PGN - OBJETO SOCIAL DESARROLLADO - Varía al momento en que se inicia la liquidación

COMPETENCIA-Quienes conocen en primera y segunda instancia de los asuntos disciplinarios contra funcionarios de la Comisión de Regulación en Salud COMPETENCIA-La Constitución faculta al Gobierno Nacional para suprimir entidades públicas Inicialmente, es pertinente indicar que el Gobierno Nacional tiene una competencia constitucional para suprimir entidades públicas, conforme lo determina el numeral 7 del artículo 150 de la Constitución Política de Colombia. OBJETO SOCIAL DESARROLLADO-Varía al momento en que se inicia la liquidación En las normas antes señaladas, se deja en claro que la entidad pública sobre la cual se dispone la liquidación cesa en sus actividades misionales, lo que genera que al momento en que se inicia el proceso de liquidación varíe su objeto social y su persona jurídica, quedando en cabeza de un liquidador la dirección de la entidad pública en liquidación. Sin embargo, hay funciones administrativas de apoyo que se mantienen al interior de la entidad que, aunque se encuentre en liquidación, son factibles de seguir cumpliendo, si el servidor público a cargo de ellas permanece en la entidad en liquidación. Este es el caso del servidor que tiene a su cargo las funciones disciplinarias, pues en este caso, la labor por él cumplida no está incluida dentro del objeto misional que se suprime. Bogotá D.C., 14 de mayo de 2013 PAD

C-069-2013

Doctora

LUZ ANGELA GÓMEZ HERMIDA

Liquidadora Comisión de Regulación en Salud en Liquidación Carrera 7 N° 71 – 21, Torre B, oficina 305

Ciudad Ref.: Su consulta del CRES-20132000001041 del 18 de marzo de 2013

Respetada Doctora:

En el escrito de la referencia consulta usted sobre:

1. Naturaleza jurídica de la liquidación, como persona jurídica?

2. Si la función disciplinaria de primera instancia que estaba dentro de las funciones del Subdirector Administrativo y Financiero se mantienen, pese a la liquidación?

3. Cuales funciones disciplinarias conserva el liquidador?

4. Si de acuerdo con el manual de funciones y competencias, el único superior de la Subdirectora Administrativa y Financiera de la Comisión de Regulación en salud en Liquidación era la Coordinadora Ejecutiva, ahora la Liquidadora, en que rango jerárquico se encuentra esa subdirectora y quien ejerce la función disciplinaria sobre ella?

5. En el entendido que durante la liquidación no se pueda hacer provisión de cargos vacantes, quién asume las funciones disciplinarias de la Subdirectora Administrativa y Financiera de la Comisión de regulación en salud, si esta renuncia?.

6. Toda vez que el Ministerio de Salud y Protección social destinó algunos funcionarios en comisión de servicios en al Comisión de Regulación en salud en liquidación, a quién corresponde la función disciplinaria sobre ellos?.

7. En todo caso, quiénes son los competentes para conocer en primera y segunda instancia los asuntos disciplinarios de los funcionarios de la Comisión de regulación en salud en Liquidación y de los funcionarios del Ministerio de Salud y Protección Social, destinados en comisión de servicios en la Comisión de Regulación en Salud en Liquidación?.

Antes de atender su consulta y en cumplimiento de la función asignada por el artículo 9º numeral 4 del Decreto 262 de 2000, he de precisarle que en desarrollo de la función consultiva no es posible resolver casos particulares o concretos, pues ello

