PGN - FALLA DEL SERVICIO - Noción

REPARACIÓN DIRECTA-Contra el Ejército Nacional, por los perjuicios causados al grupo familiar que demandan, con ocasión de las lesiones personales ocasionadas a su familiar cuando se desplazaba por una vía de Tame en donde se adelantaba un retén militar por parte del grupo Gaula RESPONSABILIDAD DEL ESTADO-Tipos El segundo elemento de la responsabilidad es la imputación del daño al Estado, y en este sentido la doctrina y la jurisprudencia, al unísono, han predicado dos tipos de responsabilidad del Estado: la contractual y la extracontractual… RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO-Objetivo y subjetivo …A su vez, la responsabilidad extracontractual presenta dos regímenes diferentes: El objetivo, también llamado de "responsabilidad sin falta", en el cual la causa puede ser lícita, pero el daño resulta "jurídicamente imputable al Estado"; y el subjetivo, que tiene como fuente del daño una causa ilícita en el actuar de la administración. DAÑO ANTIJURÍDICO-Noción FALLA DEL SERVICIO-Noción Ahora bien, la falla del servicio resulta atribuible a la Administración, cuando se logra establecer una relación de causa y efecto entre el daño antijurídico acaecido sobre quien reclama, y que no se encuentre en el deber de soportarlo, y una falla o deficiencia en la prestación de un servicio estatal, es decir una conducta negligente u omisiva de parte de la administración, que implica el desconocimiento o violación de una obligación a su cargo. CLÁUSULA GENERAL DE RESPONSABILIDAD-Marco legal FALLA DEL SERVICIO-Por exceso de la fuerza pública según jurisprudencia del

Consejo de Estado RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO-Culpa exclusiva de la víctima Culpa exclusiva de la víctima. Ahora bien, en cuanto al eximente de responsabilidad denominado culpa exclusiva de la víctima se determina por la conducta que esta despliega y que tiene incidencia propiamente en el resultado, y no determina la imposición de la condena, de manera que corresponde al juez de lo contencioso administrativo comprobar un comportamiento doloso por parte de la persona afectada o un actuar a título de culpa grave. Es decir que, este eximente se presenta cuando la propia víctima viola las obligaciones a las cuales está sujeto como administrado. Expediente No. (66995) 85001233100020190004101

PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO

2 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co Expediente No. (66995) 85001233100020190004101

PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO CONCEPTO No. 003 / 2022

Bogotá D.C, 17 de enero de 2022

SEÑORES

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN TERCERA SUBSECCIÓN A

Consejera Ponente: Dra. Marta Nubia Velásquez Rico.

E. S. D.

EXPEDIENTE: 85001233100020190004101 (66995)

ACCIÓN: REPARACIÓN DIRECTA

ACTOR: Xirlena Morales Lozano y otros

DEMANDADO: Nación – Ministerio de Defensa – Ejército Nacional.

Sentido del Concepto: Solicitud de MODIFICAR el título de imputación de responsabilidad de la Nación – Ministerio de Defensa - Ejército Nacional correspondiente a la falla en el servicio del régimen subjetivo / CONFIRMAR el fallo recurrido dentro de la Acción de Reparación Directa contra la Nación – Ministerio de Defensa – Ejército Nacional. Temas: Se encuentran acreditados cada uno de los elementos de responsabilidad del Estado por extralimitación de la Fuerza Pública / Muerte con arma de dotación oficial / Se configuró la falla en el servicio / No se acreditó la causal exonerativa de responsabilidad denominada Legítima defensa objetiva / El uso de la Fuerza Pública se establece como un criterio de última ratio para repeler un delito o agresión / Deber de incoar acción de repetición / Garantía de no repetición.

El Ministerio Público presenta a consideración de la Sala concepto en el proceso de la referencia, teniendo en cuenta que la función de la Procuraduría General de la Nación se centra en la vigilancia del cumplimiento de la Constitución Política y la Ley, además de la protección de los Derechos Humanos y Patrimonio Público.

