PGN - Documento 201604171146100

Dependencia: PROCURADURIA DELEGADA PARA LA ECONOMIA Y LA

HACIENDA PUBLICA

Radicación Nº: 140-6645/06

: NESTOR VEGA OSPINO

Cargo y Entidad: Alcalde Municipal de Pedraza (Magdalena) Quejoso: DE OFICIO Fecha de Queja: 28 de marzo de 2006

Fecha hechos: Vigencia 2005

Asunto: DECLARACION DE NULIDAD A PARTIR DEL PLIEGO DE

CARGOS

Bogotá D.C., 23 de enero de 2009

1. ANTECEDENTES Agotado el respectivo trámite procesal, la Procuraduría Provincial de Barranquilla, mediante Fallo de Primera Instancia del 27 de agosto de 2008, sancionó al señor NESTOR VEGA OSPINO, identificado con la cédula de ciudadanía No. 72.167.024, en su condición de Alcalde Municipal de Pedraza (Magdalena), con MULTA DE DOCE MILLONES CUATROCIENTOS TRES MIL DOSCIENTOS PESOS (12.403.200.oo), por encontrarlo responsable del cargo formulado por auto del 30 de abril de 2008, por cuanto, como presidente del Comité Municipal para la Atención Integral de la Población Desplazada por la Violencia, no convocó al comité, ni realizó reuniones tendientes a diseñar y desarrollar planes de ley en beneficio de la población desplazada por la violencia por la vigencia 2005.

2. QUEJA En informe rendido por la Procuradora Provincial de Barranquilla, Atlántico, a la

Coordinadora Grupo Desplazamiento Forzado Procuraduría Delegada para la

Prevención de Derechos Humanos y Asuntos Étnicos, de fecha 27 de marzo de 2006, respecto del seguimiento de las actividades realizadas por el Municipio de Pedraza, Magdalena, en cumplimiento a lo establecido en la Tutela 025 de 2004 y de las disposiciones relativas a la protección de las personas que sufran Desplazamiento Forzado en el Departamento del Atlántico, ésta encontró lo siguiente: - Certificación de lo presupuestado para la atención de la población en condiciones de desplazamiento, por la vigencia 2005, así: Zona Urbana y rural – sector de Bienestar Social y Justicia – Programa No. 32 Población Vulnerable – Subprograma 1 Atención al menor y población vulnerable social en beneficio de la población vulnerable sin seguridad social y con N.B.I. – Tercera Edad, niños, jóvenes, mujeres, desplazados y discapacitados, por valor de $30.158.419. - Relación de los integrantes del Comité. - Comunicación emitida por el Personero Municipal, a los integrantes del Comité de Desplazamiento Forzado, solicitando informe consolidado de sus actividades, sin obtener respuesta. Tampoco se allegó copia del plan integral Único. (fls. 1 a 10).

3. INDAGACION PRELIMINAR - 1Mediante auto del 6 de junio de 2006, la Procuraduría Provincial de Barranquilla, inició indagación preliminar en contra de la administración municipal de Pedraza, Magdalena, por encontrar en el informe rendido por su Despacho, que éste municipio no destinó una partida presupuestal específica para atender la problemática de la

población desplazada por la violencia, razón por la cual, se procedió a verificar la ocurrencia de la conducta, determinar si es constitutiva de falta disciplinaria o si se ha actuado al amparo de una causal de exclusión de la responsabilidad (fl. 11).

4. INVESTIGACIÓN DISCIPLINARIA Mediante auto del 21 de marzo de 2007, la Procuraduría Provincial de Barranquilla abrió investigación disciplinaria en contra de NESTOR VEGA OSPINO, en su condición de Alcalde Municipal de Pedraza, Magdalena, teniendo en cuenta la presunta irregularidad cometida por la administración municipal, consistente en no destinar una partida presupuestal específica para atender la problemática de la población desplazada por la violencia, así como del no funcionamiento del comité municipal de atención a dicha población (fls. 26 y 27).

