PGN - Documento 201603131622171

DEPENDENCIA Delegada para la Economía y la Hacienda Pública

RADICACIÓN 156106470/04

INVESTIGADO Farid Mosquera de Peña y Sally Rodríguez de Perea CARGO Y ENTIDAD Directora y Pagadora del Departamento Administrativo de Salud del Chocó DASALUD QUEJOSO De oficio FECHA DE LA QUEJA 21 de abril de 2004

FECHA DE LOS HECHOS 2004

ASUNTO Nulidad Bogotá D.C. Octubre 17 de 2008 1ANTECEDENTES La Procuraduría Segunda Delegada para la Vigilancia Administrativa, mediante auto del 7 de marzo de 2008, remitió las presentes diligencias, para que por competencia se resuelva el recurso de apelación interpuesto contra el fallo de primera instancia proferido por la Comisión Especial Disciplinaria del Chocó el 11 de febrero de 2008, por medio de la cual sancionó a las señoras FARID MOSQUERA DE PEÑA Y SALLY RODRIGUEZ DE PEREA, en sus calidades de Directora y Pagadora del Departamento Administrativo de Salud del Chocó DASALUD, con Sanción de DESTITUCION DEL CARGO E INHABILIDAD GENERAL POR EL TERMINO DE QUINCE (15) AÑOS, PARA EJERCER FUNCIONES PUBLICAS. ( folios 267 a 314 Cdo 4 ).

2. CARGOS Mediante auto del 7 de octubre de 2005, la Comisión Especial Disciplinaria del Chocó, formuló cargos a las señoras FARID MOSQUERA DE PEÑA Y SALLY RODRIGUEZ DE PEREA, en sus calidades de Directora y Pagadora del

Departamento Administrativo de Salud del Chocó DASALUD, respectivamente así: (folios 234 a 257 Cuaderno 4). 2.1. CARGO UNICO: La Doctora FARID MOSQUERA DE PEÑA, identificada con la cédula de ciudadanía No. 26.271.838 de Quibdó, en su calidad funcional de Directora del Departamento Administrativo de Salud del Chocó – DASALUDordenó la utilización indebida de partidas presupuestales que tenían destinación específica, pues mediante: 1.- Oficio sin número del 21 de octubre de 2003, en donde la Doctora FARID MOSQUERA DE PEÑA autoriza a SALLY RODRIGUEZ DE PEREA, Pagadora, transferir de la cuenta corriente No. 530-02420-7, denominada: DESPLAZADOS, la suma de catorce millones de pesos ($14.000.000.oo) a la cuenta designada RENTAS PROPIAS No. 380-00293-1 en calidad de préstamo para el pago de compromisos del III Nivel. 2.- Oficio sin número del 22 de octubre de 2003, en donde la Directora ordena transferir de la misma denominada DESPLAZADOS, a la cuenta corriente No. 578-33564-8, designada VENTAS DE SERVICIOS, el valor de setenta millones de Procuraduría Delegada para la Economía y la Hacienda Pública – Carrera 5ª No. 15-80 piso 12 Bogotá. PBX 5878750 ext. 11215 - FAX 11298 – economiayhacienda@procuraduria.gov.co 1 pesos ($70000.000.oo), en calidad de préstamo con el objeto de cumplir el pago de sueldo de los empleados contratados de SEDE Y CENTROS DE

