TSDJ PSO SCF - 2020-00143-01 (626-22)-(29-09-2022)

Tribunal Superior Distrito Judicial de Pasto Apelación de auto en proceso de cesación de efectos civiles de matrimonio Nº 2021-00117-01 (621-22). Página 1 de 7 LEVANTAMIENTO DE LA AFECTACIÓN A VIVIENDA FAMILIAR – Procede su acumulación al proceso de cesación de efectos civiles del matrimonio católico. LEVANTAMIENTO DE LA AFECTACIÓN A VIVIENDA FAMILIAR – Interés para reclamar el perjuicio causado: Le asiste al tercero defraudado con la afectación. LEVANTAMIENTO DE LA AFECTACIÓN A VIVIENDA FAMILIAR – Improcedencia al no presentarse en debida forma la demanda. (…) contrario a lo que consideró la Juez de primera instancia, es completamente factible que el trámite de levantamiento de afectación a vivienda familiar se acumule al proceso de cesación de efectos civiles del matrimonio católico y liquidación de sociedad conyugal; no obstante, debe tenerse en cuenta que no se trata de una solicitud que pueda interponerse de manera informal como si se tratase de una cautela más, tal y como sucedió en el presente asunto, sino que la misma deberá formularse mediante una demanda que cumpla con los requisitos del artículo 89 y siguientes del C.G. del P. (…) (…) la demandante actúa en calidad de tercera afirmado que tanto ella como sus hijos menores resultaron defraudados con la constitución de la afectación a vivienda familiar, dado que aquella se produjo a la fecha de compraventa del inmueble, cuando el demandado aun se encontraba casado

y con sociedad conyugal vigente y, a pesar de eso, acudió a la institución protectora del núcleo familiar, pero con la señora (…) quien se reputa es su compañera permanente (…) (…) No obstante, la petición de levantamiento de afectación a vivienda familiar (…) no se presentó en debida forma (…) SALA UNITARIA CIVIL FAMILIA San Juan de Pasto, veintinueve (29) de septiembre de dos mil veintidós (2022).

Radicación: 2020-00143-01 (626-22).

Proceso: Apelación de auto en proceso de cesación de efectos civiles del matrimonio

Demandante: Adriana Mercedes Bernal Solano

Demandado: Joao Mario Vanegas Medina

Procedencia: Juzgado Primero de Familia del Circuito de Pasto Magistrada Sustanciadora: AIDA MÓNICA ROSERO GARCÍA Se procede a resolver en Sala Unitaria1 , el recurso de alzada propuesto por la parte demandante frente al auto que negó la solicitud de levantamiento de afectación de vivienda familiar, proferido por el Juzgado Primero de Familia del Circuito de Pasto al interior del asunto de la referencia.

1 Conforme al art. 35 del C. G. del P., corresponde a las Salas de Decisión dictar las sentencias y los autos que decidan la apelación contra el que rechace el incidente de liquidación de perjuicios de condena impuesta en abstracto, o el que rechace la oposición a la diligencia de entrega, o resuelva sobre ella y, compete al Magistrado Sustanciador, dictar los demás autos que no correspondan a la Sala de Decisión.Tribunal Superior Distrito Judicial de Pasto Apelación de auto en proceso de cesación de efectos civiles de matrimonio Nº 2021-00117-01 (621-22). Página 2 de 7

Sala de Decisión.Tribunal Superior Distrito Judicial de Pasto Apelación de auto en proceso de cesación de efectos civiles de matrimonio Nº 2021-00117-01 (621-22). Página 2 de 7

I. ANTECEDENTES DEL TRÁMITE DE PRIMERA INSTANCIA. – La señora Adriana Mercedes Bernal Solano, mediante apoderado judicial, formuló demanda de cesación de efectos civiles de matrimonio religioso y liquidación de sociedad conyugal en contra del señor Joao Mario Vanegas Medina, junto con la cual solicitó, entre otras, la medida cautelar de embargo y secuestro respecto del bien inmueble identificado con folio de matrícula inmobiliaria No. 240-64867 de la Oficina de

Registro de Instrumentos Públicos de Pasto. El conocimiento del asunto correspondió al Juzgado Primero de Familia del Circuito de Pasto, dependencia judicial que mediante proveído de 27 de julio de 2021 admitió la demanda y negó las medidas cautelares de embargo y secuestro del inmueble tras señalar que, de cuerdo con el certificado de libertad y tradición correspondiente, se advierte que sobre el bien recaen dos limitaciones al dominio consistentes en expresa prohibición de enajenar y afectación a vivienda familiar, tornándose así en inembargable. Luego, el apoderado judicial de la parte demandante, con fundamento en lo dispuesto en el artículo 11 de la Ley 258 de 1996 solicitó la inscripción de la demanda en el mismo folio de matrícula inmobiliaria No. 240-64867,

