TSDJ MED SL - 05001310501820230012001-(23-04-2024)

TEMA: INEFICACIA DEL TRASLADO - supone que el acto no produce efectos jurídicos, como si no hubiese existido, debiéndose trasladar el aporte completo al Régimen de Prima Media, para garantizar el financiamiento de la futura pensión del actor. / HECHOS: El señor demandante llamó a juicio a la AFP Porvenir S.A. y Colpensiones E.I.C.E. pretendiendo que se declare la ineficacia del traslado realizado del Régimen de Prima Media al Régimen de Ahorro Individual, declarando que se encuentra válidamente afiliado al primero de ellos, consecuencialmente, de condene a la AFP Porvenir S.A., a trasladar los aportes efectuados, sumas adicionales, frutos e intereses, asimismo, se condene a Colpensiones a validar los aportes e incorporarlos en la historia laboral. En primera instancia se declaró la ineficacia de la afiliación del señor demandante al Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad admini strado por la AFP Porvenir S.A. Le corresponde a la Sala determinar en virtud del recurso de apelación si el traslado efectuado por el señor demandante desde el Régimen de Prima Media hacía el Régimen de Ahorro Individual, a través de la AFP Porvenir S.A., adolece de ineficacia.

TESIS: (…) El modelo pensional adoptado en Colombia a través de la Ley 100 de 1993, permitió la concurrencia de dos regímenes pensionales, excluyentes, el Régimen de Prima Media, administrado por el extinto Instituto de Seguros Sociales y algunos Fondos y Cajas de Previsión del sector Público, y el Régimen de Ahorro Individual administrado por los Fondos Administradores de Pensiones,

por el extinto Instituto de Seguros Sociales y algunos Fondos y Cajas de Previsión del sector Público, y el Régimen de Ahorro Individual administrado por los Fondos Administradores de Pensiones, entidades financieras de carácter privado (…) En este contexto de dualidad, cumple memorar que el literal b) del artículo 13 de la Ley 100 de 1993, establece: “ARTICULO. 13. CARACTERÍSTICAS DEL SISTEMA GENERAL DE PENSIONES. E l sistema general de pensiones tendrá las siguientes características: (…) b) La selección de uno cualquiera de los regímenes previstos por el artículo anterior es libre y voluntaria por parte del afiliado, quien para tal efecto manifestará por escrito su elección al momento de la vinculación o del traslado. El empleador o cualquier persona natural o jurídica que desconozca este derecho en cualquier forma, se hará acreedor a las sanciones de que trata el inciso 1º del artículo 271 de la presente ley” Al respecto, se tiene que el artículo 271 ibídem dispone: “ARTÍCULO 271. SANCIONES PARA EL EMPLEADOR. El empleador, y en general cualquier persona natural o jurídica que impida o atente en cualquier forma contra el derecho del trabajador a su afiliación y selección de organismos e instituciones del Sistema de Seguridad Social Integral se hará acreedor, en cada caso y por cada afiliado, a una multa impuesta por las autoridades del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social o del Ministerio de Salud en cada caso, que no podrá ser inferior a un salario mínimo mensual vigente ni exceder cincuenta veces dicho salario. El valor de estas multas se destinará al Fondo de Solidaridad Pensional o a la subcuenta de solidaridad del Fondo de Solidaridad y Garantía del Sistema General de Seguridad Social en Salud, respectivamente.

estas multas se destinará al Fondo de Solidaridad Pensional o a la subcuenta de solidaridad del Fondo de Solidaridad y Garantía del Sistema General de Seguridad Social en Salud, respectivamente. La afiliación respectiva quedará sin efecto y podrá realizarse nuevamente en forma libre y espontánea por parte del trabajador”. (…) No obstante, contrario a lo sostenido por la apoderada recurrente, el referido documento no da cuenta de la información brindada al accionante previo a que se surtiera el acto jurídico del traslado, ni el cumplimiento de las obligaciones a cargo de la AFP, tal y como lo ha indicado la Sala de Casación Laboral de la Corte Supre ma de Justicia “Como en muchísimas ocasiones lo ha sostenido esta Corte, dicha carga no se suple con la firma del formulario o porque en el mismo se utilicen leyendas o afirmaciones tales como «la afiliación se hace libre y voluntaria», «se ha efectuado libre, espontánea y sin presiones» u otras similares. Esos formalismos, a lo sumo, acreditan un consentimiento sin vicios, pero no informado” (sentencia SL3871 de 2021); y es por ello que del simple formulario de afiliación no puede inferirse la voluntarieda d oconsentimiento informado del actor para asentir el traslado de régimen pensional, en los términos previstos en el artículo 11 del Decreto 692 de 1994. (…) Corolario de lo anterior, es claro para la Sala que, si bien el gestor del proceso se trasladó de forma libre y voluntaria, ello lo hizo sin haber recibido la información clara, completa y comprensible al respecto, sin conocer las características y el funcionamiento del Régimen de Ahorro Individual, ni las consecuencias del traslado y las

