PGN - NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO - Contra la resolución por la que el servicio

PROCURADURÍA DELEGADA CON FUNCIONES MIXTAS 6 PARA LA

CONCILIACIÓN ADMINISTRATIVA CONCEPTO N° 106 /2023

Bogotá D. C., junio 27 de 2023

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCION TERCERA SUBSECCIÓN C

Consejero Ponente: Dr. JAIME ENRIQUE RODRÍGUEZ NAVAS

E. S. D.

Ref: Proceso: 11001032600020120006800 (45370) Medio de control: Nulidad y restablecimiento

Actor: Agregados Palmares S.A.

Demandada: Agencia Nacional de Minería (ANM) En mi condición de agente de la Procuradora General de la Nación para intervenir en el trámite de la referencia1, dentro del término previsto en el numeral 6 del artículo 247 de la Ley 1437 de 20112, Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, en adelante CPACA, modificado por el artículo 67 de la Ley 2080 de 2021, procedo a rendir concepto dentro del proceso de la referencia.

Síntesis: La parte demandante pretende la declaratoria de nulidad de la Resolución No.

DMS 0019 de 14 de febrero de 2012, a través de la cual el Servicio Geológico Colombiano dio por terminada la licencia de exploración minera No. 17785 otorgada a la sociedad AGREGADOS PALMARES S.A. para la exploración de un yacimiento de agregados para materiales de construcción, así como de la Resolución No. 0048 de 26 de marzo del mismo año, por la cual se confirmó dicha decisión. Igualmente, el restablecimiento de su derecho

consistente en la suscripción del respectivo contrato de concesión y su inscripción en el Registro Minero Nacional, y el reconocimiento de perjuicios materiales (daño emergente y lucro cesante). 1 Competencias previstas en los artículos 277-7 de la Constitución Política y 30-1 del Decreto Ley 262 de 2000. 2 Artículo 247. Trámite del recurso de apelación contra sentencias, artículo modificado por el artículo 67de la Ley 2080 de 2021 establece lo siguiente: “El recurso de apelación contra las sentencias proferidas en primera instancia se tramitará de acuerdo con el siguiente procedimiento: (…)

6. El Ministerio Público podrá emitir concepto desde que se admite el recurso y hasta antes de que ingrese el proceso al despacho para sentencia”.

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1. ANTECEDENTES 1.1 DEMANDA En demanda presentada el 8 de octubre de 2012, la empresa AGREGADOS PALMARES S.A., en ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho, solicitó se declarara la nulidad de la Resolución DSM 0019 de 14 de febrero de 2012, proferida por el Servicio Geológico Colombiano, por medio de la cual se terminó la Licencia de explotación No. 17785, otorgada a esa sociedad para la exploración de un yacimiento de agregados para materiales de construcción, ubicado en jurisdicción del

municipio de Bucaramanga, Santander, y se ordenó suspender toda actividad de exploración y explotación en dicha área, así como de la Resolución DSM 0048 de 26 de marzo del mismo año, a través de la cual se resolvió el recurso de reposición, confirmando la Resolución que antecede. En consecuencia y a título de restablecimiento, solicitó se ordene a la Agencia Nacional de Minería la inscripción de la referida licencia en el Registro Minero Nacional, la suscripción del contrato de concesión y su correspondiente inscripción, y se condene a las demandadas al pago de $224.003.900 por perjuicios materiales (daño emergente y lucro cesante) 3. Lo anterior, con fundamento en que la autoridad minera no podía basar la terminación de la licencia en la superposición de las zonas objeto de exploración con una obra o un servicio público inexistente en el momento en que se aprobó la referida licencia (año 1996) y a la fecha en que se estaba tramitando el contrato de concesión (año 2000), pues la construcción del embalse que beneficiaría a más de 1.000.000 de habitantes de los municipios de Bucaramanga, Floridablanca y Girón, apenas había sido aprobado a la Empresa de Acueducto de Bucaramanga – EMB (año 2007). En consecuencia, la sociedad demandante tenía un derecho adquirido, que de ninguna manera puede ser desconocido, pues la zona de restricción que se alega en el acto demandado, es un hecho sobreviniente al título que fue inscrito y que no puede afectar el legítimo derecho que tiene la sociedad demandante sobre el terreno.