aduciendo que la prohibición de enajenación se encontraba extinta por el paso del tiempo, dado que la vigencia de la misma era por un término de dos años que vencían el 24 de diciembre de 2021 e igualmente, solicitó el levantamiento de la afectación a vivienda familiar, argumentando que el demandado adquirió dicho inmueble el 23 de diciembre de 2019 mediante Escritura Pública No 4225 de la Notaría Tercera de Pasto, cuando aun mantenía una sociedad conyugal vigente con la demandante, sin embargo declaró fraudulentamente tener un estado civil soltero y afectó la vivienda con otra persona que no era su cónyuge, en desmedro de la señora Adriana Mercedes Bernal Solano y sus dos hijos menores de edad. El Juzgado negó la solicitud deprecada bajo el argumento que la institución jurídica de la afectación a vivienda familiar fue constituida por el demando y su compañera permanente y que, por ende, su levantamiento solo puede serTribunal Superior Distrito Judicial de Pasto Apelación de auto en proceso de cesación de efectos civiles de matrimonio Nº 2021-00117-01 (621-22). Página 3 de 7 incoado por la voluntad de ellos, por solicitud del Ministerio Público o por un tercero perjudicado o defraudado con la afectación. Sostuvo que, en este caso, la demandante sería una tercera afectada, pero que su petición debe ser tramitada ante las autoridades competentes y a través de los medios idóneos, ya que el proceso se surte por el trámite verbal sumario, donde no

cabe la acumulación de pretensiones en tanto se trata de diferentes partes, hechos y peticiones. Sobre la inscripción de la demanda, se limitó a indicar que la misma resultaba improcedente. Inconforme con la anterior determinación, el mandatario judicial de la parte demandante interpuso recurso de reposición y en subsidio apelación. La A quo repuso parcialmente la decisión en el sentido de ordenar la inscripción de la demanda, pero se mantuvo en la negativa de levantar la medida de afectación a vivienda familiar, concediendo la apelación propuesta en el efecto devolutivo; arribando el expediente a este Tribunal el 26 de julio de 2022. DE LOS FUNDAMENTOS DEL RECURSO. – Aseveró el mandatario judicial de la parte demandante que el Juzgado de primera instancia se equivoca al concluir que son otras las vías idóneas para reclamar el levantamiento de la afectación a vivienda familiar, toda vez que el artículo 11 de la Ley 258 de 1996 la habilita para hacerlo en esta instancia, máxime cuando los derechos de la actora y sus hijos menores de edad se están viendo menoscabados por la conducta del demandado. Esgrime que lo solicitado no es la declaratoria de actos defraudatorios pero sí la protección de sus prerrogativas, ya que es evidente que el señor Joao Mario Vanegas Medina faltó a la verdad a la hora de constituir la afectación a vivienda familiar, en tanto denunció un estado civil soltero que no ostentaba para la época, lo cual puede configurar la comisión de un delito, debiendo

compulsarse copias a la fiscalía por parte del estrado judicial Bajo esos argumentos solicitó que se revoque el auto apelado y, en su lugar, se acceda a su pretensión.

II. CONSIDERACIONESTribunal Superior Distrito Judicial de Pasto Apelación de auto en proceso de cesación de efectos civiles de matrimonio Nº 2021-00117-01 (621-22).

Página 4 de 7 DEL RECURSO DE APELACIÓN . - Asistiéndole competencia a esta Corporación para desatar la alzada propuesta, al ser el superior funcional de del Juez que emitió la determinación de primer grado, el alcance de su intervención se limita únicamente a pronunciarse acerca de los argumentos expuestos por el apelante único (art. 328 C.G.P.). Para tal efecto, se aprecia de entrada la concurrencia de los elementos establecidos para la procedencia de la apelación, comoquiera que quien la formula lo hace en relación con aspectos que le fueron adversos, habiendo interpuesto el recurso oportunamente, con indicación de las razones de su inconformismo, respecto de una determinación judicial susceptible de alzada, al tenor del numeral 8° del artículo 321 del Código General del Proceso. DEL CASO CONCRETO . – De acuerdo a los antecedentes narrados en precedencia corresponde a la Sala Unitaria determinar si en el presente asunto hay lugar a ordenar el levantamiento de la afectación a vivienda familiar incoado por la parte demandante respecto del bien inmueble identificado con folio de matrícula inmobiliaria No. 240-64867, de propiedad