5. PLIEGO DE CARGOS La Procuraduría Provincial de Barranquilla, mediante auto del 30 de abril de 2008, formuló Cargos en contra del señor NESTOR VEGA OSPINO, identificado con la cédula de ciudadanía No. 72.167.024, en su condición de Alcalde Municipal de Pedraza, Magdalena, por cuanto: 1. “Como presidente del Comité Municipal para la Atención Integral de la Población Desplazada por la Violencia, creado mediante Decreto 001-06-10-2004, no convocó al comité, ni realizó reuniones tendientes a diseñar y desarrollar planes de ley en beneficio de la población desplazada por la violencia ubicada en el municipio de Pedraza, durante la vigencia 2005, conducta con la cual se violaron

los artículos 2, 13, 315 numeral 1º , Ley 388 de 1997 (sic), artículo 7º parágrafo 3º; Decreto 2569 de 2000, artículos 29 y 33 numerales 4, 5, 7 y 8 Ley 734 de 2002, artículos 34 numerales 1 y 2.

2. Como representante legal del municipio no incluyó en el proyecto de presupuesto presentado ante el Concejo Municipal de Pedraza (Magdalena) correspondiente a la vigencia fiscal de 2005, una partida específica destinada a la atención de la población desplazada por la violencia asentada en el Municipio de Pedraza, que para esa época era de 123 personas, certificadas por Acción Social. Así mismo, no gestionó durante la vigencia fiscal de 2005 la inclusión de una partida específica destinada a la atención de necesidades de la población desplazada por la violencia asentada en esta población.

Con la anterior conducta, se desconocieron los artículos 2, 13 y 315 numeral 1º de la Constitución Política, Sentencia T-25 de la Corte Constitucional de enero 22 de 2004, respecto de las órdenes contenidas en el Numeral 10.11 de la parte motiva y artículo 34 numeral 1º de la Ley 734 de 200 (fls. 42 a 50). Por oficio del 30 de abril de 2008, se requirió la presencia del señor NESTOR VEGA OSPINO, en la sede de la Procuraduría Provincial con el fin de notificar el contenido - 2del Auto de Cargos, sin que éste se hiciera presente, razón por la cual, se nombró al doctor FERNANDO TORRECILLA NAVARRO, apoderado de oficio del implicado (fls.

51 y 52), a quien le fue notificado el contenido del Auto de Cargos, el 11 de junio de 2008 (fls. 54 y 55). El apoderado de oficio presentó solicitud de nulidad de lo actuado a partir del auto de apertura de investigación, debido a que de conformidad con lo establecido en el artículo 101 y 107 del Código Disciplinario Único, no existe evidencia de la citación cursada al implicado para la notificación personal del auto de apertura de investigación. Igualmente, no existe prueba de la forma como se obró para la notificación del auto de Cargos, si se efectúo de conformidad con el artículo 165 o 104 de la Ley 734 de 2002, pues no existe prueba alguna que señale que la comunicación se efectuó (fl. 56). A folios 61 y 62 del expediente, aparece que mediante auto del 9 de julio de 2008, se negó la declaratoria de la nulidad impetrada por el apoderado de oficio, por cuanto se solicitaron las planillas de envió de la correspondencia, la No. 050 del 23 de marzo de 2007, dado que en la copia del oficio que obra a folio 30, se anotó la remisión del oficio No. 1288 (Notificación del auto de apertura de investigación disciplinaria) dirigido al Alcalde Municipal de Pedraza (Magdalena), planilla 50 –folio 57-, en la que consta que se enviaron a la Jefatura de Personal de la Alcaldía de Pedraza los oficios 1289 y 1288, por tanto, luego se advierte que la comunicación sobre la decisión de apertura de investigación disciplinaria en contra del doctor NESTOR VEGA OSPINO, se hizo efectiva, razón por la cual no se configura la causal de

nulidad planteada por la defensa. En segundo lugar, en relación con la nulidad impetrada, porno haberse notificado en debida forma el auto de cargos, vulnerándose el derecho de defensa y contradicción del implicado. Al respecto se citó, que en la copia del oficio 2364, dirigido al Ex alcalde de Pedraza, de fecha mayo 6 de 2008, tiene la anotación “Enviado en mayo 6/08 con planilla No220” (hay firma ilegible), la planilla obra a folio 59. Entonces, al haberse enviado la comunicación sobre la decisión de cargos en contra del implicado, no prosperó la solicitud de nulidad formulada por la defensa oficiosa. Se concluye que al no existir la nulidad planteada por la defensa oficiosa, relacionada con la falta de notificación de las decisiones de apertura de investigación y auto de cargos, se procede a pasar a la etapa de traslado para alegar de conclusión.