recibido la información clara, completa y comprensible al respecto, sin conocer las características y el funcionamiento del Régimen de Ahorro Individual, ni las consecuencias del traslado y las desventajas que podría traerle dicho régimen pensional, así como tampoco conocía las reglas propias del Régimen de Prima Media. Aunado a lo que se viene diciendo, esta Colegiatura advierte que no existe medio de convicción alguno, a partir del cual pueda establecerse que la AFP Porvenir S.A., cumpliera con el deber profesional de información, para garantizar la decisión libre, voluntaria e informada del filiado, sobre las implicaciones del traslado, tal y como lo reclama el pretensor. (…) La declaratoria de ineficacia supone que el acto no produce efectos jurídicos, como si no hubiese existido, por lo tanto, no pueden excluirse del traslado, las comisiones de administración, los seguros previsionales, ni los aportes al fondo de garantía mínima, teniendo en cuenta que es tos afectaron el valor de la cotización del demandante y al ser declarada la ineficacia, los pagos y deducciones, quedan sin causa jurídica, debiéndose trasladar el aporte completo al Régimen de Prima Media, para garantizar el financiamiento de la futura pensión del actor. (…) Adicionalmente, cumple memorar que la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia, entre otras, en las sentencias SL950 de 2022, ha adoctrinado la procedencia de la indexación de los descuentos objeto de devolución, como lo son las comisiones de administración, los aportes al fondo de garantía mínima, y las primas del seguro previsional de invalidez y sobrevivencia que debe reintegrar la AFP, como un

devolución, como lo son las comisiones de administración, los aportes al fondo de garantía mínima, y las primas del seguro previsional de invalidez y sobrevivencia que debe reintegrar la AFP, como un efecto inherente a la declaratoria de ineficacia, con el cual se busca no afectar la estabilidad financiera de Colpensiones E.I.C.E.; corrección monetaria que no comporta una condena adicional, ya que tiene por objeto compensar la pérdida de poder adquisitivo de la moneda, y en tal sentido procede incluso de manera oficiosa (…)

M.P: SANDRA MARÍA ROJAS MANRIQUE

FECHA: 23/04/2024

PROVIDENCIA: SENTENCIA ACLARACIÓN DE VOTO: LUZ PATRICIA QUINTERO CALLESala Quinta de Decisión Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín

Calle 14 No.48-32. Edificio Horacio Montoya Gil. Medellín -Antioquia 1

REPUBLICA DE COLOMBIA

TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE MEDELLIN

SALA QUINTA DE DECISION LABORAL

Proceso: Ordinario Laboral Radicación: 05001-31-05-018-2023-00120-01

Demandante: Jairo Alberto Restrepo Munera

Demandadas: AFP Porvenir S.A. y Colpensiones E.I.C.E.

Asunto: Apelación y Consulta de Sentencia

Procedencia: Juzgado Dieciocho Laboral del Circuito de Medellín

M. Ponente: Sandra María Rojas Manrique Temas: Ineficacia de la afiliación y/o traslado al

Régimen de Ahorro Individual

Medellín, abril veintitrés (23) de dos mil veinticuatro (2024)

M. Ponente: Sandra María Rojas Manrique Temas: Ineficacia de la afiliación y/o traslado al

Régimen de Ahorro Individual

Medellín, abril veintitrés (23) de dos mil veinticuatro (2024)

