PGN - Documento 201604171146165

Dependencia: PROCURADURIA DELEGADA PARA LA ECONOMIA Y LA

HACIENDA PÚBLICA.

Radicación : 085-11835-2006

: Rafael Humberto Vallejo, Alvaro Estrada Pantoja y Diego Viveros.

Cargo y Entidad: Gerente, Subgerente Administrativo y Financiero y Técnico

Pagador del Hospital Eduardo Santos La Unión. Nariño.

Quejoso: Miguel Ángel Aroca Belalcazar Fecha de Queja: Mayo 18 de 2005

Fecha hechos: Enero de 2004 a mayo de 2005

Asunto: Nulidad

Bogotá, DC. 29 de agosto de 2007

1. ANTECEDENTES La Procuraduría Segunda Delegada Para la Vigilancia Administrativa, mediante auto del 18 de abril de 2007, remitió las presentes diligencias para que por competencia se resuelva, el Recurso de Apelación interpuesto contra el fallo de Primera Instancia proferido por la Procuraduría Regional de Nariño el19 de octubre de 2006, por medio del cual, sancionó disciplinariamente a los señores RAFAEL HUMBERTO VALLEJO LOBATO, por los dos (2) primeros hechos cuestionados y ALVARO ESTRADA PANTOJA por la única conducta reprochada, en la calidad arriba descrita, con destitución del cargo e inhabilidad general de 15 años para ejercer cargos públicos al primero y suspensión del cargo por el termino de 6 meses e inhabilidad especial por el mismo término, la cual por estar retirado del cargo se convirtió en multa equivalente a $13.933.168. (Folios 1060-1090)

Sería este el momento para emitir el pronunciamiento de Segunda Instancia, de no ser por que se observa la existencia de la causal de nulidad taxativamente señaladas en el numeral 3 del artículo 143 de la Ley 734 de 2002 que afectan lo actuado dentro del presente asunto a partir del auto de cargos, por la imprecisión de las normas en que se fundamenta el pliego de cargos, de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 144 de la Ley 734 de 2002.

2. CARGOS.

Mediante decisión del 9 de febrero de 2006, se formuló pliego de cargos a los señores VALLEJO LOBATO y ESTRADA PANTOJA, en sus condiciones de Gerente y Subdirector Administrativo y Financiero del Hospital Eduardo Santos, respectivamente, por las conductas objeto de sanción así: (Folios 578 – 600) RAFAEL HUMBERTO VALLEJO LOBATO. 1º.- “…habría autorizado de manera irregular el pago de avances de viáticos a su favor bajo las orientaciones y liquidación de los topes establecidos dentro de las Resoluciones Números 284 de 21 de febrero de 2003 y 0086 de 30 de enero de 2004, emanadas del Instituto Departamental de Salud de Nariño; por términos de día y medio y en otros eventos de dos días y medio es decir inferiores a tres (3) días fijados en dichas preceptivas; así mismo, por días domingos , lunes y festivos que no son laborables, por cuanto el horario oficial del Hospital es de martes a sábado hasta el medio día, al paso que las comisiones se cumplieron en Pasto, donde tiene su residencia habitual y familiar, incurriendo además con tal proceder

en forma directa en un incremento injustificado de su patrimonio”. “En similar comportamiento incurría cuando autorizó a los señores: ALVARO EDUARDO ESTRADA PANTOJA Y GLORIA BETTY CHAVEZ, Sub director Administrativo y Médico General del Hospital, mediante Resolución No. 015 de enero 17 de 2004, para realizar diligencias administrativas los días 18 (domingo), 19 (Lunes) y 20 de enero, un valor de $475.000, liquidados para ambos servidores a razón de $ 90.000 diarios y $45.000 por el último día, para un total de $ 225.000 a cada uno, mas $12.600 por pasajes, en este evento pudo haber incrementado el patrimonio de estos servidores injustificadamente de manera directa”. 2º.- “La comisión de estudios otorgada a la Médico General Gloria Betty Chávez Millán, a través de la Resolución No. 040 de marzo 4 de 2004, con invocación del artículo 34 numeral 3º de los Estatutos del Hospital Eduardo Santos, con lo cual se autorizó el pago de un postgrado de tres semestres en auditoria del sector salud en la Universidad Marina de Pasto, por $8.306.796, sería irregular en razón de que según resolución No. 03 de enero 2 de 2004 fue nombrada como médico general en provisionalidad, entonces no reunía los requisitos para ser merecedora de esa capacitación por no haber transcurrido si quiera un año de su vinculación en propiedad y haber obtenido calificación satisfactoria de servicios y acreditar que no ha sido sancionada disciplinariamente, transgrediendo con ello quizás el decreto 1950 de 1973 y 1567 de 1998”.