Adicionalmente, porque la sociedad accionante cumplió con todas las obligaciones para acceder a la suscripción del contrato de concesión; sin 3 F. 1-221 C-1.

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Calle 16 No. 4-75 Torre C Piso 4° PBX: 5878750 Ext: 13710 2 PROCURADURÍA DELEGADA CON FUNCIONES MIXTAS 6 PARA LA CONCILIACIÓN ADMINISTRATIVA embargo, la entidad demandada, de manera intempestiva, decide cancelar la licencia, mediante requisitos no previstos en las normas vigentes para el momento del trámite (Decreto 2655 de 1988), como lo es la licencia ambiental, cuando para esa fecha solo se exigía una “declaración del impacto ambiental”, y a sabiendas de que nunca van a contar con ella, puesto que la AMB no va a dar el concepto previo que requiere la Corporación Autónoma para la Defensa de la Meseta de Bucaramanga para su expedición, dado el claro interés que le asiste en que el contrato de concesión no sea aprobado a la empresa AGREGADOS PALMARES S.A. 1.3 OPOSICIÓN La AGENCIA NACIONAL DE MINERÍA contestó la demanda de manera extemporánea, oponiéndose a las pretensiones, bajo el argumento de que las resoluciones atacadas a través de este medio de control se encuentran ajustadas a derecho, como quiera que se aplicaron las normas mineras y en general las disposiciones respectivas para adoptar una posición conforme al ordenamiento jurídico. Ello, atendiendo a que la Empresa de Acueducto Metropolitano de

Bucaramanga ESP - AMG se encuentra adelantando el proyecto “AMPLICACIÓN Y ADECUACIÓN DE LAS CAPTACIONES SOBRE EL RÍO TONA” y el área de la Licencia de exploración No. 17785 se superpone en un 99,934% con el área de influencia de dicho proyecto. Por lo tanto, es claro que no había posibilidad de suscribir un contrato de concesión, teniendo en cuenta que, de una parte, no existe viabilidad ambiental para el proyecto, y de otra, por cuanto la entidad responsable de la obra pública no otorgó concepto favorable respecto de la posibilidad de desarrollar actividades de minería en el área de influencia, dado que podía afectar de manera directa la ejecución de la obra pública de interés general 4. 1.4 TRÁMITE PROCESAL - Mediante auto de 26 de marzo de 2014, se admitió la demanda y se ordenó notificar a la Agencia Nacional de Minería y al Ministerio Público5. - La ANM contestó la demanda de forma extemporánea. 4 F. 274-295 C-2. 5 F. 233-235 C-2.

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Calle 16 No. 4-75 Torre C Piso 4° PBX: 5878750 Ext: 13710 3 PROCURADURÍA DELEGADA CON FUNCIONES MIXTAS 6 PARA LA CONCILIACIÓN ADMINISTRATIVA - Como quiera que la demanda inicialmente se interpuso también contra la Empresa de Acueducto Metropolitana de Bucaramanga ESP – AMB, el 25 de mayo de 2015, la Agencia Nacional de Minería propuso incidente de nulidad,