1. ANTECEDENTES 1.1. Demanda – Hechos.

La señora Xirlena Morales Lozano y otros, a través de apoderado judicial, en ejercicio del medio de control de reparación directa consagrada en el artículo 140 del Código de 3 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co

Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co Expediente No. (66995) 85001233100020190004101 PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo (en adelante Ley 1437 de 2011), entablaron demanda mediante escrito radicado el 20 de marzo de 2019, en contra de la Nación – Ministerio de Defensa - Ejército Nacional, con el fin de que se le declare administrativamente responsable por los perjuicios causados al grupo familiar que demandan, con ocasión de las lesiones personales ocasionadas al señor ARIES EBARDO MORALES NARANJO, el 25 de julio de 2018 cuando se desplazaba por la vía que conduce de Tame al municipio de Hato Corozal, en donde se adelantaba un retén militar por parte del grupo Gaula. Al respecto, aduce la demanda que, presuntamente los miembros del Ejército Nacional persiguieron el vehículo que era conducido por el demandante y víctima directa de las lesiones, el señor Aries Ebardo Morales Naranjo, debido a que este, al darse cuenta de la presencia militar se devolvió, motivo por el cual un grupo de uniformados no solo iniciaron su persecución, sino, que además, le dispararon haciendo que descendiera del vehículo saliendo huyendo del lugar, resultando impactado por el arma de dotación asignada al soldado Rafael Solano Solano, miembro del Gaula del Ejército Nacional. Con ocasión a las herida de fuego ocasionada al señor Morales Naranjo, el Instituto de

Medicina Legal y Ciencias Forenses le otorgó una incapacidad de setenta (70) días, estableciendo las siguientes secuelas medico legales “deformidad física que afecta el cuerpo de carácter permanente; perturbación funcional de órgano sistema nervioso central de carácter permanente; perturbación funcional de miembro superior derecho de carácter permanente; perturbación funcional de órgano de prensión de carácter permanente; perturbación funcional de órgano de locomoción de carácter permanente”. Posteriormente, la Junta de Calificación de Invalidez de Bogotá y Cundinamarca le dictaminó como pérdida de capacidad laboral y ocupacional del 56,73% Advierte la demanda que, antes de la ocurrencia de los hechos Aries Ebardo Morales Naranjo conducía un vehículo de su propiedad en el cual comercializaba plátano, yuca, maracuyá y otros productos del campo que compraba en fincas y vendía en los municipios de Hato Corozal – Casanare y Tame – Arauca; actividad que le generaba un ingreso promedio del salario mínimo mensualmente, con lo cual ayudaba a la 4 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co Expediente No. (66995) 85001233100020190004101 PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO manutención de su familia. Sin embargo, luego del infortunio ocurrido el 25 de julio de

2018 no ha podido volver a trabajar. 1.2. Pretensiones de la demanda. En atención a los hechos narrados en el escrito petitorio, el extremo activo del presente proceso invoca como pretensiones, en resumen, las siguientes: “a.- Declarar administrativa y extracontractualmente responsable a la Nación – Ministerio de Defensa – Ejército Nacional de los perjuicios morales, materiales, fisiológico o vida de relación, a la salud, a la familia y al placer que le da la vida a una persona normal; causados por las lesiones ocasionadas a Aries Ebardo Morales Naranjo el 25 de julio de 2018 en la vereda La Tapias del municipio de Hato Corozal como consecuencia del impacto de arma de fuego causado por el soldado profesional Rafael Solano Solano, perteneciente al Grupo Gaula Casanare del Ejército Nacional. b.- Declarar administrativa y extracontractualmente responsable a la Nación – Ministerio de Defensa – Ejército Nacional de los perjuicios morales, materiales y a la familia causados a los demás accionantes causados por las lesiones ocasionadas a Aries Ebardo Morales Naranjo. c.- Como consecuencia de las anteriores declaraciones piden que se condene a la entidad demandada, al pago de los siguientes perjuicios:

