PGN - OFICINA DE CONTROL INTERNO - Facultad nominadora

Bogotá, D.C., 29 de abril de 2009 C068-2009

PAD n.° 1742

DOCTOR

LUIS ALFREDO CAMACHO RINCÓN

SECRETARIO DE GOBIERNO Y ADMINISTRACIÓN

JEFE CONTROL INTERNO DISCIPLINARIO

GOBERNACIÓN DEL VICHADA

CALLE 18 n.° 7 – 48 PALACIO DE GOBIERNO

AVENIDA ORINOCO - PARQUE SANTANDER PUERTO CARREÑO Ref.: Su oficio de fecha 24 de marzo de 2009, recibido en este organismo de control el 2 de abril del presente año, bajo el número 94380, radicado en esta oficina el 14 de los presentes.

Apreciado doctor: En su condición de Secretario de Gobierno y Administración, y con funciones de Control Interno Disciplinario, según los actos administrativos a los que alude, correspondientes a los números 0337 de 2003 y 398 de 2005, proferidos por el señor Gobernador del momento, en el escrito de la referencia expone que de conformidad con dichas disposiciones, a la Circular Conjunta DAFP-Procurador General de la Nación n.° 1 de 2002, emitida por el Departamento Administrativo de la Función Pública y la Procuraduría General de la Nación, además, de un concepto emitido en el año 2002, por esta dependencia, expone que la oficina de control interno disciplinario de la Gobernación del Vichada, viene ejerciendo durante 6 años sus funciones y competencias bajo los parámetros de la Ley 734 de 2002.

Destaca que, la Procuraduría Regional del Vichada ha ejercido de forma periódica y

constante vigilancia y acompañamiento en el cumplimiento de esas funciones y competencias disciplinarias durante los 6 años que tiene la Oficina de Control Interno Disciplinario de la Gobernación, pero que, no obstante, lo anterior, la Procuraduría Regional del Vichada, mediante auto de 10 de marzo de 2009, dentro de un proceso Procuraduría Auxiliar para Asuntos Disciplinarios 1 Carrera 5ª. N.° 1580 Piso 23. www.procuraduria.gov.co adelantado en contra de funcionarios de la Secretaría Educación y Cultura de la Gobernación del Vichada, declaró la nulidad de la actuación en el expediente n.° 0351369-2009, con base en que el funcionario que la adelantó, no tenía la competencia para proferir el fallo, y porque no invocó el fundamento por el cual asumía dicha competencia. Ante lo expuesto, y al manifestar que no comparte tal apreciación, pregunta: “1. Por que (sic) de tener razón la Regional del Vichada todo lo actuado por la oficina de Control Interno Disciplinario de la Gobernación del Vichada estaría viciado de nulidad, y en consecuencia la totalidad de los expedientes deberían remitirse a esta regional.

2. Si continuamos actuando en cada uno de los expedientes se considera que estaríamos incurriendo en un prevaricato por acción.

3. Si la razón reposa en nuestras apreciaciones y nos abstenemos de actuar estaríamos tipificando el presento delito de prevaricato por omisión y las responsabilidades disciplinarias del caso”.

Ante todo, se advierte que en desarrollo de la función consultiva asignada a este Despacho, (artículo 9, numeral 3 del Decreto 262 de 2000), no es posible absolver casos particulares o concretos, de acuerdo con lo señalado en la Resolución número 127 de 3 de abril de 2008, proferida por el señor Procurador General de la Nación, por la cual se reglamenta el ejercicio del derecho de petición en este organismo de control, menos aun si los hechos son susceptibles de procesos disciplinarios. En primer lugar, para responder su inquietud, es importante transcribir los siguientes artículos de la Ley 734 de 2002: Artículo 2°. Titularidad de la acción disciplinaria. Sin perjuicio del poder preferente de la Procuraduría General de la Nación y de las Personerías Distritales y Municipales, corresponde a las oficinas de control disciplinario interno y a los funcionarios con potestad disciplinaria de las ramas, órganos y entidades del Estado, conocer de los asuntos disciplinarios contra los servidores públicos de sus dependencias” (Negrilla de la dependencia). Artículo 34, numeral 32, establece como deber del servidor público: Procuraduría Auxiliar para Asuntos Disciplinarios 2 Carrera 5ª. N.° 1580 Piso 23. www.procuraduria.gov.co “Implementar el Control Interno Disciplinario al más alto nivel jerárquico del organismo o entidad pública, asegurando su autonomía e independencia y el principio de segunda instancia, de acuerdo con las recomendaciones que para el efecto señale el Departamento Administrativo de la Función Pública, a más tardar para la fecha en que entre en vigencia el presente código,