En la fecha anotada, la Sala Quinta de Decisión Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín, integrada por los magistrados LUZ PATRICIA QUINTERO CALLE, DIEGO FERNANDO SALAS RONDÓN y SANDRA MARÍA ROJAS MANRIQUE, conforme a lo dispuesto en el artículo 13 de la Ley 2213 de 2022, y aprobado el proyecto propuesto por la magistrada ponente, procede a resolver el recurso de apelación incoado por la AFP Porvenir S.A. e impartir el grado jurisdiccional de consulta en favor de Colpensiones E.I.C.E., respecto de la sentencia proferida el 8 de marzo de 2024 por el Juzgado Dieciocho Labora l del Circuito de Medellín , en el proceso ordinario laboral promovido por el señor Jairo Alberto R estrepo Munera contra la AFP Porvenir S.A. y Colpensiones E.I.C.E., conocido con el Radicado Único Nacional 0500131-05-018-2023-00120-01.Radicado Único Nacional 05001-31-05-018-2023-00120-01 Jairo Alberto Restrepo Múnera Vs. la AFP Porvenir S.A. y Colpensiones E.IC.E.

Sala Quinta de Decisión Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín Calle 14 No.48-32. Edificio Horacio Montoya Gil. Medellín -Antioquia 2

1.- ANTECEDENTES

Sala Quinta de Decisión Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín Calle 14 No.48-32. Edificio Horacio Montoya Gil. Medellín -Antioquia 2

1.- ANTECEDENTES

1.1.- DEMANDA

El señor Jairo Alberto Restrepo Munera llamó a juicio a la AFP Porvenir S.A. y Colpensiones E.I.C.E. pretendiendo que se declare la ineficacia de l traslado realizado del Régimen de Prima Media al Régimen de Ahorro Individual , declarando que se encuentra válidamente afiliado al primero de ellos, consecuencialmente, de condene a la AFP Porv enir S.A., a trasladar los aportes efectuados, sumas adicionales, frutos e intereses, asimismo, se condene a Colpensiones a validar los aportes e incorporarlos en la historia laboral.

En respaldo de tales pedimentos, se expuso que el señor Jairo Alberto Restrepo Munera nació el 28 de marzo de 1964 , que desde el 5 de noviembre de 1987 comenzó a realizar cotizaciones al Régimen de Prima Media, trasladándose el 15 de febrero de 1995 a la AFP Porvenir S.A., momento en el cual no se le suministró una asesoría clara, precisa, veraz, oportuna y suficiente, para tomar una decisión libremente consentida, no siendo informado sobre las características, ventajas y desventajas del traslado, ni sus consecuencias (págs. 3-6, doc.02, carp.01).

1.2.- CONTESTACIÓN

Por con ducto de su representan te legal y a través de apoderad a judicial

doc.02, carp.01).

1.2.- CONTESTACIÓN

Por con ducto de su representan te legal y a través de apoderad a judicial legalmente constituid a, Colpensiones E.I.C.E. admitió que como cier ta, la fecha de nacimiento del señor Jairo Alberto Restrepo Munera y la afiliación al ISS, sosteniendo no constarle los demá s hechos, por corresponder a situaciones propias de otra administradora.

En oposición a las pretensiones formuló las excepciones de carga dinámica de la prueba-particularidades del caso; inoponibilidad por ser tercero de buena fe; improcedencia para decretar la ineficacia del traslado de régimen o inexistencia de la obligación; prescripción; compensación indexada; devolución de cuotas yRadicado Único Nacional 05001-31-05-018-2023-00120-01 Jairo Alberto Restrepo Múnera Vs. la AFP Porvenir S.A. y Colpensiones E.IC.E.

Sala Quinta de Decisión Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín Calle 14 No.48-32. Edificio Horacio Montoya Gil. Medellín -Antioquia 3 gastos de administración, seguros previsionales, rendimientos y ahorros voluntarios debidamente indexados; buena fe de Colpensiones; improcedencia de condena en costas y compensación. (págs. 2-19, doc.05, carp.01)

Por su parte, la AFP Porvenir S.A. replicó la demanda, admitiendo como cierta la fecha de nacimiento del demandante, la afiliación al ISS y el traslado a la AFP Porvenir S.A., negando lo referente a la forma en que se dio dicho traslado, toda

la fecha de nacimiento del demandante, la afiliación al ISS y el traslado a la AFP Porvenir S.A., negando lo referente a la forma en que se dio dicho traslado, toda vez que Porven ir S.A., informó de manera ampli a y suficiente al demandante acerca de las características propias del Régimen de Ahorro Individual, sus diferencias frente al R égimen de Prima Media y las consecuencias derivadas del traslado.

