SIC - Concepto-12172832

Bogotá D.C., 10

Asunto: Radicación: 12-172832-00004-0000

Trámite: 113

Evento: 0

Actuación: 440

Folios: 8

Respetado(a) Señor (a): [Datos personales eliminados. Ley 1266 de 2008; Ley 1581 de 2012] Con el alcance previsto en el artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y Contencioso Administrativo, damos respuesta a su consulta radicada en esta Entidad con el número que se indica en el asunto, en los siguientes términos:

1. Consulta El peticionario formula las siguientes preguntas: 1. “¿cuáles son los mecanismos necesarios, indóneos (sic) y suficientes para la consecución de un producto adquirido por un consumidor que se encuentra agotado y que no existe en los inventarios del proveedor para cumplir con la efectividad de la garantía impartida por esa Superintendencia?” 2. “¿cómo hago para acreditar las supuestas pruebas, teniendo en cuenta que el proceso se encuentra terminado con sentencia ejecutoriada?” 3. “¿cuál es la oportunidad procesal para acreditar las supuestas pruebas, teniendo en cuenta que el proceso se encuentra terminado con sentencia ejecutoriada?”

2. Materia objeto de la consulta La Superintendencia de Industria y Comercio, según lo disponen los numerales 22 al 31, 42 al 46 y 61 al 66 del artículo 1 del Decreto 4886 de 2011, a través del cual se modificó la estructura de la Entidad, en materia de protección al consumidor, tiene entre otras las siguientes facultades:  Velar por la observancia de las disposiciones sobre protección al consumidor.

 Adelantar procedimientos por violación al régimen de protección del consumidor, en ejercicio de funciones administrativas y jurisdiccionales.  Imponer sanciones por violación al régimen de protección al consumidor, una vez surtida una investigación.  Impartir instrucciones en materia de protección al consumidor con el fin de establecer criterios y procedimientos que faciliten el cumplimiento de las normas. Al respecto, en primer lugar, nos permitimos advertirle que en virtud del principio y garantía constitucional del debido proceso consagrado en el artículo 29 de la Constitución Política, no nos es posible resolver a través de conceptos situaciones particulares, como la que usted expone en su comunicación. Sin embargo, dentro del ámbito de las referidas competencias, nos permitimos darle respuesta a sus preguntas de manera general. 2.1 Garantía y posibilidad de solicitar la devolución del precio o la entrega de un producto nuevo La Ley 1480 de 2011 - Estatuto de Protección del Consumidor - constituye el marco general de las disposiciones aplicables a las relaciones de consumo, las cuales se presentan en relación con quienes adquieren para satisfacer una necesidad propia, privada, familiar o empresarial que no esté ligada intrínsecamente con su actividad económica. (1) 2.1.1. Garantías Dentro las obligaciones contempladas por el ordenamiento jurídico, a cargo de los productores y proveedores, y a favor de los consumidores, se encuentran las garantías. La garantía se define en el artículo 5 de la Ley 1480 de 2011 de la siguiente manera: “Obligación temporal, solidaria a cargo del productor y el proveedor, de responder por el buen estado del producto y la conformidad del mismo con las condiciones de

idoneidad, calidad y seguridad legalmente exigióles o las ofrecidas (2) De acuerdo con lo anterior, los elementos principales de la garantía son los siguientes:  Una obligación por un determinado periodo de tiempo.  A cargo del productor y proveedor de un producto, quienes responden solidariamente ante los consumidores.  Tiene por objeto el garantizar el buen estado del producto y que el mismo cumpla con las condiciones ofrecidas y las exigidas por la ley en relación con la idoneidad (3), calidad (4) y seguridad (5). En Colombia existen 3 clases de garantías, la garantía legal, la garantía suplementaria y la garantía ofrecida por el productor o proveedor a falta de disposición de obligatorio cumplimiento. La garantía legal es definida de la siguiente manera por el artículo 7 de la Ley 1480 de“Es la obligación, en los términos de esta ley, a cargo de todo productor y/o proveedor de responder por la calidad, idoneidad, seguridad y el buen estado y funcionamiento de los productos (...).” (6) Por su parte, la garantía suplementaria corresponde a las ampliaciones o mejoras que los productores o proveedores realicen a la garantía legal, ya sea de forma gratuita u onerosa. (7) La garantía legal incluye las siguientes obligaciones: “1. Como regla general, reparación totalmente gratuita de los defectos del bien, así como su transporte, de ser necesario, y el suministro oportuno de los repuestos. Si el bien no admite reparación, se procederá a su reposición o a la devolución del dinero.

2. En caso de repetirse la falla y atendiendo a la naturaleza del bien y a las características del defecto, a elección del consumidor, se procederá a una nueva

reparación, la devolución total o parcial del precio pagado o al cambio parcial o total del bien por otro de la misma especie, similares características o especificaciones técnicas, las cuales en ningún caso podrán ser inferiores a las del producto que dio lugar a la garantía.