siempre y cuando existan los recursos presupuestales para el efecto”. Artículo 76. Control disciplinario interno. Toda entidad u organismo del Estado, con excepción de las competencias de los Consejos Superior y Seccionales de la Judicatura, deberá organizar una unidad u oficina del más alto nivel, cuya estructura jerárquica permita preservar la garantía de la doble instancia, encargada de conocer y fallar en primera instancia los procesos disciplinarios que se adelanten contra sus servidores. Si no fuese posible garantizar la segunda instancia por razones de estructura organizacional conocerá del asunto la Procuraduría General de la Nación de acuerdo a sus competencias. (…) En aquellas entidades u organismos donde existan regionales o seccionales, se podrán crear oficinas de control interno del más alto nivel, con las competencias y para los fines anotados. En todo caso, la segunda instancia será de competencia del nominador, salvo disposición legal en contrario. En aquellas entidades donde no sea posible organizar la segunda instancia, será competente para ello el funcionario de la Procuraduría a quien le corresponda investigar al servidor público de primera instancia. (…) Parágrafo 2°. Se entiende por oficina del más alto nivel la conformada por servidores públicos mínimo del nivel profesional de la administración. Parágrafo 3°. Donde no se hayan implementado oficinas de control interno disciplinario, el competente será el superior inmediato del investigado y la segunda instancia corresponderá al superior jerárquico de aquél”. Artículo 77. Significado de control disciplinario interno. Cuando en este código se utilice la locución ‘control disciplinario interno’ debe entenderse

por tal, la oficina o dependencia que conforme a la ley tiene a su cargo el ejercicio de la función disciplinaria”. Revisado el material allegado, observa esta dependencia que de acuerdo al acto administrativo 0037 de 2003, proferido por el Gobernador del Vichada de la época, quedó Procuraduría Auxiliar para Asuntos Disciplinarios 3 Carrera 5ª. N.° 1580 Piso 23. www.procuraduria.gov.co radicada la función disciplinaria en esa Secretaría de Gobierno, lo cual, a juicio de esta oficina, no es incorrecto, en el entendido de que tal acto interno del jefe del organismo, es una forma de implementar y organizar la dependencia que habrá de conocer los procesos disciplinarios de la Entidad. Dentro de este contexto, se entiende que quien es titular de una entidad u organismo del Estado, tiene la facultad nominadora, y con la responsabilidad que tal atribución demanda, deben hacer recaer tal función en un funcionario que vinculado a la dependencia de que se trate, tenga las calidades éticas, intelectuales y profesionales para ejercer la función disciplinaria, en tal sentido no cabe duda que tiene que ser un profesional del Derecho. De manera que, de acuerdo con la estructura jerárquica de la dependencia que cumpla las funciones disciplinarias, es necesario preservar siempre la garantía de la segunda instancia. De otra parte, y dado que se trata de un deber impuesto por la ley (artículo 76 de la Ley 734 de 2002), a todas las entidades del Estado, salvo las excepciones de competencias del Consejo Superior de la Judicatura o consejos seccionales, según la magnitud de éstas

o el volumen significativo de procesos disciplinarios, tal como lo consagra la circular referida, de organizar dicha unidad u oficina del más alto nivel, considera esta oficina que en el evento de que el deber contenido en el artículo 34, numeral 32, se desconozca, bien puede el jefe de la entidad pública incurrir en falta disciplinaria, o también, quien omita ejercer la función disciplinaria asignada, cuando ha sido diferida a un determinado funcionario. En consideración a lo expuesto, espera esta dependencia que con tales lineamientos se haya despejado la duda sobre la competencia de las oficinas o unidades de control interno disciplinario para disciplinar a sus servidores, esto es, la función de investigar y proferir el fallo que corresponda, tanto en el proceso verbal como en el ordinario. La presente respuesta únicamente constituye un criterio auxiliar de interpretación, de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 230 de la Constitución Política, 5.º de la Ley 153 de 1887 y 25 del Decreto 01 de 1984. Con toda atención, Procuraduría Auxiliar para Asuntos Disciplinarios 4 Carrera 5ª. N.° 1580 Piso 23. www.procuraduria.gov.co

MARÍA LEONOR RUEDA RUEDA

Procuradora Auxiliar para Asuntos Disciplinarios C-068/2009

MLRR-MCVA

Procuraduría Auxiliar para Asuntos Disciplinarios 5 Carrera 5ª. N.° 1580 Piso 23. www.procuraduria.gov.co