SALUD. 3.- Oficio del 23 de octubre, en el cual la Doctora Mosquera de Peña, autoriza girar de la cuenta corriente 530-02420-7, a la cuenta No. 380-00293-1, la suma de cuatrocientos millones de pesos ($400000.000.oo), en calidad de préstamo para el pago de sueldos. 4.- Oficio del 10 de noviembre de 2003, por medio del cual autoriza para girar por la cuenta No. 530-02420-7, el cheque por valor de doscientos millones de pesos ($200000.000.oo), a nombre CONSORCIO FISALUD – ECAC, en calidad de préstamo. 5. - Oficio del 10 de noviembre de 2003, por medio del cual la Directora de Dasalud, autoriza para transferir de la cuenta corriente denominada DESPLAZADOS, la suma de diez millones de pesos ($10000.000.oo), a la cuenta No. 578-33678-6, registrada como PAB, en calidad de préstamo. 6.- Oficio del 14 de noviembre de 2003, en el cual la Directora de Dasalud, autoriza para transferir de la cuenta corriente denominada DESPLAZADOS, la suma de veinte millones de pesos ($20000.000.oo), a la cuenta No. 380-002931, registrada como RENTAS PROPIAS, en calidad de préstamo para el pago de empleados. 7.- Oficio del 19 de noviembre de 2003, en el cual la Directora de Dasalud, autoriza por la cuenta denominada DESPLAZADOS, la suma de cincuenta y dos millones de pesos ($52000.000.oo), a nombre de CONSORCIO FISALUD –

ECAC. 8.- Oficio del 19 de noviembre de 2003, en el cual la Directora de Dasalud, autoriza para transferir de la cuenta corriente denominada DESPLAZADOS, la suma de veinticinco millones de pesos ($25000.000.oo), a la cuenta No. 57833678-6, registrada como PAB. 9.- Oficio del 27 de noviembre de 2003, en el cual la Directora de Dasalud, autoriza para transferir de la cuenta corriente denominada DESPLAZADOS, la suma de treinta millones de pesos ($30000.000.oo), a la cuenta No. 380-000091, registrada como TERCER MIVEL, para pago de remisiones de pacientes al hospital San Vicente de Paúl. 10.- Oficio del 02 de diciembre de 2003, en el cual la Directora de Dasalud, autoriza para transferir de la cuenta corriente denominada DESPLAZADOS, la suma de cuarenta millones de pesos ($40000.000.oo), a la cuenta No. 38000165-1, registrada como RENTAS PROPIAS, en calidad de préstamo para el pago de empleados. 11.- Oficio del 19 de diciembre de 2003, en el cual la Directora de Dasalud, autoriza a que los cheques que se reintegran a la cuenta denominada DESPLAZADOS del Banco AV-VILLAS, debido a que estos se giraron pero dichos contratos no se realizaron, estos se utilicen por un valor de quince Procuraduría Delegada para la Economía y la Hacienda Pública – Carrera 5ª No. 15-80 piso 12 Bogotá. PBX 5878750 ext. 11215 - FAX 11298 – economiayhacienda@procuraduria.gov.co 2

millones de pesos ($15000.000.oo), para hacer efectivos los cheques de los empleados. 12.- Oficio del 19 de diciembre de 2003, en el cual la Directora de Dasalud, autoriza a debitar de la cuenta corriente No. 530-02420-7 denominada DESPLAZADOS del Banco AV-VILLAS, el valor de doscientos tres millones diecinueve mil ochocientos cincuenta y cinco pesos ($203019.855.oo), para el pago de sueldos. Los anteriores comportamientos desplegados por el sujeto procesal pueden ser constitutivos de faltas al autorizar transferir esos dineros que conforme la Resolución No. 001605 del 20 de junio de 2003, expedida por el Doctor DIEGO PALACIO BETANCOURT, Ministro de la Protección Social, estaban destinados a mejorar la prestación de los servicios de salud y la calidad de vida de la población pobre sin capacidad de pago, la cual ascendía a la suma de mil cuarenta millones de pesos ($1.040000.000.oo), los cuales fueron consignado el 12 de agosto de 2003 a la cuenta No. 530-02420-7, mediante orden de pago No. 808670, con el número de obligación 2313; según se desprende de información suministrada a la Procuraduría Regional del Chocó, por la doctora CLARA INES CHIQUILLO DÍAZ, Coordinadora Grupo de Pagaduría del Ministerio de la Protección Social.” 2.2. CARGO UNICO: La señora SALLY RODRIGUEZ DE PEREA, identificada con la cédula de ciudadanía No. 41377.201 de Bogotá, en su calidad funcional de