por indebida notificación de la demanda a la referida Empresa6. - A través de auto de 27 de julio de 2015, se corrigió dicho yerro7. - En el escrito de contestación de la demanda, presentado el 8 de agosto de 2016, la Empresa de Acueducto Metropolitano de Bucaramanga formuló la excepción de falta de legitimación en la causa por pasiva8. - Por medio de auto de 16 de octubre de 2020, el Consejo de Estado resolvió acceder a la excepción propuesta por la referida Empresa y resolvió de oficio la excepción de caducidad de la acción, concluyendo que fue presentada en término9. - El 25 de julio de 2022 se llevó a cabo la audiencia inicial, se fijó el litigio y se decretaron pruebas. - Se incorporaron al plenario las siguientes pruebas: 1) Certificado de existencia y representación legal de AGREGADOS PALMARES S.A., expedido por la Cámara de Comercio de Bucaramanga. 2) Certificado de existencia y representación legal del Acueducto Metropolitano de Bucaramanga S. A. ESP expedido por la Cámara de Comercio de Bucaramanga. 3) Resolución No 106033 del 26 de abril de 1994 expedida por el Ministerio de Minas y Energía a través de la Dirección General de Asuntos Mineros, División Regional de Minas de Bucaramanga, por medio de la cual se otorgó a TRICOPRI LTDA. la licencia No. 17785 para la exploración técnica de un yacimiento de agregados para material de construcción, ubicado en Bucaramanga, en una extensión de 150 hectáreas, por un período de dos (2) años, prorrogable por un año más, a solicitud del

interesado10. 6 F. 257-259 C-2. 7 F. 267 C-2. 8 F. 313-343 C-2. 9 F. 357-361 C-2. 10 Folios 10-12 C-1.

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Calle 16 No. 4-75 Torre C Piso 4° PBX: 5878750 Ext: 13710 4 PROCURADURÍA DELEGADA CON FUNCIONES MIXTAS 6 PARA LA CONCILIACIÓN ADMINISTRATIVA 4) Resolución No 106155 del 22 de diciembre de 1995 de la misma autoridad administrativa, por medio de la cual se modificó el artículo primero de la anterior Resolución, en cuanto al hectareaje11. 5) Certificados de tradición y libertad de los inmuebles identificados con matrícula inmobiliaria 300 – 136745, 300 – 1311106, 300 – 117722, 300 – 160656 y 300 – 95773 y con número predial 00 - 01 - 0002 - 0093 - 000, 00 - 02 - 0005 - 0036 - 000, 00 – 01 - 0002 - 0612 - 000, 00 - 01 – 00020011 - 000 y 00 - 001 – 0002 - 00112 - 000 todos de propiedad de AGREGADOS PALMARES S.A.12. 6) Resolución 0012 del 23 de enero de 2007 expedida por el alcalde de Bucaramanga, por medio de la cual declaró unos inmuebles de utilidad pública para adelantar el proyecto “Embalse de Bucaramanga” 13.

1. Recurso de reposición presentado contra la Resolución No. 0012 del 23 de enero de 2007, suscrito por el Representante Legal de Agregados Palmares S. A. dirigido al señor Alcalde de Bucaramanga14. 8) Resolución No. 0131 del 28 de mayo de 2007 mediante la cual rechaza de plano el recurso horizontal interpuesto contra la Resolución 0012 del 23 de enero de 2007, y edicto de notificación15. 9) Oficio No 008520 del 20 de marzo de 2007 dirigido por el Gerente del AMB al Director Nacional del INGEOMINAS, a través del cual, pone en conocimiento el proyecto del embalse que pretende adelantar la referida empresa, con financiación del BID, y la dificultad para notificar a Agregados Palmares de la oferta de compra de sus predios, por lo que le solicita analizar la solicitud de concesión de Agregados Palmares vs. el proyecto de embalse a cargo de la Empresa de Acueducto de Bucaramanga16. 10) Oficio DIR 0222 del 29 de marzo de 2007, mediante el cual el Director Nacional del INGEOMINAS le informa a la AMB que va a realizar el estudio por ella solicitado17. 11) Cd del acta No 050 del 18 de abril de 2007 del Concejo Municipal de Bucaramanga en donde interviene el Gerente del AMB Germán Augusto 11 Folio 16 C-1. 12 Folios 17-31 C-1. 13 Folios 32-37 C-1. 14 Folios 38-41 C-1. 15 Folios 42-46 C-1.