del demandado y cuya constitución de la afectación se surtió por este último y la señora Lady Alexander Bolaños Jojoa, en su condición de compañera permanente. Al respecto debe señalarse que el artículo 10 de la Ley 258 de 1996 dispone que para la constitución, modificación o levantamiento judicial de la afectación a vivienda familiar será competente el juez de familia del lugar de ubicación del inmueble, mediante proceso verbal sumario. La constitución de la afectación a vivienda familiar y su modificación o levantamiento podrán acumularse dentro de los procesos de declaratoria de ausencia, muerte presunta o por desaparecimiento, interdicción civil del padre o de la madre, pérdida o suspensión de la patria protestad, divorcio, separación de cuerpos o de bienes y liquidación de la sociedad conyugal. En tales casos, será competente para conocer de esta medida el juez que esté conociendo de los referidos procesos. Así entonces, contrario a lo que consideró la Juez de primera instancia, es completamente factible que el trámite de levantamiento de afectación a vivienda familiar se acumule al proceso de cesación de efectos civiles del matrimonio católico y liquidación de sociedad conyugal; no obstante, debeTribunal Superior Distrito Judicial de Pasto Apelación de auto en proceso de cesación de efectos civiles de matrimonio Nº 2021-00117-01 (621-22). Página 5 de 7 tenerse en cuenta que no se trata de una solicitud que pueda interponerse de manera informal como si se tratase de una cautela más, tal y como sucedió en el presente asunto, sino que la misma deberá formularse mediante una demanda que cumpla con los requisitos del artículo 89 y siguientes del C.G. del P.; conclusión está a la que se arriba luego de revisar, entre otros, los

en el presente asunto, sino que la misma deberá formularse mediante una demanda que cumpla con los requisitos del artículo 89 y siguientes del C.G. del P.; conclusión está a la que se arriba luego de revisar, entre otros, los pronunciamiento de la Corte Suprema de Justicia en sentencia STC76422017, STC15319-2018 y STC1858-2020, donde se realiza un estudio respecto de este tipo de procesos. Ahora, el hecho de que la demandante sea una tercera frente a la constitución de la afectación, no es óbice para darle curso a la petición en tanto el numeral 4° de la norma en cita establece que “ en todo caso, podrá levantarse la afectación, a solicitud de uno de los cónyuges, en virtud de providencia judicial cuando, por cualquier justo motivo apreciado por el juez de familia para levantar la afectación, a solicitud de un cónyuge, del Ministerio Público o de un tercero perjudicado o defraudado con la afectación (Negrita fuera de texto); debiendo destacarse que el fallo que dispone la cancelación de la afectación, cobra ejecutoria de conformidad con lo dispuesto en el artículo 302 de Código General del Proceso y surte efectos a partir de ese momento para las partes 2 , lo que implica, inclusive, aplicar el principio de economía procesal para resolver, en un mismo fallo, las dos cuestiones debatidas. Valga anotar que en el asunto bajo examen, claramente la demandante actua en calidad de tercera afirmado que tanto ella como sus hijos menores de edad

resultaron defraudados con la constitución de la afectación a vivienda familiar, dado que aquella se produjo a la fecha de compraventa del inmueble, cuando el demandado Joao Mario Vanegas Medina aun se encontraba casado y con sociedad conyugal vigente y, a pesar de eso, acudió a la institución protectora del núcleo familiar, pero con la señora Lady Alexander Bolaños Jojoa quien se reputa es su compañera permanente de acuerdo con lo establecido en la escritura pública correspondiente. De ahí que, la actora, al menos en principio, tendría interés para reclamar el presunto perjuicio causado, pues está pendiente de definirse justamente si el inmueble afectado actualmente con protección a vivienda familiar hace parte o no de la sociedad

2 Corte Suprema de Justicia, Sentencia STC15319-2018.Tribunal Superior Distrito Judicial de Pasto Apelación de auto en proceso de cesación de efectos civiles de matrimonio Nº 2021-00117-01 (621-22). Página 6 de 7 conyugal cuya liquidación se pretende y, si, a bien lo tiene, podría formular la demanda correspondiente en contra no solo del demandado, sino también de la señora Lady Alexander Bolaños Jojoa para que se acumule al presente trámite. Así entonces, habrá de concluirse que el problema jurídico planteado debe ser resuelto de manera desfavorable, en tanto la petición de levantamiento de afectación a vivienda familiar incoada por la demandante respecto del bien inmueble identificado con folio de matrícula inmobiliaria No. 240-64867 no se

presentó en debida forma y, por ende, el Juzgado de primera instancia estaba vedado para acceder a ella o al menos impartirle trámite alguno , lo que implica que la decisión recurrida debe ser confirmada, pero por las razones aquí expuestas. Finalmente debe indicarse que no habrá lugar a condenar en costas de segunda instancia, por no haberse causado.

III. DECISIÓN En mérito de lo expuesto, EL TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO

JUDICIAL DE PASTO, EN SALA UNITARIA CIVIL FAMILIA, RESUELVE: PRIMERO. - CONFIRMAR el auto proferido el 15 de junio de 2022, por el Juzgado Primero de Familia del Circuito de Pasto al interior del presente asunto, por las razones expuestas en la parte motiva de esta providencia. SEGUNDO. - SIN LUGAR a condenar en costas de segunda instancia. TERCERO. - ORDENAR la remisión del expediente al Juzgado de origen, dejando las anotaciones correspondientes. NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASETribunal Superior Distrito Judicial de Pasto Apelación de auto en proceso de cesación de efectos civiles de matrimonio Nº 2021-00117-01 (621-22). Página 7 de 7

AIDA MÓNICA ROSERO GARCÍA

Magistrada