3. En los casos de prestación de servicios, cuando haya incumplimiento se procederá, a elección del consumidor, a la prestación del servicio en las condiciones en que fue contratado o a la devolución del precio pagado.

4. Suministrar las instrucciones para la instalación, mantenimiento y utilización de los productos de acuerdo con la naturaleza de estos.

5. Disponer de asistencia técnica para la instalación, mantenimiento de los productos y su utilización, de acuerdo con la naturaleza de estos. La asistencia técnica podrá tener un costo adicional al precio.

6. La entrega material del producto y, de ser el caso, el registro correspondiente en forma oportuna.

7. Contar con la disponibilidad de repuestos, partes, insumos, y mano de obra capacitada, aun después de vencida la garantía, por el término establecido por la autoridad competente, y a falta de este, el anunciado por el productor. En caso de que no se haya anunciado el término de disponibilidad de repuestos, partes, insumos y mano de obra capacitada, sin perjuicio de las sanciones correspondientes por información insuficiente, será el de las condiciones ordinarias y habituales del mercado para productos similares. Los costos a los que se refiere este numeral serán asumidos por el consumidor, sin perjuicio de lo señalado en el numeral 1 del presente artículo.

8. Las partes, insumos, accesorios o componentes adheridos a los bienes inmuebles

que deban ser cambiados por efectividad de garantía, podrán ser de igual o mejor calidad, sin embargo, no necesariamente idénticos a los originalmente instalados.

9. En los casos de prestación de servicios que suponen la entrega de un bien, repararlo, sustituirlo por otro de las mismas características, o pagar su equivalente en dinero en caso de destrucción parcial o total causada con ocasión del servicio defectuoso. Para los efectos de este numeral, el valor del bien se determinará según sus características, estado y uso.” (8) De acuerdo con lo anterior, ante una falla, daño o inconformidad de un bien con la calidad, idoneidad y seguridad inherentes a un producto o las atribuidas al producto en la información suministrada al consumidor, y mientras esté vigente la garantía, los consumidores pueden hacerla efectiva ante el proveedor o el productor del bien.

Por estar comprendidos dentro la garantía, durante la vigencia de la misma, el proveedor o expendedor no puede cobrar al consumidor por los gastos y costos que implique la reparación del bien por fallas de calidad e idoneidad, incluidos los repuestos y el transporte del bien para su reparación y posterior devolución al consumidor. 2.1.2 Posibilidad de solicitar la devolución del dinero o la entrega de un bien nuevo ante el daño o avería Según se ha analizado, cuando se presenta un daño o avería de un bien, por regla general puede el consumidor exigir dentro de un plazo determinado que se haga efectiva la garantía, la cual, según el caso, podrá consistir en una de las siguientes opciones:  Reparación, cuando resulte posible. (9)  Reposición del bien, cuando no sea posible su reparación, o cuando ya fue

reparada y persiste la falla o daño. (10)  Devolución parcial o total del precio, cuando el bien no admite reparación o cuando ya fue reparado y persiste la falla o daño. (11) De acuerdo con lo anterior, y atendiendo a la naturaleza del bien y del daño o falla que presente el producto, se puede presentar la posibilidad de devolver parcial o totalmente el precio del bien o de entregar un bien nuevo, en los siguientes casos: (12)  Cuando el proveedor o expendedor no considera adecuado reparar el bien o la reparación no es procedente.  Cuando el bien ha sido reparado y presenta nuevamente la misma falla, a solicitud del consumidor. Si el bien ha sido reparado y se presenta una nueva falla que no está relacionada con la anterior falla el productor o proveedor podrá reparar el bien, y solamente cuando se presente nuevamente esa segunda falla podrá el consumidor exigir la entrega de un bien nuevo o la devolución del dinero. 2.2 Primera pregunta El numeral 11 del artículo 58 de la Ley 1480 de 2011 faculta a la Superintendencia de Industria y Comercio a imponer las siguientes sanciones por el incumplimiento de una orden dada mediante sentencia: “11. En caso de incumplimiento de la orden impartida en la sentencia o de una conciliación o transacción realizadas en legal forma, la Superintendencia Industria y Comercio podrá: a) Sancionar con una multa sucesiva a favor de la Superintendencia de Industria y Comercio, equivalente a la séptima parte de un salario mínimo legal mensual vigente por cada día de retardo en el incumplimiento. b) Decretar el cierre temporal del establecimiento comercial, si persiste el

