiciones tengan una misma especialidad o generalidad, y se hallen en un mismo Código, preferirá la disposición consignada en artículo posterior; y si estuvieren en diversos Códigos preferirán, por razón de éstos, en el orden siguiente: Civil, de Comercio, Penal. Judicial, Administrativo, Fiscal, de Elecciones, Militar, de Policía, de Fomento, de Minas, de Beneficencia y de Instrucción Pública. 17

Radicado: 2014-00140-00

Accionante: Hamer Andrés Osorio Salguero

Accionados: Juzgados Segundo de EPMS de La Dorada

República de Colombia . Tribunal Superior de Manizales Sala Penal iluminaron nuestro proceder jurisdiccional y que fueron el estribo argumentativo de una decisión de tutela adoptada en anterior oportunidad en esta Corporación7 y en la cual se hizo referencia a esos derroteros, los cuales en esta oportunidad se omitirán, dado que la posición fue la de abogar por aquella tesis que defiende el principio de temporalidad, este marchando al lado de los principios de favorabilidad y pro libertate. Y es que si bien es cierto la Sala ha entendido que una norma, general, por cuanto regulaba los Códigos Sustantivo y Adjetivo penales, modificó o, en palabras más precisas, había

derogado tácitamente una norma indudablemente especial, como lo era la Ley 733 de 2002, también lo es que extendió tal entendimiento, por aplicación del principio de favorabilidad, a todos los casos, incluso a aquellos cuya facticidad se había presentado antes de la entrada en vigencia de las normas que derogaron tácitamente la especial restrictiva. Así las cosas, la Colegiatura, con entibo en decisiones proferidas por nuestros superiores funcionales, fue incluso más allá de la hermenéutica de la Alta Corporación, todo ello con el afán de hacer de otro de los principios de interpretación –el de favorabilidad-, este especial y prevalente en el derecho punitivo, una realidad tangible en las situaciones particulares que llegaban a su conocimiento. 7 Se trata de la decisión del 19 de marzo de 2014. Rdo: 2014-00058-00. Con ponencia de quien ahora cumple el mismo encargo. 18

Radicado: 2014-00140-00

Accionante: Hamer Andrés Osorio Salguero

Accionados: Juzgados Segundo de EPMS de La Dorada

República de Colombia . Tribunal Superior de Manizales Sala Penal 4.5.4. Pero lo anterior no se dice con el fin de exponer nuestra actual visión del asunto, sino para expresar la salvaguarda del principio de temporalidad, que en últimas fue el utilizado por el órgano de cierre en materia penal a la hora de definir la aplicación de dos normas que se contraponían y que se produjeron en situaciones coyunturales; sino para dejar en evidencia que la decisión de la Juez en esa oportunidad demandada, encontraría soporte jurisprudencial y, que, su apoyo

en el principio de temporalidad de la ley, no deviene flagrantemente ilegítimo. Y es que si bien en aquella época las decisiones se inspiraban en el proferimiento de una nueva ley procesal, no puede soslayarse que ahora las motivaciones del legislador también tienen como norte el deshacinamiento de los establecimientos carcelarios, esto es, se trata de la puesta en marcha de políticas criminales enfiladas a un mejor proveer en materia penal. 4.5.5. Ahora bien, lo anterior aquí se ha dicho con el objetivo de precisar que aunque en la oportunidad referida -19 de marzo de 2014consideró factible la teoría planteada por el accionante, esos razonamientos no son vinculantes, en tanto allí también se tuvo en cuenta que la Sala no puede desconocer otros criterios jurisprudenciales en los cuales, de manera categórica, se ha hablado de la vigencia de las Leyes 1121 de 2006 –reproducción de la Ley 733 de 2002y la Ley 1098 de 2006: 19

Radicado: 2014-00140-00

Accionante: Hamer Andrés Osorio Salguero

Accionados: Juzgados Segundo de EPMS de La Dorada

República de Colombia . Tribunal Superior de Manizales Sala Penal “Sobre el original artículo 68 A (el introducido por el artículo 32 de la Ley 1142 del 2007), en la decisión citada por el recurrente en apoyo de su tesis (sentencia del 8 de julio de 2009, radicado 31.063), la Corte dijo: (…) “No obstante, no se puede predicar que el artículo 68 A del Código Penal

derogó los artículos correspondientes de las Leyes 1121 y 1098 del 2006. “Todo lo contrario, se puede advertir que las anteriores normativas complementan al citado artículo, en la medida en que su expedición fue para adoptar medidas de prevención, detección, investigación y sanción de la financiación del terrorismo, y para proteger a los niños, niñas y adolescentes frente a determinados comportamientos punibles” (Las subrayas son de la Corte, ahora). “Es claro, entonces, que en el punto tratado existe una coexistencia normativa de las Leyes 1142 del 2007, 1121 y 1098 del 2006, y sucede que los jueces negaron el subrogado penal, no con fundamento en la Ley 1142, sino por aplicación de la prohibición del artículo 26 de la Ley 1121 del 2006, norma en plena vigencia, no derogada por las otras, que expresamente excluye su concesión cuando, como en este caso, se procede por un delito de extorsión. “Así, la negativa del sustituto por la presencia de antecedentes penales es viable para cualquier conducta, pero si se está ante una de las regladas en el artículo 26 de la ley 1121 del 2006, para estas opera el último mandato legal. Ahora, si coinciden los dos presupuestos (se está ante una extorsión y obran antecedentes penales) la prohibición procedería por esa doble vía.(Este resaltado sí es nuestro). “2. Con posterioridad, el artículo 68 A penal fue modificado, en su orden, por los artículos 28 de la Ley 1453 y 13 de la Ley 1474, ambas del 2011, pero respecto del

asunto de que se trata ninguna incidencia tienen, en tanto las últimas disposiciones regulan temas de exclusión de beneficios para delitos contra la administración pública, de tal manera que la extorsión, por no estar incluida dentro de ese bien jurídico, no se encuentra cobijada por sus previsiones, resultándole aplicable el artículo 26 de la Ley 1121 del 2006, que se encuentra en vigor8. Ahora bien, pese a las sutiles diferenciaciones que puedan surgir del texto de esta providencia con el asunto que ahora nos 8 Providencia del 30 de mayo de 2012. Rdo: 39011. M.P: José Luis Barceló Camacho. 20

Radicado: 2014-00140-00

Accionante: Hamer Andrés Osorio Salguero

Accionados: Juzgados Segundo de EPMS de La Dorada

República de Colombia . Tribunal Superior de Manizales Sala Penal concierne, es lo cierto que la Corte Suprema de Justicia, en caso de muy similar jaez, esto es, en asuntos en los cuales se regulaban institutos idénticos, ha adoptado dos posiciones contrarias i) estimar que son modificados por leyes posteriores y ii) mantener la vigencia de las normas especiales. Y es que pudiera entenderse que en otrora la situación era diferente porque se trató de la regulación de las instituciones sucedáneas de la pena privativa de la libertad en ciertos delitos y de hecho ello produjo que nuevamente el legislador se ocupara de reglar esos hechos punible