Pagadora (E) del Departamento Administrativo de Salud del Chocó – DASALUD, para la época en que se contraen los hechos, elaboró, firmó y pagó cheques y cuentas de cobro autorizada indebidamente por la Doctora Farid Mosquera de Peña, Directora de Dasalud – Choco, mediante los: 1.- Oficio sin número del 21 de octubre de 2003, en donde la Doctora FARID MOSQUERA DE PEÑA autoriza a SALLY RODRIGUEZ DE PEREA, Pagadora, transferir de la cuenta corriente No. 530-02420-7, denominada: DESPLAZADOS, la suma de catorce millones de pesos ($14.000.000.oo) a la cuenta designada RENTAS PROPIAS No. 380-00293-1 en calidad de préstamo para el pago de compromisos del III Nivel. 2.- Oficio sin número del 22 de octubre de 2003, en donde la Directora ordena transferir de la misma denominada DESPLAZADOS, a la cuenta corriente No. 578-33564-8, designada VENTAS DE SERVICIOS, el valor de setenta millones de pesos ($70000.000.oo), en calidad de préstamo con el objeto de cumplir el pago de sueldo de los empleados contratados de SEDE Y CENTROS DE SALUD. 3.- Oficio del 23 de octubre, en el cual la Doctora Mosquera de Peña, autoriza girar de la cuenta corriente 530-02420-7, a la cuenta No. 380-00293-1, la suma de cuatrocientos millones de pesos ($400000.000.oo), en calidad de préstamo para el pago de sueldos.

4.- Oficio del 10 de noviembre de 2003, por medio del cual autoriza para girar por la cuenta No. 530-02420-7, el cheque por valor de doscientos millones de pesos ($200000.000.oo), a nombre CONSORCIO FISALUD – ECAC, en calidad de préstamo. Procuraduría Delegada para la Economía y la Hacienda Pública – Carrera 5ª No. 15-80 piso 12 Bogotá. PBX 5878750 ext. 11215 - FAX 11298 – economiayhacienda@procuraduria.gov.co 3 5. - Oficio del 10 de noviembre de 2003, por medio del cual la Directora de Dasalud, autoriza para transferir de la cuenta corriente denominada DESPLAZADOS, la suma de diez millones de pesos ($10000.000.oo), a la cuenta No. 578-33678-6, registrada como PAB, en calidad de préstamo. 6.- Oficio del 14 de noviembre de 2003, en el cual la Directora de Dasalud, autoriza para transferir de la cuenta corriente denominada DESPLAZADOS, la suma de veinte millones de pesos ($20000.000.oo), a la cuenta No. 380-002931, registrada como RENTAS PROPIAS, en calidad de préstamo para el pago de empleados. 7.- Oficio del 19 de noviembre de 2003, en el cual la Directora de Dasalud, autoriza por la cuenta denominada DESPLAZADOS, la suma de cincuenta y dos millones de pesos ($52000.000.oo), a nombre de CONSORCIO FISALUD – ECAC.

8.- Oficio del 19 de noviembre de 2003, en el cual la Directora de Dasalud, autoriza para transferir de la cuenta corriente denominada DESPLAZADOS, la suma de veinticinco millones de pesos ($25000.000.oo), a la cuenta No. 57833678-6, registrada como PAB. 9.- Oficio del 27 de noviembre de 2003, en el cual la Directora de Dasalud, autoriza para transferir de la cuenta corriente denominada DESPLAZADOS, la suma de treinta millones de pesos ($30000.000.oo), a la cuenta No. 380-000091, registrada como TERCER MIVEL, para pago de remisiones de pacientes al hospital San Vicente de Paúl. 10.- Oficio del 02 de diciembre de 2003, en el cual la Directora de Dasalud, autoriza para transferir de la cuenta corriente denominada DESPLAZADOS, la suma de cuarenta millones de pesos ($40000.000.oo), a la cuenta No. 38000165-1, registrada como RENTAS PROPIAS, en calidad de préstamo para el pago de empleados. 11.- Oficio del 19 de diciembre de 2003, en el cual la Directora de Dasalud, autoriza a que los cheques que se reintegran a la cuenta denominada DESPLAZADOS del Banco AV-VILLAS, debido a que estos se giraron pero dichos contratos no se realizaron, estos se utilicen por un valor de quince millones de pesos ($15000.000.oo), para hacer efectivos los cheques de los empleados. 12.- Oficio del 19 de diciembre de 2003, en el cual la Directora de Dasalud,