DEMANDANTE PERJUICIO MORAL LUCRO CESANTE DAÑO EMERGENTE

CONSOLIDADO Y FUTURO ARIES EBARDO 200 SMLMV Lo que resulte de aplicar la $781.242 que tuvo que MORALES NARANJO fórmula prevista por el CE consignar a favor de la Junta (lesionado) teniendo en cuenta el salario de Calificación de Invalidez de

mínimo y que se le dictaminó Bogotá y Cundinamarca pérdida de capacidad laboral del 56,73%. NURYS DEL CARMEN 200 SMLMV Lo que resulte de aplicar la $3.124.000 por gastos de NARANJO ECHENIQUE fórmula prevista por el CE transporte, alojamiento y (madre del lesionado) teniendo en cuenta que el demás que tuvo que sufragar. salario mínimo y que a su hijo se le dictaminó pérdida de capacidad laboral del 56,73% y ella no pudo volver a trabajar para ocuparse del cuidado de su hijo durante su vida. SILVESTRE MORALES 200 SMLMV NA $5.200.000 o lo que se pruebe. FUENTES (padre del lesionado)

DIEGO ALEJANDRO 100 SMLMV NA NA

PÉREZ NARANJO

(hermano del lesionado) ANGIE PAOLA NARANJO 100 SMLMV NA NA ECHENIQUE (hermana del lesionado) ORLANDO JAVIER 100 SMLMV NA NA PEREZ CASTRO (padrastro del lesionado)

CARMEN EMILIA 100 SMLMV NA NA ECHENIQUE (abuela del

5 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co Expediente No. (66995) 85001233100020190004101

PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO lesionado)

DORIS MERCEDES 100 SMLMV NA NA

NARANJO ECHENIQUE

(tía del lesionado) HELIODORO NARANJO 100 SMLMV NA NA NARANJO (abuelo del lesionado

CRISTIAN ALONSO 100 SMLMV NA NA NARANJO DUEÑAS (tío del lesionado)

EDER LEONARDO 100 SMLMV NA NA NARANJO DUEÑAS (tío del lesionado)

ELIO ERMINSO 100 SMLMV NA NA

NARANJO ECHENIQUE

(tio del lesionado) JUAN DAVID NARANJO 100 SMLMV NA NA TORRES (primo del lesionado) XIRLENA MORALES 100 SMLMV NA NA LOZANO (prima del lesionado) Además de lo anterior se depreca el reconocimiento de daño fisiológico o daño a la vida de relación, daño a la salud, daño a la familia y daño y perjuicio al placer que le da la vida a una persona en cuantía de 200 SMLMV por cada uno y en favor de lesionado Aries Ebargo Morales Naranjo. 1.3. Contestación de la demanda. La Nación – Ministerio de Defensa – Ejército Nacional, presentó contestación a la demanda, mediante apoderado judicial, oponiéndose a las pretensiones de la demanda, manifestando como argumentos de su defensa, lo siguiente: Reiteró la misión de la Fuerza Pública y el uso legítimo de la fuerza, advirtiendo que en el proceso no está probada la falla del servicio que se le pretende endilgar, si se tiene en cuenta que el día de los hechos el Gaula del Ejército se encontraba desarrollando una

operación legítima contra la extorsión y el secuestro con la finalidad de propender por la liberación del señor Germán Guarnizo que había sido secuestrado días antes, motivo por el cual, se estaba adelantando trabajos de prevención y búsqueda para dar con su ubicación. Conforme lo anterior, el personal militar, estando en el lugar de los hechos objeto de ese proceso, que es una zona alejada, sin casas, observó dos vehículos, cuyos ocupantes, al percatarse de su presencia emprendieron la huida, sin embargo, el que era conducido por el señor Aries Ebardo Morales, presentó fallas mecánicas, lo que lo obligó a detenerse y 6 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co Expediente No. (66995) 85001233100020190004101 PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO continuar huyendo a pie, advirtiendo que si esta persona no tuviera nada que ocultar, lo propio es que se hubiera entregado y aceptado que como él dice los papeles del carro no estaban al día pero no lo hizo, lo que da a entender que su escape obedece a algo de mayor trascendencia e incluso a la comisión de algún delito. En este sentido, mencionó que resulta legítimo que el personal militar reaccione ante la amenaza inminente y utilice su arma de dotación para contrarrestar el accionar ilegal y a