6. ALEGATOS DE CONCLUSION Se remitieron las comunicaciones 3670 y 3671 de fecha 17 de julio de 2008, informando al ex – Alcalde, NESTOR VEGA OSPINO y al Apoderado de Oficio, que por auto del 9 de julio de 2008, se dispuso colocar el expediente en la Secretaría de la Provincial de Barranquilla, por el término de cinco (5) hábiles, para que presente alegaciones previas al fallo y la parte inferior de dichas comunicaciones (fls. 63 y 64), aparece escrito a mano, “PLANILLA No. 324, julio 21/08”. Decisión que fue fijada en estado del 18 de julio de 2008 (fl. 65), con anotación al anverso “Vencidos los

• 3términos los Sujetos Procesales no presentaron Alegaciones Algunas, JULIO -3008”, FIRMADO Aux. Grado 9”.

7. FUNDAMENTOS DE LA DECISION DE PRIMERA INSTANCIA Mediante auto del 27 de agosto de 2008, la Procuraduría Provincial de Barranquilla, profirió Fallo de Primera Instancia, en el que sancionó al señor NESTOR VEGA OSPINA, en su condición de Alcalde Municipal de Pedraza (Magdalena), con SUSPENSIÓN EN EL EJERCICIO DE SUS FUNCIONES POR SEIS (6) MESES, convertibles en MULTA (teniendo en cuenta que cesó en sus funciones), equivalente

a DOCE MILLONES CUATROCIENTOS TRES MIL DOSCIENTOS PESOS

($12.403.200). El A quo en primer lugar transcribe apartes del documento elaborado por la doctora MARTHA NUBIA BELLO, Magíster en Ciencias Políticas, Docente de la Universidad Nacional de Colombia, sobre la Problemática del Desplazamiento Interno en Colombia (fls. 66 a 83) y realiza un breve recuento de las Políticas de Estado destinadas a solucionar la problemática existente, relacionada con el desplazamiento por la violencia, dada la existencia de normas orientadas a la defensa y protección de la población desplazada por la violencia, las cuales son de obligatorio cumplimento por parte de los habitantes del país y de los servidores públicos. En estas condiciones, las entidades territoriales están obligadas a crear los Comités Locales de Atención Integral a la Población Desplazada por la violencia, los cuales tienen funciones específicas.

En cuanto al fondo del asunto, en el caso que nos ocupa, se encontró que el señor Alcalde, Néstor Vega Ospino, durante la vigencia 2005, en su condición de Presidente del Comité para la Atención Integral a la Población Desplazada por la Violencia, no convocó ni gestionó la realización de reuniones del citado Comité, a pesar de que en la localidad se encontraban asentadas 122 personas, reconocidas por Acción Social, como desplazadas por la violencia. Igualmente, consideró que en la Sentencia T-025 del 22 de enero de 2004, emanada de la Corte Constitucional, contiene disposiciones generales dirigidas a las entidades territoriales en el sentido de que corresponde a éstas, determinar el volumen de recursos que destinarán a la atención de la población desplazada y definirán los programas y componentes prioritarios de atención que asumirán, para lo cual, los Alcaldes y Gobernadores en donde existan asentamientos de desplazados, coordinarán acciones a realizar en un breve plazo, lo cual se informará al Consejo Nacional, a más tardar el 31 de marzo de 2004, con el fin de que tales compromisos puedan ser tenidos en cuenta por dicho órgano. Las faltas fueron calificadas como GRAVES conforme lo dispuesto por el artículo 43 numerales 4 y 5 de la Ley 734 de 2002 y a título de DOLO, El A quo impuso sanción de conformidad con lo dispuesto en los artículos 44 y 46 de la Ley 734 de 2002, consistente en suspensión del ejercicio de sus funciones por el término de seis (6) meses, pero al tener en cuenta, que el implicado cesó en el

ejercicio de las funciones, la convirtió Multa de seis (6) meses de salarios - 4devengados para la vigencia de 2005, equivalente a la suma de doce millones cuatrocientos tres mil doscientos pesos ($12.403.200.oo), debido a que por la fecha de los hechos, devengaba la suma de $2.067.200 mensual.