16 Folios 47-54 C-1. 17 Folio 55 C-1.

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Calle 16 No. 4-75 Torre C Piso 4° PBX: 5878750 Ext: 13710 5 PROCURADURÍA DELEGADA CON FUNCIONES MIXTAS 6 PARA LA CONCILIACIÓN ADMINISTRATIVA Figueroa Galvis y menciona la reunión sostenida con el Director General de INGEOMINAS Mauricio Ballesteros. 12) Oficio de junio 26 de 2007 enviado por la Alcaldía de Bucaramanga al INGEOMINAS señalando el uso que según el POT se dio a la zona afectada por el proyecto denominado "Regulación Río Tona - Embalse de Bucaramanga"18. 13) Oficio con radicado DSM-230 del 25 de julio de 2007 del Director del Servicio Minero al alcalde de Bucaramanga, solicitando se amplíe la respuesta anterior, indicando cuáles son las condiciones en caso que se realice explotación minera en esos predios, y se aclare si el área donde se encuentran los títulos mineros de Agregados Palmares S.A. se hallan ocupados por una obra o un servicio público, en atención a lo dispuesto en el literal b) del artículo 10 del Decreto 2655 de 1988, según el cual la restricción solo sería aplicable en la medida en que exista una obra o un servicio público19. 14) Oficio con radicado No 004449 del 01 de agosto de 2007 de la Alcaldía de Bucaramanga, dirigido al Director de Servicio Minero – INGEOMINAS, en

respuesta a la solicitud de ampliación citada en el punto anterior. Respecto a las condiciones que se requieren en caso de ser posible adelantar alguna explotación minera en esos terrenos, indicó que de acuerdo con lo contemplado en el artículo 315 del Decreto 089 de 9 de junio de 2004, por medio del cual se aprobó el POT de Bucaramanga, en las áreas susceptibles de actividad minera sus usos son condicionados a i) permisos o autorización previa de la CDMB y ii) condicionamientos específicos de manejo por parte de esa Corporación. Los requisitos que se deben cumplir son los siguientes: i) Las exigencias de la Autoridad Ambiental y ii) Específicamente el cumplimiento de un Plan de Manejo Ambiental. Con relación a las áreas donde se encuentran los títulos mineros 17785 y 15948, manifestó que esas áreas están destinadas única y exclusivamente para prestar UN SERVICIO PÚBLICO, razón por la cual fueron declaradas de Utilidad Pública por medio de la Resolución No. 0012 del 23 de enero de 2007 expedida por la Alcaldía de Bucaramanga, para la construcción del Proyecto denominado Embalse de Bucaramanga que es una obra para prestar el Servicio Público Domiciliario de Acueducto, según lo señala el artículo 14.22 de la Ley 142 de 1994, también considerado 18 Folios 56-62 C-1. 19 Folios 63-65 C-1.

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6 PROCURADURÍA DELEGADA CON FUNCIONES MIXTAS 6 PARA LA CONCILIACIÓN ADMINISTRATIVA Servicio Público Esencial por el artículo 4 de la misma Ley. Así mismo el artículo 56 ibídem declara de Utilidad Pública e Interés Social la ejecución de obras para prestar Servicios Públicos y la adquisición de espacios suficientes para garantizar la protección de las instalaciones respectivas” (Resaltados del texto original)20. 15) Oficio DSM-249 del 14 de agosto de 2007 de la Dirección al Servicio al Minero dirigido a la alcaldía de Bucaramanga, solicitando nuevamente aclaración respecto de las áreas de los títulos 17785 y 15948, atendiendo a que el Decreto 2655 de 1988, cuando se refiere a las restricciones, señala que cuando las áreas estén ocupadas por la obra o el servicio público, y que en este caso la respuesta habla de que “están destinadas única y exclusivamente para prestar un servicio público” (Subrayado propio) 21. 16) Oficio con radicado 11509 del 21 de agosto de 2007 de la Alcaldía de Bucaramanga, dirigido al Director de Servicio Minero, aclarando que efectivamente esas áreas se encuentran ocupadas con obras ejecutadas por la Empresa de Acueducto Metropolitano de Bucaramanga, propietaria del proyecto de Regulación Embalse de Bucaramanga22. 17) Demanda de nulidad y restablecimiento del derecho presentada contra las Resoluciones 0012 y 0131 de 2007, la cual cursa con radicado 68001-2331-000-2007-00524–0023.