su vez defender su propia vida Asimismo, precisó que por lo hechos objeto de este medio de control se inició una investigación que a la fecha de presentación de la contestación de la demanda no había culminado por lo que mal puede asumirse la culpabilidad de los militares, máxime cuando está acreditada la legalidad de la misión y que el uso del arma de dotación obedeció a un mecanismo de defensa ante la huida y teniendo en cuenta los antecedentes de la zona. De acuerdo a lo anterior, invocó la excepción de culpa exclusiva de la víctima como causal de eximente de responsabilidad, que fundamentó en las razones expuestas en precedencia y en que el señor Aries Ebardo Morales al percatarse de la presencia de personal militar emprendió la huida exponiendo al riesgo que ello generaba. 1.4. Pronunciamiento del Ministerio Público en primera instancia. El Procurador Delegado para Asuntos Administrativos, solicitó se accediera a las pretensiones de la demanda y se ordenara en consecuencia el reconocimiento de los perjuicios invocados, atendiendo la sentencia de unificación proferida al respecto por el Consejo de Estado1, argumentando: En el plenario obra prueba suficiente de los perjuicios generados al señor Aries Ebardo Morales Naranjo, quien se desplazaba por la vía nacional que de Tame conduce a Hato Corozal y al ver un retén militar se detuvo y dio marcha hacia atrás siendo perseguido por miembros del Gaula Militar e hizo caso omiso a los llamados de alto; posteriormente se 1 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, sección tercera, Subsección B, Radicación número: 15001-23-31-000-2000-03838-01 (19146) Actor: MARIA ANTONIA GOMEZ DE CARRILLO Y

OTROS Demandado: DEPARTAMENTO DE SANTANDER.

7 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co Expediente No. (66995) 85001233100020190004101 PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO bajó del automotor y emprendió la huida y fue impactado por el arma de dotación de uno de los soldados, lo cual le generó lesiones que fueron valoradas por el Instituto Nacional de Medicina Legal y por la Junta de Calificación de Invalidez quien le dictaminó una pérdida de capacidad laboral del 56,73%. Con los testimonios, además de corroborarse lo indicado en precedencia, sobre el modo en que ocurrieron los hechos, se acreditó que el lesionado se desempeñaba como comerciante en la venta de productos como plátano y yuca, así mismo hacía acarreos y en general se dedicaba a actividades lícitas. Aunque por los hechos se inició investigación disciplinaria y penal, en el plenario no consta que alguno de ellos haya finalizado. El soldado Julio Rafael Solano accionó de forma innecesaria su arma de fuego pues no se acreditó la existencia de un peligro real e inminente que justificara su actuar y aunque no se desconoce que el lesionado al emprender la huida y no acatar las voces de alto de los miembros del Gaula Militar y que la zona geográfica de ocurrencia de los hechos es

de orden público, las reglas operacionales del DDHH son claras en establecer cuándo se justifica el uso de la fuerza y en el presente caso los miembros del Ejército no estaban siendo atacados y el lesionado no portaba arma u objeto que pudiera infringir daño o poner en peligro a los militares por lo que se presenta un uso desproporcionado de la fuerza ante una agresión inexistente. 1.5. Sentencia de primera instancia. El Tribunal Administrativo de Casanare, resolvió la Litis mediante sentencia de primera instancia, proferida el 11 de marzo de 2021, accedió a las pretensiones de la demanda, declarando administrativa y extracontractualmente responsable a la Nación – Ministerio de Defensa, manifestando, en resumen, los siguientes argumentos: El daño se encuentra acreditado, dado que el 25 de julio de 2018, aproximadamente a las 2:30 p.m., el soldado profesional Solano Solano Julio Rafael, luego de una persecución hirió con su arma de dotación a Aries Ebardo Morales Naranjo mientras este intentaba 8 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co Expediente No. (66995) 85001233100020190004101 PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO huir por una loma en la vereda las Tapias del municipio de Hato Corozal, lo cual le causó lesiones de carácter permanente, por las cuales se le dictaminó pérdida de capacidad laboral del 56,73%.