8. APELACION El Apoderado de Oficio, fue notificado de la providencia de primer instancia formulada en contra del doctor NESTOR VEGA OSPINO, el 5 de septiembre de 2008, quien procedió a interponer recurso de apelación con fecha 10 de los corrientes (fls. 87 a 91), argumentando lo siguiente: Solicitó revocar en todas sus partes el fallo sancionatorio proferido en el proceso disciplinario, radicado bajo el No. 140-6645-2006, pues reitera la petición de nulidad de todo lo actuado, debido a que estima que la notificación tanto de la apertura de la investigación como del auto que formuló cargos, no fue realizada en debida forma, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 101 y 107 del C.D.U.

Señala que el señor NESTOR VEGA OSPINO, fue citado, con oficio número 1288 del 21 de marzo de 2007, con el fin de notificarle auto de apertura de investigación, pero no existe constancia de la Secretaria en el expediente, sobre el envío de la citación, por tanto, al no existir evidencia sobre la comunicación al investigado, se debe tener como no efectuada en los términos del Decreto 229 de 1995, debido a que se le ha conculcado su derecho de defensa y contradicción, y se omitió el deber

funcional, al no enviarla a su destinatario. Sostuvo que en igual forma, no existe en el expediente prueba de la notificación del Auto de Cargos, si se efectuó de conformidad con lo señalado en el artículo 165 o del 104 del C.U.D., pues no existe evidencia alguna de la comunicación enviada al implicado, dando a conocer dicha decisión, por estas razones, reitera la petición que se declare la nulidad de todo lo actuado a partir del auto de apertura de investigación, por no haberse efectuado la notificación personal que ordena la norma y con ella el derecho al debido proceso y del derecho de contradicción.

9. PRUEBAS EN QUE SE FUNDAMENTAN LA DECISION DE INSTANCIA - Acta de vista especial practicada por el Personero Municipal en la Tesorería del Municipio de Pedraza (fl. 19), en la que se deja constancia de que se allega fotocopia de los documentos, sin que los mismos aparezcan en el expediente. - Acta de visita especial practicada por el Personero Municipal en la Secretaría General y de Gobierno del Municipio de Pedraza, allegándose copia del decreto 001-06-10-2004, mediante el cual se “crea el Comité Municipal para la atención Integral de la Población Desplazada por la Violencia” (fls. 20 a 22). - Certificación expedida por el Tesorero, de fecha 7 de julio de 2006, señalando que revisadas la ejecuciones presupuestales de Ingresos y Gastos del Municipio por la vigencia 2005, no se encontró que exista apropiación presupuestal inicial ni definitiva para Atención a la Población Desplazada del Municipio” (fl. 23).

• 5 - - Oficio No. 1289 de fecha 21 de marzo de 2007, dirigido al Jefe de Personal de la Alcaldía de Pedraza, Magdalena, en el que se informa que se abrió investigación disciplinaria en contra de NESTOR VEGA OSPINO, Alcalde Municipal de Pedraza y se solicitó que se remitiera los antecedentes laborales del investigado (oficio que no tuvo respuesta – fl.s 28 y 29). - Oficio No. 1288 de fecha 21 de marzo de 2007, dirigido al señor Néstor Vega Ospino, Alcalde Municipal de Pedraza, Magdalena, citándolo a comparecer a las instalaciones de la Procuraduría, con el fin de notificarle el AUTO DE APERTURA DE INVESTIGACION DISCIPLINARIA de la misma fecha (fl. 30). - Edicto, mediante el cual se notifica al señor NESTOR VEGA OSPIONO del auto de Apertura de Investigación Disciplinaria (fl. 31). - Según oficio del 9 de mayo de 2007, el señor Ospino, fue citado por el Personero Municipal, para que rindiera versión libre, el 15 de mayo de 2007, la comunicación fue recibida por ALBA DE LA CRUZ S., en mayo 10 de 2007, sin que la diligencia se llevare a efecto (fl. 35). - Reporte enviado por Acción Social, relacionado con el registro único de población desplazada, en el cual aparece que por la vigencia 2005, el Municipio de Pedraza no tuvo personas desplazadas por la violencia, las 122 que aparecen en la planilla, vienen de los años 2000 a 2002 y 2004 (fl. 37).