1. Auto admisorio de fecha 18 de enero de 2008 proferido por el H.

Magistrado RAFAEL GUTIERREZ SOLANO dentro de la acción con el radicado anterior y suspensión provisional de los actos demandados24. 19) Auto mediante el cual el Consejo de Estado, Sección Primera, confirma la admisión de la demanda y la suspensión provisional de los anteriores actos administrativos, con fecha 5 de marzo de 200925. 20) Resolución DSM No 714 de la Dirección Servicio Minero del INGEOMINAS del 18 de septiembre de 2007 mediante la cual se declara terminada la Licencia de Exploración 1778526. 20 Folio 66 C-1. 21 Folios 67-68 C-1. 22 Folios 69-70 C-1. 23 Folios 71-79 C-1. 24 Folios 80-86 C-1. 25 Folios 87-97 C-1. 26 Folios 98-109 C-1.

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Calle 16 No. 4-75 Torre C Piso 4° PBX: 5878750 Ext: 13710 7 PROCURADURÍA DELEGADA CON FUNCIONES MIXTAS 6 PARA LA CONCILIACIÓN ADMINISTRATIVA 21) Recurso de reposición presentado contra la resolución DSM No 714 del 18 de septiembre de 200727. 22) Resolución GTRB-046 del 7 de mayo de 2008 mediante el cual suspende el trámite de terminación de la Licencia de Exploración 1778528. 23) Acta del Club de Comercio en donde se adelantó la negociación del 07 de

abril de 2009 sobre los predios de propiedad de AGREGADOS PALMARES S. A. y los materiales del yacimiento del título minero 1778529. 24) Acta donde se consignó la diligencia de inspección judicial como prueba anticipada practicada por la Juez 16 Civil Municipal de Bucaramanga el pasado 26 de abril de 201030. 25) Resolución DSM No. 3156 del 15 de octubre de 2010, expedida por la Dirección del Servicio Minero de INGEOMINAS, a través de la cual se rechazó la solicitud LGJ-16151 de autorización temporal para la explotación de un yacimiento, clasificado técnicamente como materiales de construcción, presentada por CONALVÍAS S.A., y el edicto de notificación de la misma31. 26) Certificado del Registro Minero del Título 17785 expedido por INGEOMINAS el 13 de enero de 201132. 27) Memorando No. 20114130130753 del 29 de agosto de 2011, suscrito por parte de JULIO CESAR ROJO OSPINA en su condición de Coordinador del Grupo de Registro y Catastro Minero, devolviendo a la Subdirección de Contratación y Titulación Minera el expediente de la solicitud LGJ-16151 por cuanto no fue posible realizar la inscripción en el Registro Minero Nacional, toda vez que se superpone con los títulos mineros 17785 e IHS1503133. 28) Resolución SFMO 101 del 7 de diciembre de 2011 mediante la cual el Servicio Geológico Colombiano revoca la resolución GTRB-046 de 2007 y ordena seguir adelante con el trámite de terminación de la Licencia de Exploración 17785, y notificación por edicto34.

27 Folios 112-121 C-1. 28 Folios 122-124 C-1. 29 Folios 127-132 C-1. 30 Folios 133-136 C-1. 31 Folios 137-139 C-1. 32 Folios 125-126 C-1. 33 Folio 140 C-1. 34 Folios 141-144 C-1.

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Calle 16 No. 4-75 Torre C Piso 4° PBX: 5878750 Ext: 13710 8 PROCURADURÍA DELEGADA CON FUNCIONES MIXTAS 6 PARA LA CONCILIACIÓN ADMINISTRATIVA 29) Resolución DSM No 0005 del 20 de enero de 2012 mediante la cual la Dirección del Servicio Minero revoca la Resolución DSM No 714 del 18 de septiembre de 200735. 30) Resolución DSM No 0019 del 14 de febrero de 2012 mediante la cual la Dirección del Servicio Minero del Servicio Geológico Colombiano declara terminada la Licencia de Exploración 1778536. 31) Recurso de reposición interpuesto contra la Resolución DSM No 0019 del 14 de febrero de 2012 expedida por la Dirección del Servicio Minero del Servicio Geológico Colombiano37. 32) Resolución DSM No 0048 del 26 de marzo de 2012 expedida por la Dirección del Servicio Minero del Servicio Geológico Colombiano, mediante la cual se confirmó la Resolución 019 que daba por terminada la Licencia de Exploración 17785, y su notificación por edicto38. 33) Acta No. 209 de 4 de octubre de 2012, contentiva de la audiencia de