incumplimiento y mientras se acredite el cumplimiento de la orden. Cuando lo considere necesario la Superintendencia de Industria y Comercio podrá solicitar la colaboración de la fuerza pública para hacer efectiva la medida adoptada. La misma sanción podrá imponer la Superintendencia de Industria y Comercio, la Superintendencia Financiera o el juez competente, cuando se incumpla con una conciliación o transacción que haya sido realizada en legal forma. PARÁGRAFO. Para efectos de lo previsto en el presente artículo, la Superintendencia Financiera de Colombia tendrá competencia exclusiva respecto de los asuntos a los que se refiere el artículo 57 de esta ley.” (13) Por lo cual, cuando la Superintendencia de Industria y Comercio haya conocido del proceso de efectividad de garantías, podrá conocer de la solicitud de cumplimiento de la sentencia y, en consecuencia, podrá tramitar y decidir la solicitud del demandado de cumplir la sentencia devolviendo el dinero o entregando un bien similar al vendido inicialmente, cuando no es posible entregar uno igual. Para lo cual se debe tener en cuenta las siguientes reglas. 2.2.1 Reglas para el cambio del bien por uno nuevo. El numeral 2 del artículo 11 de la Ley 1480 de 2011 regula los cambios por garantía: “2. En caso de repetirse la falla y atendiendo a la naturaleza del bien y a las características del defecto, a elección del consumidor, se procederá a una nueva reparación, la devolución total o parcial del precio pagado o al cambio parcial o total del bien por otro de la misma especie, similares característicaso especificaciones técnicas, las cuales en ningún caso podrán ser inferiores a las del producto que dio lugar a la

garantía.” (14) De acuerdo con la citada norma, cuando se cambie el bien que presentó fallas por uno nuevo se debe entregar uno que cumpla con los siguientes requisitos en relación con el bien por el cual se hizo efectiva la garantía:  Sea de la misma especie  Tenga similares características y especificaciones técnicas  No puede tener características ni especificaciones técnicas inferiores Es así como, en caso de que el proveedor o productor que haga efectiva la garantía a través de la entrega de un bien nuevo, que no tenga disponible un producto de similares características y especificaciones técnicas al bien objeto de cambio deberá entregar un bien con características superiores, pero nunca de características ni especificaciones técnicas inferiores. 2.3 Segunda y tercera pregunta. Cuando con posterioridad a que se encuentre en firme la sentencia que ordenó la entrega de un bien nuevo el demandado verifica que no es posible entregar exactamente el mismo bien por no estar disponible, dicha situación se podrá poner en conocimiento de la Superintendencia, a fin de que se inicie la actuación correspondiente por el presunto incumplimiento de una orden. En relación con la prueba de la imposibilidad de entregar un bien idéntico al que dio lugar a la acción de efectividad de garantía ni la Ley 1480 de 2011 ni el Código de Procedimiento Civil establecen un medio de prueba determinado, por lo cual, en virtud del principio de libertad probatoria, se podrá hacer uso de cualquier medio que resulte idóneo. Al respecto se debe tener en cuenta la sanción prevista en el numeral 11 del artículo 58 de la Ley 1480 de 2011 ante el incumplimiento de una sentencia: Si requiere mayor información sobre el desarrollo de nuestras funciones y sobre las

normas objeto de aplicación por parte de esta Entidad, puede consultar nuestra página en Internet, www.sic.gov.co. Atentamente,

WILLIAM ANTONIO BURGOS DURANGO

JEFE OFICINA ASESORA JURÍDICA

Elaboró: Mariana Naranjo

Revisó: William Burgos

Aprobó: William Burgos

Notas de referencia:

1. Numeral 3, Artículo 5 de la Ley 1480 de 2011.

2. Numeral 5, Artículo 5 de la Ley 1480 de 2011.

3. Por idoneidad se entiende la aptitud de un producto para satisfacer las necesidades para las que producido o comercializado. Numeral 6 Artículo 5 Ley 1480 de 2011.

4. La calidad hace referencia a la condición en que un producto cumple con las características que se le atribuyen y que le son inherentes. Numeral 1 Artículo 5 Ley 1480 de 2011.

5. La seguridad es la condición del producto que, en situaciones normales de uso, no genera riesgos irrazonables para la salud e integridad de los consumidores. Se entiende que es inseguro un producto que no cumple con los requisitos de seguridad establecidos en los reglamentos técnicos o medidas sanitarias. Numeral 14 Artículo 5 Ley 1480 de 2011.

6. Artículo 7 de la Ley 1480 de 2011.

7. Artículo 13 de la Ley 1480 de 2011.

8. Artículo 5 Ley 1480 de 2011.

9. Numeral 1 Artículo 11 Ley 1480 de 2011.

10. Numeral 2 Artículo 11 Ley 1480 de 2011.

11. Ibídem

12. Ibídem

13. Numeral 11 del artículo 58 de la Ley 1480 de 2011.

14. Numeral 2 del artículo 11 de la Ley 1480 de 2011.