• Oficio No. 2364 de fecha 30 de abril de 2008, dirigido a NESTOR VEGA OSPINO, Exalcalde Municipal de Pedraza, con el fin de que compareciera ante la Procuraduría Provincial de Barranquilla a notificarse del Auto de Cargos de fecha 30 de abril de 2008, el cual fue enviado a la Alcaldía Municipal de Pedraza (fl. 51). - Auto del 28 de mayo de 2008, mediante el cual se nombró al doctor FERNANDO TORRECILLA NAVARRO, Apoderado de Oficio del doctor NESTOR VEGA OSPINO, para que lo represente dentro del proceso 140-6645 de 2006 (fl. 52), a quien se le comunicó la designación por oficio 2800 de fecha 29 de mayo de 2008 y quien se le notificó del contenido del Pliego de Cargos, el día 11 de junio de 2008 (fls. 54 y 54). - Planilla de envíos con Licencia de Crédito de la Procuraduría Provincial de Barranquilla, en la cual aparece, en la casilla 13, constancia que se enviaron los oficios 1289 y 1288 al Jefe de Personal de la Alcaldía de Pedraza, Magdalena (fl. 57). - A folios 59 y 60, obra planilla para la imposición de envíos con licencia de Crédito, de Servicios Postales Nacionales S.A. – Correos de Colombia, de fecha 6 de mayo de 2008, mediante la cual, se remitió por OSTEXPRESS el Oficio 2364 al exalcalde de Pedraza, Magdalena, según el numeral 9, informándole que

compareciera a notificarse del Pliego de Cargos proferido en su contra, oficio que fue enviado a la Alcaldía Municipal de Pedraza. - 6 - - Previo a proferir fallo de segunda instancia, esta Delegada solicitó información relativa a los antecedentes laborales del señor NESTOR VEGA OSPINO (fls. 105 a 109). En dichos documentos, la Secretaria de General y de Gobierno de Pedraza, Magdalena, informó la última dirección residencial del señor NESTOR CARLOS

VEGA OSPINO, BAHIA – HONDAMAGDALENA.

10. CONSIDERACIONES DE LA DELEGADA Aparece que con ocasión del recurso de apelación, el apoderado de oficio, reiteró nuevamente la petición de nulidad de lo actuado, por considerar de una parte que la investigación disciplinaria no fue realizada en debida forma, por cuanto no existe constancia secretarial sobre el envió de la comunicación informando la apertura de investigación y de otra, por cuanto, existe duda de cómo se notificó el Pliego de Cargos, si de conformidad con lo establecido en el articulo 165 o del 104 del C.D. U.

Al respecto, es necesario señalar que una vez proferido el auto de apertura de investigación en contra del señor NESTOR VEGA OSPINO, en su condición de Alcalde de Pedraza, Magdalena, se remitió oficio 1288 a la Alcaldía Municipal, sin que éste se hiciera presente a notificarse en forma personal, razón por la cual, se notificó mediante Edicto, el cual fue fijado el 12 y desfijado el 16 de abril de 2007, por

tanto, se entiende, el auto de apertura de investigación notificado en debida forma l(fl.31), siendo improcedente declarar la nulidad solicitada. En cuanto a la solicitud de nulidad por indebida notificación del Pliego de Cargos, aparece que una vez proferido el auto de formulación de cargos de fecha 30 de abril de 2008 (fl. 42 a 50), se profirió el oficio 2364 dirigido al doctor NESTOR VEGA OSPINO, Exalcalde de Pedraza, enviado a la Alcaldía Municipal de Pedraza (fl. 51), sin que el implicado se hiciera presente dentro de los diez (10) días, para notificarse del contenido del Pliego de Cargos en aplicación de lo previsto en el artículo 165 del C.D.U. Este Despacho, observa que la comunicación que remitió la Procuraduría Provincial de Barranquilla al implicado para que se notificara de la providencia de cargos, fue dirigida a la dirección de la Alcaldía Municipal (fl. 51), hecho a todas luces irregular, debiéndose haber realizado mediante comisionado, de conformidad con lo previsto en el artículo 104 de la Ley 734 de 2002; toda vez, que el señor VEGA OSPINA, en su condición de alcalde de Pedraza, Magdalena, ejerció funciones durante el período constitucional que venció el 31 de diciembre de 2007, razón por la cual, dicha citación, debió dirigirse a la última dirección que reposaba en la hoja de vida del señor Vega y no a la Alcaldía Municipal de Pedraza, También, cabe resaltar que con ocasión de la apertura de investigación disciplinaria,