conciliación extrajudicial No. 162 – 2012 celebrada por la Procuradora 55 Judicial Administrativa, la cual resultó fallida por falta de ánimo conciliatorio39. 34) Constancia suscrita por la Dra. CLAUDIA XIMENA HERNANDEZ LOPEZ en su condición de Procuradora 55 Judicial II Administrativa con fecha 4 de octubre de 2012, a través de la cual se dio por cumplido el requisito de procedibilidad para acudir a la jurisdicción contencioso administrativa40. 35) Acuerdo 062 del 29 de septiembre de 2009, mediante el cual se da inicio al segundo proceso de expropiación contra los predios de propiedad de Agregados Palmares S. A. quedando la zona reservada para la prestación de un servicio público41. 36) Decreto 089 del 09 de junio de 2004, que contiene el POT de la ciudad de Bucaramanga42. 37) Apéndice técnico C figura 3 en formato pdf que hace parte de los pliegos de condiciones del proceso de invitación pública No 046 de 2009 para el 35 Folios - C-1. 36 Folios 145-149 C-1. 37 Folios 150-157 C-1. 38 Folios 158-172 C-1. 39 Folios 174-175 C-1. 40 Folio 173 C-1. 41 Archivo 96 – Expediente digital. 42 Archivo 97 – Expediente digital.

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PROCURADURÍA DELEGADA CON FUNCIONES MIXTAS 6 PARA LA

CONCILIACIÓN ADMINISTRATIVA diseño y construcción del proyecto "Regulación Río Toná Embalse de Bucaramanga". 38) Apéndice técnico C figura 3 A en formato pdf INVESTIGACIONES GEOTECNICAS ampliación FICHA CLASE DE MATERIAL que hace parte de los pliegos de condiciones del proceso de invitación pública No 046 de 2009 para el diseño y construcción del proyecto "Regulación Río Toná Embalse de Bucaramanga". 39) Apéndice técnico ESPECIFICACIONES TECNICAS GENERALES 400.4 RELLENOS que hace parte de los pliegos de condiciones del proceso de invitación pública No 046 de 2009 para el diseño y construcción del proyecto "Regulación Río Toná - Embalse de Bucaramanga". 40) Apéndice técnico ESPECIFICACIONES TECNICAS GENERALES 400.6 CONCRETOS que forman parte de los pliegos de condiciones del proceso de invitación pública No 046 de 2009 para el diseño y construcción del proyecto "Regulación Río Toná – Embalse de Bucaramanga". 41) Proceso 2009-01276–00 – Juzgado 16 Civil Municipal de Bucaramanga43. 42) Proceso 68001-23-31-000-2011-00025-00 - Tribunal Administrativo de Santander – Nulidad de los Decretos 212 y 213 de 16 de octubre de 2009. Sentencia de 25 de mayo de 2015, a través de la cual se declaró la caducidad de la acción. 43) Expediente de la propuesta de Autorización Temporal identificada con placa LGJ – 16151 - ANM44. 44) Expediente de la propuesta de Autorización Temporal identificada con

placa IJG 11161 - ANM45. 45)Dictamen pericial, realizado el 30 de marzo de 2023 por el perito designado por la Universidad Nacional, Moisés Oswaldo Bustamante Rúa, con el objeto de cuantificar el monto del valor de los perjuicios materiales, daño emergente y lucro cesante, proveniente de la terminación de la Licencia de Exploración Minera 17785, teniendo en cuenta la reserva probada establecida en los estudios presentados al entonces Instituto Colombiano de Geología y Minería INGEOMINAS y que hacen parte del expediente del título minero, el tipo de material determinando por sus características geomorfológicas y físico – químicas de los materiales 43 Archivo 85 - Expediente electrónico. 44 Archivo 136 - Expediente electrónico. 45 Archivo 134 - Expediente electrónico.