De consiguiente, se opuso a la prosperidad de las pretensiones, y de fondo propuso las excepciones de validez y eficacia de la afiliación e inexistencia de vicios en el consentimiento; a plicación del artículo 1746 del Código Civil en relación con los rendimientos financieros, gastos de comisión y primas de seguro; prescripción; buena fe y la innominada o genérica (págs. 3-14, doc.07, carp.01).

1.3.- SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA

El Juzgado Dieciocho Laboral del Circuito de Medellín, mediante fallo proferido el 8 de marzo de 2024 , declaró la ineficacia de la afiliación del señor Jairo Alberto Restrepo Munera al Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad administrado por la AFP Porveni r S.A.; ordenó a la AFP Porvenir S.A. efectuar el traslado inmediato de todos los valores que hubiere recibido con motivo de la afiliación de la demandante, tales como cotizaciones, con los rendimientos que se hubieren causado, gastos de administración, pr imas de seguros previsionales y el porcentaje destinado al Fondo de Garantía de Pensión Mínima, debidamente indexados, con cargo a sus propios recursos; ordenó a Colpensiones E.I.C.E.

hubieren causado, gastos de administración, pr imas de seguros previsionales y el porcentaje destinado al Fondo de Garantía de Pensión Mínima, debidamente indexados, con cargo a sus propios recursos; ordenó a Colpensiones E.I.C.E. reactivar la afiliación de la demandante y recibir las sumas indicadas, finalmente, condenó en costas a la AFP Porvenir S.A (doc.018, carp.01).

1.4.- RECURSO DE APELACIÓNRadicado Único Nacional 05001-31-05-018-2023-00120-01 Jairo Alberto Restrepo Múnera Vs. la AFP Porvenir S.A. y Colpensiones E.IC.E.

Sala Quinta de Decisión Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín Calle 14 No.48-32. Edificio Horacio Montoya Gil. Medellín -Antioquia 4 La apoderada judicial de la AFP Porvenir S.A. interpuso el recurso de alzada a fin de que se revoque la sentencia en su totalidad, señalando que se repara l a declaratoria de ineficacia del traslado, pues contrario a lo que se indica en la sentencia, quedó debidamente acreditado el cumplimiento del deber de asesoría básica y necesaria que recaía en cabeza de Porvenir S.A. para 1995, toda vez que no se exigía prueba documental más allá del formulario de afiliación, destacando que si en gracia de discusión se hubiera traído al plenario prueba adicional de la asesoría que se le hubo de brindar al demandante, la decisión no sería diferente a la adoptada, pues cuando se duelen los demandantes de una presunta omisión del

que si en gracia de discusión se hubiera traído al plenario prueba adicional de la asesoría que se le hubo de brindar al demandante, la decisión no sería diferente a la adoptada, pues cuando se duelen los demandantes de una presunta omisión del deber de asesoría, lo que buscan es retomar al Régimen de Prima Media, por un factor netamente económico, buscándose simplemente un mejor postor.

Insiste que se apart a de la posición del juzgado, pu es se apega al precedente jurisprudencial de la Corte Suprema de Justicia, el cual impone cargas y obligaciones retroactivas que no eran exigibles para el momento de la migración de régimen pensional del demandante, sumado a ello, no pueden pasarse por alt o los actos de relacionamiento perpetrados por el demandante, los que denotan la ratificación de permanencia en el Régimen de Ahorro Individual.

Así mismo, manifiesta inconformidad respecto de la totalidad de rubros o emolumentos que se ordena girar con d estino a Colpensiones, debidamente indexado y con cargo a las propias utilidade s, centrando la atención en las cuotas de administración, seguros previsionales y aportes a la garantía de pensión mínima, sosteniendo que ellos surgen por autorización legal y corresponden a la contraprestación percibida por los fondos privados por adelantar gestiones tendientes a engrosar o incrementar el capital de la cuenta de ahorro individual de los afiliados, lo mismo ocurre en torno a l as sumas giradas mensualmente a las aseguradoras para las contingencias de invalidez y sobrevivencia, por lo que la orden de su traslado indexado, constituye per se un enriquecimiento sin justa

los afiliados, lo mismo ocurre en torno a l as sumas giradas mensualmente a las aseguradoras para las contingencias de invalidez y sobrevivencia, por lo que la orden de su traslado indexado, constituye per se un enriquecimiento sin justa causa en favor de Colpensiones y en detrimento de Porvenir S.A., finalmente, los aportes al Fondo de Garantía de Pensión Mínima , son dineros que no seRadicado Único Nacional 05001-31-05-018-2023-00120-01 Jairo Alberto Restrepo Múnera Vs. la AFP Porvenir S.A. y Colpensiones E.IC.E.