autoriza a debitar de la cuenta corriente No. 530-02420-7 denominada DESPLAZADOS del Banco AV-VILLAS, el valor de doscientos tres millones diecinueve mil ochocientos cincuenta y cinco pesos ($203019.855.oo), para el pago de sueldos. La señora Sally Rodríguez, a sabiendas que esos dineros correspondían a recursos destinados específicamente, a mejorar la prestación de los servicios de salud, así como la calidad de vida de la población más pobre y vulnerable sin capacidad de pago en el Departamento del Chocó, presuntamente accedió a Procuraduría Delegada para la Economía y la Hacienda Pública – Carrera 5ª No. 15-80 piso 12 Bogotá. PBX 5878750 ext. 11215 - FAX 11298 – economiayhacienda@procuraduria.gov.co 4 lo ordenado por la Directora de Dasalud – Chocó, comportamiento este que podría ser constitutivo de falta disciplinaria.”

3. CONSIDERACIONES DEL DESPACHO.

Revisada la actuación adelantada se observa que la misma se encuentra viciada de nulidad por la presencia de las causales señaladas en los numerales 2 y 3 del artículo 143 de la Ley 734 de 2002, que afectan lo actuado dentro del presente asunto a partir del auto de cargos, por cuanto el cargo imputado no se aviene con la descripción de la conducta, no contiene las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que se realizaron los hechos objeto de imputación, en las normas citadas como presuntamente transgredida no se analizó el concepto de violación y se omitió

analizar las pruebas que fundamentan los cargos, en la forma señalada por el articulo 163 numerales 1, 2, y 5 del CDU, procedimiento que se enmarca en las causales 2 y 3 establecidas en el articulo 143, por afectar de manera sustancial el debido proceso, y el derecho de defensa de las investigadas, nulidad que se declarará de oficio, de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 144 de la Ley 734 de 2002. Al respecto observa este Despacho que el cargo formulado se refiere a la autorización para utilizar y el posterior posible uso indebido de recursos que al parecer tenían destinación especifica; sin embargo, la conducta no se describe en forma clara y precisa, con indicación del tiempo modo y lugar en que sucedió, esto es, cuándo, como y porqué montos, fueron usados los recursos y a favor de quienes y porque fueron girados los dineros que tenían destinación especifica, señalando además cual era la destinación que la Constitución Política o la Ley expresamente le había señalado a dichos recursos. Adicionalmente los cargos se sustentan probatoriamente exclusivamente en los oficios que la Directora de DASALUD CHOCO le remitió a su Pagadora, disponiendo el traslado de recursos entre diferentes cuentas que manejaba la Entidad referida, pero la endilgación como tal, adolece del sustento necesario respaldado en materia probatoria idóneo, debidamente enrostrado con su análisis de rigor, tal como lo exige el articulo 163 numeral 5 del CDU, como lo podría ser entre otras pruebas, los traslados efectuados por la pagadora mediante notas debitos bancarias o el giro de los respectivos cheques, en los cuales se compruebe que la pagadora dio