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Calle 16 No. 4-75 Torre C Piso 4° PBX: 5878750 Ext: 13710 10 PROCURADURÍA DELEGADA CON FUNCIONES MIXTAS 6 PARA LA CONCILIACIÓN ADMINISTRATIVA yacentes en el área, como su valor comercial, y la utilidad dejada de percibir. 46)Testimonio rendido el 26 de mayo de 2023 por el referido perito, respecto de la forma como calculó los eventuales perjuicios a reconocer al demandado.

2. CONSIDERACIONES DEL MINISTERIO PÚBLICO Contenido: 2.1 Problema jurídico. 2.2 Caso concreto. 2.2.1 Proyecto de Regulación del Embalse de Bucaramanga y la declaratoria de utilidad pública

e interés social de la zona donde se llevaría a cabo. 2.2.2 De la existencia del contrato de concesión. 2.2.3 De la violación del ordenamiento jurídico. 2.1. PROBLEMA JURÍDICO Se plantearon los siguientes problemas jurídicos por parte del despacho judicial: i) Si la autoridad minera podía determinar la existencia de superposición de área estando en la etapa de suscripción del contrato de concesión minera, cuando ya se había otorgado la licencia de explotación y se había realizado la inscripción en el registro minero nacional, y si ello viola el principio de confianza legítima. ii) Si conforme a la normativa aplicable en el procedimiento para el trámite de la licencia de explotación N° 17785, la autoridad minera podía exigir una licencia ambiental expedida por la CDMB. iii) Si la autoridad minera declaró terminada la licencia de explotación N° 17785, por una de las causales contenidas en el artículo 76 del Decreto 2655 de 1988 para la cancelación de las licencias y la caducidad de los contratos de concesión. En caso de que la respuesta sea negativa, se determinará si resultaba procedente declarar terminada la licencia por causal distinta de las contenidas en la referida normativa. iv) Si la autoridad minera desconoció lo dispuesto en el artículo 349 de la Ley 685 2001, porque, conforme a la transición, a la licencia de explotación N° 17785 le eran aplicables en su integridad las normas del Decreto 2655 de 1988 y no la normativa contenida en la Ley 685 de 2001.

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Calle 16 No. 4-75 Torre C Piso 4° PBX: 5878750 Ext: 13710 11 PROCURADURÍA DELEGADA CON FUNCIONES MIXTAS 6 PARA LA CONCILIACIÓN ADMINISTRATIVA v) Si existieron vicios de forma en el procedimiento administrativo que concluyó con la expedición de los actos acusados, y en caso de existir tales vicios, si estos logran desvirtuar la presunción de legalidad de la Resolución DSM0019 del 14 de febrero de 2012, expedida por el director del Servicio Minero del Servicio Geológico Colombiano “Por medio de la cual se declara terminada la licencia de explotación N° 17785” y la Resolución DSM 0048 del 26 de marzo de 2012 que resolvió el recurso de reposición interpuesto frente aquella. vi) Si la Resolución DSM0019 del 14 de febrero de 2012, expedida por el director del Servicio Minero del Servicio Geológico Colombiano “Por medio de la cual se declara terminada la licencia de explotación N° 17785” y la Resolución DSM 0048 del 26 de marzo de 2012 que resolvió el recurso de reposición contra aquella, están viciadas de nulidad por desviación de poder.