Procuraduría Auxiliar para Asuntos Disciplinarios 2 Carrera 5 N° 15-80 piso 23 PBX 5878750 Ext. 12309 www.procuraduria.gov.co corresponde a las autoridades competentes mediante los procedimientos de rigor y en tal virtud, tanto las preguntas como las respuestas deben darse en forma genérica de tal manera que puedan predicarse de cualquier asunto en circunstancias similares. Por tanto, en el presente caso esta oficina se limitará solamente a suministrar elementos de juicio generales que sirvan para ilustrar el tema que ocupa la consulta, sin que ello se entienda como resolución a un caso particular. Inicialmente, es pertinente indicar que el Gobierno Nacional tiene una competencia constitucional para suprimir entidades públicas, conforme lo determina el numeral 7 del artículo 150 de la Constitución Política de Colombia, en el cual se señala: “Determinar la estructura de la administración nacional y crear, suprimir o fusionar ministerios, departamentos administrativos, superintendencias, establecimientos públicos y otras entidades del orden nacional…” En este orden de ideas, se expidió la regulación pertinente, de carácter general y abstracto, en la cual se señaló de manera precisa, las competencias y naturaleza de estas liquidaciones (Decreto – Ley 254 de 2000, norma modificada por la Ley 1105 de 2006) En las normas antes señaladas, se deja en claro que la entidad pública sobre la cual se dispone la liquidación cesa en sus actividades misionales, lo que genera que al momento en que se inicia el proceso de liquidación varíe su objeto social y su persona jurídica, quedando en cabeza de un liquidador la dirección de la entidad

pública en liquidación. Sin embargo, hay funciones administrativas de apoyo que se mantienen al interior de la entidad que, aunque se encuentre en liquidación, son factibles de seguir cumpliendo, si el servidor público a cargo de ellas permanece en la entidad en liquidación. Este es el caso del servidor que tiene a su cargo las funciones disciplinarias, pues en este caso, la labor por él cumplida no está incluida dentro del objeto misional que se suprime. La Procuraduría General de la Nación, a través de la resolución N° 317 de 2004, en su numeral 3° de la parte resolutiva, señaló: “Cuando una entidad es liquidada, mientras subsista, así sea en proceso de liquidación, la oficina de control interno de la misma deberá continuar con el conocimiento de las faltas disciplinarias cometidas por sus servidores públicos y de los procesos disciplinarios a su cargo.” Es decir, de manera amplia, es prudente afirmar que al referirse a la “Oficina de Control Interno”, se hace referencia a quien tenga las facultades disciplinarias correspondientes, pues, no se puede olvidar, que dicha función disciplinaria puede ser cumplida por la mencionada oficina o por un grupo de trabajo, conforme lo Procuraduría Auxiliar para Asuntos Disciplinarios 3 Carrera 5 N° 15-80 piso 23 PBX 5878750 Ext. 12309 www.procuraduria.gov.co determina la Circular Conjunta N° 01 de 2002, proferida por la Procuraduría General de la Nación y el departamento Administrativo de la Función pública. Al mantener la función disciplinaria el servidor público que ha sido facultado para ello, también es lógico que al interior de la entidad, mientras se surta la liquidación,

este sea quien conozca de las posibles irregularidades que sean cometidas por los servidores públicos que se encuentren vinculados al ente en liquidación o quienes se encuentren en comisión en este, teniendo en cuenta que los deberes funcionales del operador disciplinario se mantienen incólumes hasta tanto no sea suprimido su cargo. Frente a las competencias disciplinarias de el Liquidador, debe tomarse en cuenta varios funciones, indicadas en el artículo la Ley 1105 de 2006, así: “a) Actuar como representante legal de la entidad en liquidación; b) Responder por la guarda y administración de los bienes y haberes que se encuentren en cabeza de la entidad en liquidación, adoptando las medidas necesarias para mantener los activos en adecuadas condiciones de seguridad física y ejerciendo las acciones judiciales y administrativas requeridas para el efecto; c) Informar a los organismos de veeduría y control del inicio del proceso de liquidación; d) Dar aviso a los jueces de la República del inicio del proceso de liquidación, con el fin de que terminen los procesos ejecutivos en curso contra la entidad, advirtiendo que deben acumularse al proceso de liquidación y que no se podrá continuar ninguna otra clase de proceso contra la entidad sin que se notifique personalmente al liquidador; e) Dar aviso a los registradores de instrumentos públicos, autoridades de tránsito y transportes y Cámaras de Comercio, para que den cumplimiento a lo dispuesto en el literal d) del artículo 2° del presente decreto, y para que dentro de los treinta (30) días siguientes a que se inicie la liquidación informen al liquidador sobre la existencia de folios en los que la institución en liquidación figure como titular de bienes o de cualquier clase de