cumplimiento a lo ordenado en los oficios referidos, las cuentas de cobro de los beneficiarios de pagos realizados con los señalados recursos, las ordenes de pago y sus soportes con indicación de cheques girados, y demás documentos en que se indique que estos recursos efectivamente fueron girados a cuentas en las cuales no se podían trasladar, pero lo mas importante, que señalen en que fueron gastados y comprueben su indebido uso; con las pruebas que soportan el cargo no se determina si las cuestionadas órdenes impartidas por la Directora fueron cumplidas, pero lo mas importante, no se comprueba el indebido uso endilgado. Independientemente del abundante material probatorio arrimado al averiguatorio, relacionado en el fallo de instancia, en el pliego de cargos no se esgrimió este material, como tampoco se analizó en la forma como lo exige el articulo 163 numeral 5 precitado. Adicionalmente se determina que en el acápite de normas presuntamente violadas, el a quo simplemente procedió a relacionar las que consideró transgredidas con la Procuraduría Delegada para la Economía y la Hacienda Pública – Carrera 5ª No. 15-80 piso 12 Bogotá. PBX 5878750 ext. 11215 - FAX 11298 – economiayhacienda@procuraduria.gov.co 5 actuación cuestionada, sin señalar en ninguna de ellas, en que consistía su trasgresión frente a la conducta cuestionada, tal como lo ordena el articulo 163 numeral 2 ibídem y sin que aparentemente la actuación se enmarque como falta gravísima por remisión del articulo 48 numerales 1 y 20 citados en el pliego de

cargos. Al respecto el articulo 48 numeral 20 del CDU señala como falta gravísima, el desvío de recursos con destinación especifica exclusivamente en la Constitución o en la Ley, y la destinación dada a los recursos materia de cuestionamiento, al parecer proviene de una orden del gobierno nacional, a través de la resolución 1605 proferida el 20 de junio de 2003 por el Ministerio de la Protección Social, según se señala en el pliego de cargos. En tal sentido, se debe analizar y determinar si a estas partidas presupuestales se les dio destinación especifica en la correspondiente ley anual del presupuesto general de la Nación, o provienen del Sistema General de Participaciones, para así poder enrostrar dicho comportamiento como la falta gravísima. Adicionalmente y frente a la citación del articulo penal 399, por remisión del articulo 48 numeral 1 de la ley disciplinaria, la norma penal exige como ingrediente normativo del tipo, que la aplicación oficial diferente de los recursos sea en perjuicio de la inversión social o de los salarios o prestaciones sociales de los servidores, hecho que tampoco se analizó en su oportunidad en el pliego de cargos endilgado, para que la conducta pueda tipificarse como falta gravísima. De lo anterior es claro para esta Delegada que se configura la causal de nulidad antes señalada, por que el pliego de cargos debe ceñirse en su contenido a lo previsto en el artículo 163 de la Ley 734 de 2002, especialmente lo indicado en los numerales 1, 2 y 5 que rezan: “Articulo 163. Contenido de la decisión de cargos. La decisión mediante la cual se formulen cargos al investigado deberá contener:

1. La descripción y determinación de la conducta investigada, con indicación de las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que se realizó.

2. Las normas presuntamente violadas y el concepto de la violación, concretando la modalidad especifica de la conducta.

5. El análisis de las pruebas que fundamenta cada uno de los cargos formulados.

De acuerdo con esta trascripción y confrontados tales enunciados con la providencia de cargos, se advierte que está totalmente carente de los aspectos exigidos por la norma precitada, lo cual conlleva a la violación de derecho de defensa, por cuanto la formulación irregular de la imputación, como la descripción de la conducta y las pruebas que la sustentan, le impiden al disciplinado ejercer adecuadamente el precitado derecho constitucional y legal que le asiste. De otra parte, los motivos que aduce el operador disciplinario para adoptar su decisión, deben tener respaldo en los elementos de prueba allegados al plenario, a los que debe Procuraduría Delegada para la Economía y la Hacienda Pública – Carrera 5ª No. 15-80 piso 12 Bogotá. PBX 5878750 ext. 11215 - FAX 11298 – economiayhacienda@procuraduria.gov.co 6 hacerse alusión expresa, para que el disciplinado tenga la posibilidad de conocer el alcance que les concede y poder ejercer una defensa de sus actuaciones. En tal sentido la Corte Suprema de Justicia ha sostenido que: “… la simple relación y trascripción del material probatorio recogido no es un pliego de cargos ni fija procesalmente los hechos por los cuales se llama a responder… el Juzgado debe