En este sentido, advirtió el A Quo que contrario a lo indicado por la entidad demandada no se configuró el eximente de responsabilidad de culpa exclusiva de la víctima, aunque está acreditado que el ciudadano Aries Ebardo Morales Naranjo el día de los hechos al percatarse que había personal militar paró el vehículo que conducía y al darse cuenta que los uniformados se dirigían hacia él decidió emprender la huida y debido a fallas mecánicas se bajó del automotor y continuó su escape a pie, lo cierto es que se acreditó que él no portaba armas ni elementos con los cuales pudiese causar daño al personal militar. Además, según la inspección hecha al vehículo se verificó que en este tampoco se transportaban elementos sospechosos; mientras que los miembros del ejército están entrenados para el combate y se encontraban armados. En este sentido, indicó que Aries Ebardo Morales Naranjo es un civil, de quien no se demostró que tuviera antecedentes penales o se dedicara a alguna actividad ilícita, por el contrario, los testigos al unísono afirmaron que era un joven trabajador, que en el vehículo en el que se transportaba el día de los hechos se dedicaba a vender productos del campo, como yuca y plátano y que en ocasiones hacia acarreos o trasteos y con los ingresos obtenidos de esa actividad ayudaba a la manutención de su hogar. Conforme lo anterior, precisó el Tribunal que nada justifica la conducta asumida por el soldado profesional Hugo Rafael Solano Solano, pues él como miembro del Ejército Nacional recibe una formación e instrucciones sobre el manejo de las armas. Incluso en

su declaración aceptó que las instrucciones por parte de los superiores es no usarlas si no es necesario y aunque indicó que su actuar obedeció a proteger su integridad porque cuando Aries Ebardo Morales Naranjo iba a cruzar un alambrado lo miró fijamente e hizo el amague de llevarse la mano al cuerpo como si fuera a sacar un arma, se reitera que se acreditó que el lesionada no portaba este elemento ni uno similar. Además, agregó que también resulta desproporcionada e injustificada la reacción del militar si se tiene en cuenta que en total iban 7 soldados profesionales y un teniente, 9 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co Expediente No. (66995) 85001233100020190004101 PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO personal suficiente para evitar la huida de un civil que se encontraba solo y desarmado sin necesidad de hacer uso de las armas de fuego para atentar contra su vida, pues tal como quedó reseñado, el Instituto de Medicina Legal indicó que la lesión causada pudo causarle la muerte. Conforme lo anterior, indicó que el caso se analizó bajo la óptica de la responsabilidad objetiva, por lo que la entidad accionada no logró acreditar la existencia de un eximente de responsabilidad, y por el contrario se probó que uno de sus agentes, causó lesiones a Aries Ebardo Morales Naranjo, con su arma de dotación; debiéndose declarar

responsable y en consecuencia endilgar la responsabilidad a la entidad accionada, imponiendo a su cargo el pago de los perjuicios que demuestren debidamente acreditados atendiendo los estándares establecidos por el Alto Tribunal de lo Contencioso Administrativo. De esta manera, procedió a reconocer los siguientes perjuicios:  De los perjuicios morales: Con base en lo anterior, se condenó a la Nación – Ministerio de Defensa – Ejército Nacional a reconocer perjuicios morales en favor de los siguientes demandantes y por los montos que a continuación se indican: DEMANDANTE CALIDAD MONTO DEL PERJUICIO Aries Ebardo Morales Naranjo Lesionado 100 smlmv Nurys del Carmen Naranjo Madre del lesionado 100 smlmv Echenique Silvestre Morales Fuentes Padre del lesionado 100 smlmv Diego Alejandro Pérez Hermano del lesionado 50 smlmv Naranjo Angie Paola Naranjo Hermana del lesionado 50 smlmv Echeinque Procediendo, la Sala a negar los perjuicios morales invocados en favor de los demás demandantes. 10 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co Expediente No. (66995) 85001233100020190004101 PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO  Respecto al perjuicio de daño a la salud y demás aspectos consecuenciales, el Tribunal recoció en favor del lesionado Aries Ebardo Morales Naranjo la cuantía de 100