2.2 CASO CONCRETO

2.2.1 PROYECTO DE REGULACIÓN DEL EMBALSE DE BUCARAMANGA

Y LA DECLARATORIA DE UTILIDAD PÚBLICA E INTERÉS SOCIAL DE LA ZONA DONDE SE LLEVARÍA A CABO El material probatorio, da cuenta de los siguientes hechos:

1. En atención a lo contemplado en el Plan de Desarrollo para el año 200446, con relación a la ampliación de la infraestructura para la expansión de la

capacidad de producción y distribución del agua, la Empresa de Acueducto Metropolitano de Bucaramanga – AMB, como responsable de la prestación de dicho servicio público, elaboró el proyecto denominado “Regulación Embalse de Bucaramanga”, cuya financiación se realizaría, entre otros, con recursos del BID, que se previó desarrollar en varias fases y para el cual, la Corporación Autónoma Regional para la Defensa de la Meseta de Bucaramanga otorgó la respectiva licencia ambiental a través de la Resolución No. 001193 de 8 de agosto de 2005. Proyecto cuya relevancia incluso fue declarada por el Documento CONPES 3614 de 28 de septiembre de 2009, denominado

“IMPORTANCIA ESTRATÉGICA DEL APOYO FINANCIERO PARA LA

46 Acuerdo Municipal 010 de 2004, Reto No. 5, denominado “UNA CIUDAD MODERNA CON UN DESARROLLO

URBANO FUNCIONAL Y SOSTENIBLE, UN AMBIENTE SALUDABLE”.

PROCURADURIA DELEGADA CON FUNCIONES MIXTAS 6 PARA LA CONCILIACION ADMINISTRATIVA

Calle 16 No. 4-75 Torre C Piso 4° PBX: 5878750 Ext: 13710 12

PROCURADURÍA DELEGADA CON FUNCIONES MIXTAS 6 PARA LA

CONCILIACIÓN ADMINISTRATIVA IMPLEMENTACIÓN DEL PROYECTO DE REGULACIÓN DEL EMBALSE DE BUCARAMANGA”, que incluyó dentro de sus recomendaciones: “1. Declarar de importancia estratégica para el país el proyecto “APOYO FINANCIERO PARA LA IMPLEMENTACIÓN DEL PROYECTO DE REGULACIÓN DEL EMBALSE DE BUCARAMANGA”, en virtud de lo establecido en el artículo 11 de la Ley 819 de 2003, el artículo 23 del

Decreto 4730 de 2005 y en los términos previstos en el presente documento Conpes”.

2. Debido a que en la zona donde se llevaría a cabo dicho proyecto, se encontraban varios predios en los que se desarrollaban exploraciones mineras, pero que eran indispensables para ejecutar la obra presupuestada, el alcalde de la ciudad de Bucaramanga profirió la Resolución No. 012 de 30 de enero de 2007, mediante la cual declaró las condiciones de utilidad pública de los mismos y ordenó la respectiva expropiación administrativa.

3. Con ocasión de la acción de nulidad instaurada por el aquí demandante, dicho acto administrativo fue suspendido provisionalmente por el Tribunal Administrativo de Santander a través de auto de 18 de enero de 2008, confirmado por el Consejo de Estado el 5 de marzo de 2009, como quiera que para su expedición, las condiciones de urgencia debían ser determinadas por el Concejo Municipal de Bucaramanga, según lo establecido en el artículo 64 de la Ley 388 de 1997, requisito que fue subsanado por el Concejo Municipal mencionado a través del Acuerdo No. 062 de 29 de septiembre de 2009, en virtud de lo cual, el alcalde de Bucaramanga expidió los Decretos 212 y 213 de 17 de octubre del mismo año, que declararon las condiciones de utilidad pública de los bienes y la autorización para la expropiación de los mismos.

4. Actos estos últimos cuya nulidad también fue demandada por AGREGADOS PALMARES S.A., pero sobre los cuales el Tribunal Administrativo de Santander declaró la caducidad de la acción47, por cuanto se interpuso por fuera del término legalmente establecido para tal

fin. En consecuencia, existe presunción de legalidad de la declaratoria de utilidad e interés social de los bienes a que hicieron referencia dichos Decretos, así como de la autorización para que fueran expropiados administrativamente. 47 Proceso 68001-23-31-000-2011-00025-00 - Tribunal Administrativo de Santander – Providencia de 15 de mayo de 2015, la cual fue recurrida y se encuentra pendiente de f