Sala Quinta de Decisión Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín Calle 14 No.48-32. Edificio Horacio Montoya Gil. Medellín -Antioquia 5 encuentran dispuestos en las arcas de los fondos privados, por lo que su traslado constituye un doble pago.

Frente a la imposición de costas procesales, adujo que el actuar de Porvenir S.A., en todo mo mento estuvo ajustado a derecho y la buena fe constitucional (desde el minuto 01:07:34, doc.018, video2, carp.01).

1.5.- ALEGATOS DE SEGUNDA INSTANCIA

Dentro de la oportunidad procesal para presentar alegatos de conclusión , el apoderado de Colpensiones E.I.CE., destacó que la ineficacia invocada recae sobre un presunto error al que la parte actora fue inducida, sin que en el caso concreto el engaño invocado se encuentr e válidamente acreditado, no existiendo soporte probatorio, careciendo de viabilidad la ineficacia, la cual de paso

sobre un presunto error al que la parte actora fue inducida, sin que en el caso concreto el engaño invocado se encuentr e válidamente acreditado, no existiendo soporte probatorio, careciendo de viabilidad la ineficacia, la cual de paso quebranta el principio de sostenibilidad financiera consagrado en el artículo 48 de la Constitución. En caso de que se considere aplicable la teoría de la ineficacia, solicita se ordene al fondo privado la devolución de aportes, rendimientos, gastos de administración y cualquier otro rubro recibido en virtud de la afiliación que se declara ineficaz, debidamente indexado, teniendo en cuenta lo señalado en sentencias SL1421, 1452 y 1688 de 2019 (doc. 03, carp.02)

Por su parte, la apoderada de la AFP Porvenir S.A., reiteró los argumentos expuestos en la sustentación del recurso de alzada a fin de que se revoque la sentencia de primera instancia (doc.04, carp.02).

2. CONSIDERACIONES

2.1.- COMPETENCIA DE LA SALA

La competencia de esta Corporación está dada por los puntos que fueron objeto de apelación por la AFP Porvenir S.A. , entendiendo que las partes quedaron conformes con los demás aspectos decididos; de conformidad con el artículo 57Radicado Único Nacional 05001-31-05-018-2023-00120-01 Jairo Alberto Restrepo Múnera Vs. la AFP Porvenir S.A. y Colpensiones E.IC.E.

Sala Quinta de Decisión Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín Calle 14 No.48-32. Edificio Horacio Montoya Gil. Medellín -Antioquia 6

Sala Quinta de Decisión Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín Calle 14 No.48-32. Edificio Horacio Montoya Gil. Medellín -Antioquia 6 de la Ley 2ª de 1984, y los artículos 10 y 35 de la Ley 712 de 2001, que modificaron los artículos 15 y 66A del Código Procesal del Trabajo y la Seguridad social, respectivamente.

De igual forma procede la consulta en favor de Colpensiones E.I.C.E., en cumplimiento del mandato contenido en el artículo 69 del Código Procesal del Trabajo y la Seguridad Social que dispone “ También serán consultadas las sentencias de primera instancia cuando fueren totalmente adversas a la Nación, al Departamento o al Municipio o a aquellas entidades descentralizadas en las que la Nación sea garante”.

2.2.- HECHOS ESTABLECIDOS EN LA PRIMERA INSTANCIA

Los siguientes supuestos fácticos no son objeto de controversia:

• Que el señor Jairo Alberto Restrepo Munera nació el 28 de marzo de 1964

(pág.21,22, doc.02, carp.01).

• Que el actor se trasladó del Régimen de Prima Media al Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad a través de la AFP Porvenir S.A. , el 15 de febrero de 1995 (pág.68, doc.02, carp.01)

• Que el pretensor ha cotizado un total de 1578 semanas en s u vida laboral

(págs.60-63 doc.07, carp.01).

2.3.- PROBLEMAS JURIDICOS A RESOLVER

Debe determinar la Sala:

• Que el pretensor ha cotizado un total de 1578 semanas en s u vida laboral

(págs.60-63 doc.07, carp.01).