smlmv.  De los perjuicios materiales: En cuanto al lucro cesante, estableció la Sala que conforme con el material probatorio no hay lugar a reconocer lo solicitado por este concepto en favor de la señora Nurys Del Carmen Naranjo Echenique si se tiene en cuenta que aunque se acreditó que en el momento en que su hijo Aries Ebardo Morales Naranjo sufrió las lesiones objeto de este proceso abandonó su trabajo de empleada doméstica en la casa del señor Pablo Antonio López, no está acreditado que las secuelas que padece Aries Ebardo Morales requieran de su cuidado. Negando de acuerdo a este análisis el perjuicio invocado bajo este rubro en favor de la madre del lesionado. En cambio, hay lugar a condenar a la entidad demandada al pago de lucro cesante consolidado y futuro en favor de Aries Ebardo Morales Naranjo, teniendo en cuenta que se acreditó que antes de la ocurrencia de los hechos se dedicaba a comercializar productos del campo, como yuca y plátano y también en ocasiones hacía acarreos. Para su liquidación se tendrá en cuenta, tal como se pide en la demanda, el salario mínimo mensual vigente al momento de efectuar la liquidación, es decir, $908.526, el cual se aplicará en un 56,73% que fue el porcentaje de pérdida de capacidad laboral dictaminado14, lo que arroja un resultado de $515.407. quedando el total en la liquidación del perjuicio consolidado la suma de $17.218.793; y futuro por valor de $101.558.153. En cuanto a los perjuicios invocados bajo la modalidad de daño emergente, el Tribunal

precisó que estos no se lograron demostrar, por lo que al no estar acreditado este rubo procedió a negar lo solicitado. 1.5.1. Salvamento de voto. El Magistrado Néstor Trujillo González, presentó salvamento de voto parcial, respecto de la decisión adoptada por la Sala, advirtiendo una simetría conceptual entre los 11 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co Expediente No. (66995) 85001233100020190004101 PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO fundamentos y finalidades con el régimen de pensiones por invalidez, proponiendo el postulado “cuando el causante del daño deja a otra persona en situación de invalidez, la responsabilidad civil o administrativa extracontractual debe asignarle la obligación de pagar el equivalente a una pensión de esa especie.” En este sentido, precisó que para el régimen general de Ley 100, referente más próximo a la situación de un ciudadano que ejercía actividad productiva como trabajador independiente, perder más del 50% de la aptitud para ello da derecho a pensión de invalidez, con cargo al sistema de riesgos al que haya estado afiliado (o debido estarlo por el empleador, según el caso). Esa prestación le debe garantizar una congrua subsistencia vitalicia, si la disminución fuere permanente e irreparable; el administrador le hará giros mensuales. Es así como, quien por un hecho deja inválido a otro, lo priva de la posibilidad de obtener