derechos; f) Ejecutar los actos que tiendan a facilitar la preparación y realización de una liquidación rápida y efectiva; g) Elaborar el anteproyecto de presupuesto de la entidad y cuando sea del caso presentarlo al Ministro o Director de Departamento Administrativo, al cual esté adscrita o vinculada la entidad pública en liquidación, para su aprobación y trámite correspondiente; h) Adelantar las gestiones necesarias para el cobro de los créditos a favor de la entidad; Procuraduría Auxiliar para Asuntos Disciplinarios 4 Carrera 5 N° 15-80 piso 23 PBX 5878750 Ext. 12309 www.procuraduria.gov.co i) Continuar con la contabilidad de la entidad; j) Celebrar los actos y contratos requeridos para el debido desarrollo de la liquidación y representar a la entidad en las sociedades, asociaciones y entidades en que sea socia o accionista; k) Transigir, conciliar, comprometer, compensar o desistir, judicial o extrajudicialmente, en los procesos y reclamaciones que se presenten dentro de la liquidación, cuando sea del caso, y atendiendo las reglas sobre prelación de créditos establecidas en el presente decreto; l) Promover, en los casos previstos por la ley, las acciones disciplinarias, contenciosas, civiles o penales necesarias contra los servidores públicos, personas o instituciones que hayan participado en el manejo de los bienes y haberes de la entidad en liquidación; m) Rendir informe mensual de su gestión y los demás que se le soliciten; n) Presentar el informe final general de las actividades realizadas en el ejercicio de su encargo; o) Velar porque se dé cumplimiento al principio de publicidad dentro del

proceso de liquidación; p) Las demás que le sean asignadas en el decreto de nombramiento o que sean propias de su encargo.” Como se puede observar, la ley no da competencias disciplinarias al liquidador y solo podría adquirirlas si en la norma que ordena la supresión y liquidación del ente público o en su nombramiento como liquidador, se le fijara dicha competencia. Por último, si fuera el caso que el servidor público que tienen las funciones disciplinarias fuera desvinculado del ente en liquidación, se debe acudir nuevamente al contendido de la resolución N° 317 de 2004, arriba mencionada, en aplicación del artículo segundo de la parte resolutiva, que determina: “Cuando una entidad pública fuere suprimida y otra asuma sus funciones, una vez agotado el proceso de liquidación, la última deberá conocer de las faltas disciplinarias cometidas por los servidores públicos de aquella y de los procesos disciplinarios en curso.” Lo que deja en claro que quien debe asumir los procesos disciplinarios, en caso de no existir funcionario con facultades disciplinarias en la entidad en liquidación, debe ser la entidad que asume sus funciones. Procuraduría Auxiliar para Asuntos Disciplinarios 5 Carrera 5 N° 15-80 piso 23 PBX 5878750 Ext. 12309 www.procuraduria.gov.co En estos términos dejamos rendido el concepto y precisamos que éste sólo constituye un criterio auxiliar de interpretación y que no tiene carácter vinculante de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 230 de la Constitución Política, 5° de la Ley 153 de 1887 y 28 de la ley 1437 de 2011.

Atentamente,

CARLOS ENRIQUE VALDIVIESO JIMÉNEZ

Procurador Auxiliar para Asuntos Disciplinarios

C-069-2013

OYTC Procuraduría Auxiliar para Asuntos Disciplinarios 6 Carrera 5 N° 15-80 piso 23 PBX 5878750 Ext. 12309 www.procuraduria.gov.co