2.3.- PROBLEMAS JURIDICOS A RESOLVER

Debe determinar la Sala:

¿Si la sentencia proferida en el proceso de la referencia se encuentra ajustada a derecho, efecto para el que habrá que determinar si el traslado efectuado por el señor Jairo Alberto Restrepo Munera desde el Régimen de Prima Media hac ía elRadicado Único Nacional 05001-31-05-018-2023-00120-01 Jairo Alberto Restrepo Múnera Vs. la AFP Porvenir S.A. y Colpensiones E.IC.E.

Sala Quinta de Decisión Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín Calle 14 No.48-32. Edificio Horacio Montoya Gil. Medellín -Antioquia 7 Régimen de Ahorro Individual, a través de la AFP Porvenir S.A., en la fecha 15 de febrero de 1995, adolece de ineficacia?

En caso afirmativo se tendrá que determinar:

¿Si en virtud de la declaratoria de ineficacia, debe ordenarse a la AFP Porvenir S.A., además del traslado de las cotizaciones, y los rendimientos financieros, la devolución indexada, y con cargo a su propio patrimonio, de las comisiones de administración, los aportes al Fondo de Garantía Mínima, y las primas del seguro previsional descontadas de la cotización?

¿Si hay lugar a revocar la condena en costas a cargo de la AFP Porvenir S.A.?

2.4.- TESIS DE LA SALA

previsional descontadas de la cotización?

¿Si hay lugar a revocar la condena en costas a cargo de la AFP Porvenir S.A.?

2.4.- TESIS DE LA SALA

Los problemas jurídicos planteados s e resuelven bajo la tesis según la cual, es ineficaz el acto jurídico de traslado de régimen pensional por el incumplimiento del deber legal de información, y de forma consecuencial, debe ordenarse el traslado, no solo de los aportes y los rendimientos fin ancieros, sino también la devolución indexada, con cargo al patrimonio del fondo privado, de todos los conceptos que afectaron el val or de la cotización obligatoria ; procediendo igualmente la condena en costas, en tal sentido, lo procedente será confirmar la sentencia de primera instancia.

2.5.- PREMISAS NORMATIVAS

El modelo pensional adoptado en Colombia a través de la Ley 100 de 1993, permitió la concurrencia de dos regímenes pensionales, excluyentes, el Régimen de Prima Media, administrado por el exti nto Instituto de Seguros Sociales y algunos Fondos y Cajas de Previsión del sector Público, y el Régimen de Ahorro Individual administrado por los Fondos Administradores de Pensiones, entidades financieras de carácter privado (artículo 12).Radicado Único Nacional 05001-31-05-018-2023-00120-01 Jairo Alberto Restrepo Múnera Vs. la AFP Porvenir S.A. y Colpensiones E.IC.E.

Sala Quinta de Decisión Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín Calle 14 No.48-32. Edificio Horacio Montoya Gil. Medellín -Antioquia 8

Sala Quinta de Decisión Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín Calle 14 No.48-32. Edificio Horacio Montoya Gil. Medellín -Antioquia 8 El Régimen de Prima Media está caracterizado en los artículos 31 y 32 de la Ley 100 de 1993, como un régimen en el cual las prestaciones que obtienen los afiliados o sus beneficiarios están previamente definidas por el legislador, donde los aportes de todos los afiliad os constituyen un fondo común de naturaleza pública, con el cual se financia las prestaciones de quienes tengan la calidad de pensionados en cada vigencia y en el cual el Estado es quien tiene a su cargo la garantía de las pensiones a que se hacen acreedor es los afiliados en este régimen, que se concreta a través del subsidio estatal.

Por su parte, el Régimen de Ahorro Individual, tal como lo define el artículo 59 del estatuto general de pensiones, está fundamentado en el ahorro proveniente de las cotizaciones y sus respectivos rendimientos financieros, el reconocimiento de la pensión y el monto de la misma está determinado por el capital acumulado, que debe ser el necesario para financiar una pensión mensual, superior al 110% del salario mínimo legal mensu al vigente para 1994 y reajustado anualmente según la variación porcentual de IPC. La solidaridad opera en relación con la garantía de la pensión mínima legal, que da derecho a que el Estado complete la parte que haga falta para financiar una pensión mínima de vejez.