ese decoroso sostenimiento por sus propios medios; puesto que no media relación laboral ni otro sistema de aseguramiento, el título de imputación o la fuente jurídica de la obligación de asumir ese riesgo – daño no lo serán el vínculo laboral ni el contrato, sino el mandato del art. 90 de la Carta, cuando el autor del daño es un agente estatal. De esta manera, consideró que la técnica para liquidar esas indemnizaciones no cambia su naturaleza: sigue siendo sustituir los ingresos que la víctima ya no podrá obtener, por la reparación que debe hacer el responsable. La denominación no es determinante; por elemental sindéresis no he propuesto ni postulo que se decrete una pensión de invalidez, pese a que en el pasado, en fallos con particularidades muy significativas, en vez de entregar el pago único a los adultos, se ha ordenado que se asegure que un menor, reducido a invalidez vitalicia, reciba su renta periódicamente (modalidades se aseguramiento o pago directo por la entidad condenada) de manera que se garantice su subsistencia decorosa, sin depender de eventual desviación de sus recursos. Conforme lo anterior, precisó como interrogante “si la víctima ya no podrá ser laboralmente activo por una disminución de capacidad productiva superior al 50%, esto es, si habría tenido vocación de ser pensionado por invalidez en un escenario de riesgos laborales, ¿por qué reducirle su indemnización al porcentaje de discapacidad? 12 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co

Expediente No. (66995) 85001233100020190004101 PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO De esta manera, consideró el Magistrado que no encuentra fundamento normativo para ello; no lo suple la práctica judicial, por antigua que sea. La jurisprudencia no se petrifica, ni siquiera la de unificación y siempre habrá oportunidad de revisar y discutir paradigmas, como ocurrió con las conocidas SUJ de los parámetros establecidos para el reconocimiento de perjuicios (agosto de 2014), que cambiaron lo que por décadas pareció inamovible. Advirtiendo que, los tribunales también pueden provocar esas revisiones, pues la jurisprudencia es una construcción colectiva; no algo que las cortes prodigan en una sola vía, de arriba abajo. Es así como se abre camino hacia un cambio que avizoro deseable, que, en vez de premiar al victimario, honre plenamente el derecho de la víctima. Fue así como propuse sin éxito que la base de la liquidación de la indemnización por lucro cesante lo fuera el 100% de un SMLMV, pues la víctima sigue con vida, en situación de invalidez. 1.6. Argumentos de la apelación. La apoderada del extremo demandado, presentó escrito de apelación contra la sentencia proferida por el Tribunal Administrativo del Casanare, el 11 de marzo de 2021, argumentando en contra del fallo:  La conducta del lesionado libera de responsabilidad a la entidad: Al respecto, indicó que para la entidad condenada no existe el menor asomo de duda que la víctima

directa del daño incurrió en comportamientos impropios que originó la reacción, toda vez que el señor ARIES EBARDO MORALES incumplió la orden de alto del GAULA Militar del Ejército Nacional quien estaba ejerciendo una presencia legal en el sector en cumplimiento de su misión Constitucional, por lo que fue su actuar de emprender huida en una zona que como se demostró y es de amplio conocimiento hay una fuerte presencia del ELN y en días previos se habían presentado situaciones que afectaban el orden público, como lo fue un secuestro en el sector, por lo tanto, la actividad desplegada por el señor ARIES EBARDO la que causó su propia lesión, cuando el GAULA Militar del Ejército Nacional en desarrollo de una operación de prevención la cual mediante la 13 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co Expediente No. (66995) 85001233100020190004101 PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO maniobra de presencia y legitimidad institucional buscan el control territorial orientado a prevenir, contrarrestar y erradicar las conductas que amenacen la libertad personal en especial el secuestro y la extorción, con el fin de proteger las víctimas y lograr la captura de los responsables, se identifica lanzando la proclama como GAULA Militar del Ejército Nacional y le dan la orden de hacer alto, la cual el señor ARIES EBARDO incumple y es donde se inicia la persecución en su contra, que da el desenlace generado por la propia

víctima. En este sentido, reiteró que contrario a las consideraciones precisadas por el A Quo, considera que en el dossier existen elementos probatorios que refuerzan la teoría de que el lesionado propició el resultado no deseado ocurrido ese 25 de julio de 2018, en la vereda “Las Tapias” en jurisdicción del municipio de Hato Corozal – Casanare, lo que conlleva exonerar de responsabilidad a mi prohijada. Puntualizó, que el señor ARIES EBARDO MORALES NARANJO en ejercicio de su actividad delictual causó su propia lesión, el Grupo GAUL