Así mismo, resultarían irregulares los encargos de la Médico General como Sub Gerente Científica; el 17 de agosto de 2004 según resolución 182 hasta el 10 de marzo de 2004, luego con resolución 097 de 10 de mayo hasta el 1º de junio de 2005, por cuanto el Acuerdo 023A de 2000, exige experiencia profesional de dos años y un Postgrado en Salud Pública, Epidemiología o administración en salud, encargaturas que suponen un mayor valor pagado de salarios, en razón de que en el año 2004 su sueldo fue de $2.322.168 cuando el medico general ganaba $ 2.287.715, , para el año 2005 el sueldo fue de $ 2.496.311 cuando el médico general devengaba $2.459.293; la ulterior modificación de la resolución cuando ya se habían ejecutado al menos dos pagos de los dos primeros semestres resulta ineficaz e irregular y determinaría en este punto un posible incremento injustificado del patrimonio de la doctora Betty Chávez Millán. ALVARO ESTRADA PANTOJA. “Por cuanto habría en forma irregular liquidado y con ello contribuido a la irregular autorización y al pago de avances de viáticos a favor del Dr. Rafael Humberto Vallejo Lobato Gerente; de la Médico Betty Chávez Millán y de él , cuando desatendió las orientaciones establecidas dentro de las Resoluciones Números 284 de 21 de febrero de 2003 y 0086 de 30 de enero de 2004, emanadas del Instituto Departamental de Salud de Nariño y; liquidó tales avances por términos de día y medio y en otros eventos de dos días y

medio es decir inferiores a tres (3) días que son los autorizados en dichas preceptivas ; así mismo, por días domingos , lunes y festivos que no son laborables, por cuanto el horario oficial del Hospital es de martes a sábado hasta el medio día, al paso que las comisiones en el caso del Gerente se cumplirían en la ciudad de Pasto, donde tiene su residencia habitual con su familia, lo cual inferiría que no se podía autorizar en esa forma tales avances y menos recibir esos reconocimientos y pagos, incurriendo con tal proceder posiblemente y en forma directa a incrementar injustificadamente el patrimonio de estos y el suyo, en tanto a su favor también recibió viáticos con tal connotación como se relacionó antes”.

3. CONSIDERACIONES DEL PROCURADOR DELEGADO.

Las conductas en derecho disciplinario son de las denominadas “tipo en blanco”, lo cual nos conduce a la remisión normativa pertinente para su construcción. 3.1. Frente a la primera conducta reprochada al disciplinado RAFAEL HUMBERTO VALLEJO LOBATO y la única cuestionada al investigado ALVARO ESTRADA PANTOJA, se le citó como norma sustantiva infringida, las Resoluciones Números 284 de 21 de febrero de 2003 y 0086 de 30 de enero de 2004, emanadas del Instituto Departamental de Salud de Nariño, las cuales no se aplican al Hospital “Eduardo Santos” del Municipio de la Unión (Nariño), por tratarse de una Empresa Social del Estado, que constituye una categoría especial de entidad pública descentralizada en consideración de su autonomía administrativa. Veamos: Mediante Ordenanza No. 048 de 1996, se creó la Empresa Social del Estado

Hospital “Eduardo Santos” del Municipio de la Unión (Nariño), que constituye una categoría especial de entidad pública descentralizada del orden Departamental, con personería jurídica, patrimonio propio y autonomía administrativa, adscrita al Instituto Departamental de Nariño e integrante del Sistema de Seguridad Social en Salud y sometida al régimen jurídico previsto en el capítulo III de la Ley 100 de 1993. (Folio 308) Las Resoluciones Números 086 del 30 de enero de 2004 y 284 de 2003, expedidas por la Directora del Instituto Departamental de Nariño, reglamentan y fijan la tarifa de viáticos para comisiones de servicio de los funcionarios del Instituto Departamental de Salud de Nariño, Programa Control de Vectores y Hospitales no descentralizados. (Folios 493-498) En cuanto al hecho de haberse autorizado y liquidado viáticos, por menos de tres días, incluidos sábados, domingos y lunes festivo no laborables, no fue citada en el pliego de cargos a los investigados norma sustantiva aplicable al Hospital “Eduardo Santos” del Municipio de la Unión (Nariño), que prohíba expresamente dicho comportamiento. Respecto al hecho de que el lugar de la comisión a donde debieron desplazarse los comisionados era el lugar de su residencia, no existe prueba en el expediente que permita inferirlo, es más en las consideraciones del A-quo no se hizo referencia a ello. 3.2. Frente a la segunda conducta cuestionada al señor VALLEJO LOBATO, relacionada con al hecho de haber otorgado “comisión de estudios” a la Médico