En este contexto de dualidad, cumple memorar que el literal b) del artículo 13 de la Ley 100 de 1993, establece:

“ARTICULO. 13. CARACTERÍSTICAS DEL SISTEMA GENERAL

En este contexto de dualidad, cumple memorar que el literal b) del artículo 13 de la Ley 100 de 1993, establece:

“ARTICULO. 13. CARACTERÍSTICAS DEL SISTEMA GENERAL DE PENSIONES. El sistema general de pensiones tendrá las siguientes características: (…)

b) La selección de uno cualquiera de los regímenes previstos por el artículo anterior es libre y voluntaria por parte del afiliado , quien para tal efecto manifestará por escrito su elección al momento de la vinculación o del traslado. El emp leador o cualquier persona natural o jurídica que desconozca este derecho en cualquier forma, se hará acreedor a las sanciones de que trata el inciso 1º del artículo 271 de la presente ley”

Al respecto, se tiene que el artículo 271 ibídem dispone:Radicado Único Nacional 05001-31-05-018-2023-00120-01 Jairo Alberto Restrepo Múnera Vs. la AFP Porvenir S.A. y Colpensiones E.IC.E.

Sala Quinta de Decisión Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín Calle 14 No.48-32. Edificio Horacio Montoya Gil. Medellín -Antioquia 9 “ARTÍCULO 271. SANCIONES PARA EL EMPLEADOR. El empleador, y en general cualquier persona natural o jurídica que impida o atente en cualquier for ma contra el derecho del trabajador a su afiliación y selección de organismos e instituci ones del Sistema de Seguridad Social Integral se hará acreedor, en cada caso y por cada afiliado, a una multa impuesta por las autoridades del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social o del Ministerio de Salud en cada caso, que no podrá ser inferior a un salario mínimo

Sistema de Seguridad Social Integral se hará acreedor, en cada caso y por cada afiliado, a una multa impuesta por las autoridades del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social o del Ministerio de Salud en cada caso, que no podrá ser inferior a un salario mínimo mensual vigent e ni exceder cincuenta veces dicho salario. El valor de estas multas se destinará al Fondo de Solidaridad Pensional o a la subcuenta de solidaridad del Fondo de Solidaridad y Garantía del Sistema General de Seguridad Social en Salud, respectivamente. La afiliación respectiva quedará sin efecto y podrá realizarse nuevamente en forma libre y espontánea por parte del trabajador”.

El deber de brindar información completa, comprensible y veraz de las administradoras de Fondos de Pensiones, es consustancial a la actividad de las administradoras de fondos de pensiones, como entidades de carácter financiero y así fue establecido desde la vigencia misma del Régimen de Ahorro Individual, por el artículo 97 del estatuto financiero vigente para la época, Decreto 663 de 1993, el artículo 4º del Decreto 656 de 1994 y los artículos 10 y 12 del Decreto 720 de 1994.

Posteriormente, el legislador ha regulado el contenido de la información que debe ser brindada a los potenciales afiliados, por parte de los Fondos de Pensiones ; véase la ley 1328 de 2009, el Decreto reglamentario 2555 de 2010, la ley 1748 de 2014, el Decreto 2071 de 2015 y la Circular 016 de abril 16 de 2016 de la Superintendencia Financiera, dentro del cual se incluye las reglas de funcionamiento, ventajas y de sventajas de ambos regímenes, el análisis de la

2014, el Decreto 2071 de 2015 y la Circular 016 de abril 16 de 2016 de la Superintendencia Financiera, dentro del cual se incluye las reglas de funcionamiento, ventajas y de sventajas de ambos regímenes, el análisis de la situación particular de la afiliada, proyecciones financieras de la futura pensión y la obligatoriedad de la doble asesoría para eventos de traslado.

En esta misma dirección, la Sala Laboral de la Corte Sup rema de Justicia ha consolidado una línea jurisprudencial reiterada y uniforme, en torno al deber permanente e ineludible de información que concierne a las administradoras pensionales, como condición de eficacia de la afiliación inicial o el traslado de régimen; según la cual la afiliación desinformada produce la ineficacia del acto; correspondiendo a las AFP la carga probatoria de demostrar que entregaron alRadicado Único Nacional 05001-31-05-018-2023-00120-01 Jairo Alberto Restrepo Múnera Vs. la AFP Porvenir S.A. y Colpensiones E.IC.E.

Sala Quinta de Decisión Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín Calle 14 No.48-32. Edificio Horacio Montoya Gil. Medellín -Antioquia 10 afiliado la información objetiva sobre la actividad de cada uno de los regímenes pensionales, para obtener un verdadero consentimiento.

Dan cuenta del precedente en referencia, los siguientes pronunciamientos SL, Rad, 31989 del 0