tomarlos de allí, del material de convicción, y concretarlos en el auto motivado...” (Sala Penal, Casación del 1 de septiembre de 1981, M.P. Luis Enrique Romero Soto). En consecuencia, lo decidido en este proveído anula lo actuado por la Comisión Especial Disciplinaria del Chocó, a partir del auto de cargos en lo que guarda relación con las imputaciones contra FARID MOSQUERA DE PEÑA Y SALLY RODRIGUEZ DE PEREA, en sus calidades de Directora y Pagadora del Departamento Administrativo de Salud del Chocó DASALUD, frente a los hechos investigados, lo que significa que con esta decisión a su vez queda revocado el fallo de primera instancia, por el cual a las mencionadas se le sancionó disciplinariamente. En mérito de lo expuesto, el Procurador Delegado Para la Economía y la Hacienda

Pública RESUELVE: PRIMERO: Decretar la NULIDAD de lo actuado por la Comisión Especial Disciplinaria del Chocó, a partir del auto de cargos formulado el 7 de octubre de 2005 en contra de las señoras FARID MOSQUERA DE PEÑA Y SALLY RODRIGUEZ DE PEREA, en sus calidades de Directora y Pagadora del

Departamento Administrativo de Salud del Chocó DASALUD. Las pruebas allegadas al proceso legal y oportunamente, conservaran su valor probatorio SEGUNDO: Como consecuencia de lo anterior, entiéndase revocado el fallo de primera instancia proferido el 11 de febrero de 2008, por medio del cual la Comisión Especial Disciplinaria del Chocó sancionó a las señoras FARID

MOSQUERA DE PEÑA Y SALLY RODRIGUEZ DE PEREA, en sus calidades de Directora y Pagadora del Departamento Administrativo de Salud del Chocó DASALUD, con DESTITUCION DEL CARGO E

INHABILIDAD GENERAL POR EL TERMINO DE QUINCE (15) AÑOS,

PARA EJERCER FUNCIONES PUBLICAS.

TERCERO: Por el Centro de Notificaciones de la Procuraduría General de la Nación, efectúense las diligencias pertinentes para notificar en legal forma el contenido de la presente decisión al doctor JACKSON URRUTIA NOEL, en calidad de apoderado de la señora FARID MOSQUERA DE PEÑA, Ex Directora de DASALU – Choco, quien se

localiza en la ciudad de Bogota en la carrera 70 D No 54 – 67 Apto 108 o en la carrera 7 No 9 – 87 Edificio del Congreso, a la implicada en la calle 27 No 231 Barrio Roma – Quibdo – Choco, a quienes se les advertirá que contra esta decisión no procede recurso alguno.

CUARTO: Ejecutoriada la presente decisión por la Unidad Coordinadora, remítase el expediente a su lugar de origen, para que se reponga la actuación

Procuraduría Delegada para la Economía y la Hacienda Pública – Carrera 5ª No. 15-80 piso 12 Bogotá. PBX 5878750 ext. 11215 - FAX 11298 – economiayhacienda@procuraduria.gov.co 7 anulada. Líbrense las comunicaciones de rigor y déjense las constancias del caso.

NOTIFIQUESE Y CUMPLASE

Original firmado por

BENJAMIN PERDOMO SARMIENTO

Procurador Delegado (E) Exp. 156-106470/04 AA-65 Procuraduría Delegada para la Economía y la Hacienda Pública – Carrera 5ª No. 15-80 piso 12 Bogotá. PBX 5878750 ext. 11215 - FAX 11298 – economiayhacienda@procuraduria.gov.co 8