General Gloria Betty Chávez Millán, quien no reunía los requisitos legales allí señalados, se le mencionó como norma específica quebrantada el artículo 6º literales a) b), c.) d), e) f) h) i) y g) del Decreto 1567 de 1998, norma que no tipifica el reproche disciplinario, como quiera que, el precepto no describe los requerimientos para acceder a dicha capacitación, como se expone a continuación: A través del Decreto 1567 de 1998, se crean el Sistema Nacional de Capacitación y el Sistema de Estímulos para los empleados del Estado, que define los Principios rectores de la capacitación aplicables a la misma. Concretamente el literal g) del precitado Decreto, señalado en el inculpatorio dispone: “Prelación de los empleados de carrera. Para aquellos casos en los cuales la capacitación busque adquirir y dejar instaladas capacidades que la entidad requiera más allá del mediano plazo, tendrán prelación los empleados de carrera. Los empleados vinculados mediante nombramiento provisional, dada la temporalidad de su vinculación, sólo se beneficiarán de los programas de inducción y de la modalidad de entrenamiento en el puesto de trabajo”. 3.2.1. Respecto al hecho de haber encargado a la Médico General Gloria Betty Chávez Millán, mediante las Resoluciones 182 de 2004 y 097 de 2005, del cargo de Subdirector Científico, sin que tuviera requisitos para el desempeño del mismo, se le citó como norma quebrantada el Acuerdo 023A de 2000, el cual tampoco le es

aplicable, en la medida que no nació a la vida jurídica, pues carece de fuerza vinculante, como quiera que, debió ser signado no sólo por el Secretario de la Junta Directiva del Hospital, en representación de la misma, si no su el Presidente, por expresa disposición del artículo 16 de la Ordenanza No. 48 del 3 de diciembre de 1995, por la cual se crea la Empresa Social del Estado Hospital Eduardo Santos de la Unión, el cual dispone que los actos administrativos que expida la Junta Directiva “…se numerarán sucesivamente con indicación del día, mes y año… y serán suscritos por el presidente y el secretario de la misma…”. (Folios 1048-1055) Por los anteriores motivos este Despacho en aras de garantizar el derecho a una adecuada defensa y al debido proceso consagrado en el artículo 29 de nuestra constitución política, procederá a decretar la nulidad de lo actuado en el presente asunto disciplinario a partir del Auto de Cargos del 9 de febrero de 2006, debido a que a los implicados se le invocaron como violadas normas, que no le eran aplicables. En consecuencia lo decidido en este proveído anula lo actuado por la Procuraduría Regional de Nariño, a partir del auto de cargos, en lo que guarda relación con los investigados y hechos aludidos, lo que significa que con esta decisión a su vez queda revocado el fallo de primera instancia, por el cual fueron sancionados disciplinariamente, los señores RAFAEL HUMBERTO VALLEJO LOBATO y ALVARO ESTRADA PANTOJA, en sus condiciones de Gerente y Subgerente Administrativo y Financiero del Hospital Eduardo Santos La Unión. (Nariño), para la

época de los hechos. En mérito de lo expuesto la Procurador Delegada para la Economía y la Hacienda Pública, RESUELVE PRIMERO: Decretar la NULIDAD de lo actuado por la Procuraduría Regional de Nariño, a partir del pliego de cargos, formulado en contra de los señores RAFAEL HUMBERTO VALLEJO LOBATO y ALVARO ESTRADA PANTOJA, en sus condiciones de Gerente y Subgerente Administrativo y Financiero del Hospital Eduardo Santos La Unión. (Nariño), con relación a los hechos supuestamente ocurridos en las vigencias fiscales 2004 y 2005, de acuerdo con las razones aducidas en la parte motiva de este proveído. Las pruebas allegadas al proceso legal y oportunamente, conservaran su valor probatorio SEGUNDO: Como consecuencia de lo anterior entiéndase revocado el fallo de Primera Instancia proferido el 19 de octubre de 2006, por medio de la cual, la Procuraduría Regional de Nariño, sancionó disciplinariamente a los señores RAFAEL HUMBERTO VALLEJO LOBATO y ALVARO ESTRADA PANTOJA, con destitución del cargo e inhabilidad general de 15 años para ejercer cargos públicos al primero y suspensión del cargo por el termino de 6 meses e inhabilidad especial por el mismo término, la cual por estar retirado del cargo se convirtió en multa equivalente a $13.933.168.

TERCERO: Por el Centro de Notificaciones de la Procuraduría General de la Nación, efectúense las diligencias pertinentes para notificar en legal forma el contenido de la presente decisión a los sujetos procésales, a quienes se

les advertirá que contra esta decisión no procede recurso alguno.

CUARTO: Ejecutoriada la presente decisión por la Unidad Coordinadora, remítase el expediente a su lugar de origen, para que se reponga la actuación anulada. Líbrense las comunicaciones de rigor y déjense las constancias del caso.

NOTIFIQUESE Y CUMPLASE

YOLANDA GÓMEZ RESTREPO

Procuradora Delegada A.A.24.