se omitió requerir todos los antecedentes del implicado, entre ellos, la “dirección conocida” del implicado, de acuerdo a lo previsto en el artículo 154 del C.D.U., documentación que fue necesario solicitarla entre las pruebas previas al fallo de segunda instancia, como fueron: 1. Copia del los actos de elección y posesión. 2. Antecedentes disciplinarios 3. Certificación de tiempo de servicio 4. Constancia de sueldo devengado para la época de los hechos (vigencia 2005) y 5. Ultima dirección - 7residencial que repose en su hoja de vida” (fl. 104), encontrándose que la dirección residencial del investigado es: “Bahía – Honda – Magdalena” (fl. 105). Por todo lo anterior, no existe prueba documental dentro del expediente, que nos de certeza de que el implicado tenía conocimiento de los cargos que adelantaba la Procuraduría Provincial de Barranquilla, en su contra, entonces, al haber equivocado el procedimiento para notificar la providencia de formulación de cargos, esto es, haber dirigido la comunicación de citación a la Alcaldía Municipal de Pedraza, en lugar, de la dirección residencial del señor VEGA OSPINO, nos reafirma en el convencimiento de que el investigado no pudo ejercer su defensa y conocer en detalle los motivos por los cuales se adelantaba la investigación y así haber aportado elementos de juicio relacionados con el objeto de la misma. En estas condiciones, lo pertinente, es DECLARAR LA NULIDAD OFICIOSA, según lo previsto en el artículo 144 del C. D. U., a partir del auto de formulación de cargos de fecha 30 de abril de 2008 (fls. 42 a 50), de acuerdo a lo previsto en el artículo 143

numeral 2º del C.D.U., debido que con la actuación omisiva del ente investigador, se violó el derecho de defensa el investigado, dado que éste no tuvo conocimiento pleno de la investigación disciplinaria y no pudo solicitar ni presentar pruebas, así como contradecir los argumentos del ente de control, respecto a los hechos endilgados como irregulares en relación con el funcionamiento del Comité Municipal para la atención integral a la población desplazada por la violencia y la creación del rubro destinado a la atención de la misma, para lo cual, se ordenará devolver el expediente a la Procuraduría Provincial de Barranquilla, para que reponga la actuación, aclarándose que las pruebas allegadas y practicadas dentro del proceso conservan su validez. Por lo expuesto, la Procuradora Delegada para la Economía y la Hacienda Pública,

RESUELVE: PRIMERO: DECLARAR LA NULIDAD DE ACTUADO POR LA PROCURADURIA PROVINCIAL DE BARRANQUILLA, en el expediente No. 140 – 6645-2006, a partir del Pliego de Cargos de fecha 30 de abril de 2008 (fl. 42 a 50), de conformidad con lo expuesto en la parte motiva de esta providencia.

SEGUNDO: NOTIFICAR PERSONALMENTE la determinación tomada en la presente providencia al doctor NESTOR CARLOS VEGA OSPINO, residente en BAHIA – HONDA, Magdalena, de conformidad con lo establecido en el artículo 101 de la Ley 734 de 2002, notificación que se realizará por intermedio de la

Procuraduría Provincial de Barranquilla.

TERCERO: Por la Unidad Coordinadora para la Contratación Estatal, realizar las

anotaciones y comunicaciones a que haya lugar y devolver el expediente a la oficina de origen, para lo de su competencia.

NOTIFÍQUESE Y CUMPLASE

YOLANDA GOMEZ RESTREPO

Procuradora Delegada Expediente No. 140-5473-04

Cuaderno: 1 Folios 109

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