TA CAQ - 18001 33 33 005 2022 00093 01-(05-05-2023)

REPÚBLICA DE COLOMBIA

RAMA JUDICIAL DEL PODER PÚBLICO

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL CAQUETÁ

-Sala Primera de DecisiónMAGISTRADO PONENTE: PEDRO JAVIER BOLAÑOS ANDRADE

Florencia, cinco (05) de abril de dos mil veintitrés (2.023)

SENTENCIA Nº 062

Expediente No. 18 001 33 33 005 2022 00093 01

Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho

Demandante: José Didier Cubillos Cuéllar Demandado: Nación – Ministerio Educación Nacional - FOMAG Asunto: Reconocimiento pensión docente.

Procede la Sala a decidir el recurso de apelación instaurado por la parte demanda da contra la sentencia fechada el 30 de noviembre de 2.022 por el Juzgado Quinto Administrativo de Florencia, mediante la cual se concedieron las súplicas de la demanda.

I. A N T E C E D E N T E S.

1.1. La demanda1.

El señor JOSÉ DIDIER CUBILLOS CUÉLLAR, actuando a través de apoderada judicial, en ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho , solicit ó la declaratoria de nulidad del acto administrativo contenido en el Oficio N° 000333 de fecha 3 de marzo de 2.022, a través del cual se negó el reconocimiento y pago de la pensión de jubilación a los 55 años de edad; y a título de restablecimiento del derecho se ordene a la NACIÓN – MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL – FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO (en adelante FOMAG) reconocerle y

a la NACIÓN – MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL – FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO (en adelante FOMAG) reconocerle y pagarle dicha prestación teniendo como base de liquidación el equivalente al 75% del promedio de los salarios, primas y demás factores salariales devengados durante el último año de servicios, al cumplimiento del status pensional, es decir, a partir del 11 de octubre de 2.021. Igualmente, que acarreen los intereses correspondientes.

Como hechos, se narraron los siguientes:

Se afirmó que el demandante nació el 31 de agosto de 1.961, por lo que cumplió los 55 años el 31 de agosto de 2.016 ; que fue vinculado como docente al servicio del departamento del Caquetá del del 1 de febrero al 30 de noviembre de 1.993 ; posteriormente se vinculó al servicio educativo en la Institución Educativa Campo Elías Marulanda, ubicado en Belén de los Andaquíes, desde el 16 de agosto al 14 de noviembre de 1.994; para el año 1.995 seguía vinculado al servicio docente desde el 17 de abril al 24 de junio de 1.995 en la misma Institución anterior; luego, fue vinculado como docente desde el 24 de abril al 30 de noviembre de 1.998 en el Coleg io Los Andes de la ciudad de Florencia y, desde el 6 de agosto al 30 de noviembre de 1.998 en el colegio La Salle también en Florencia.

La Secretaría de Educación Municipal de Florencia, mediante certificación N° 508 del 27 de mayo de 2.021, hace constar que se vinculó como docente desde el 1 de febrero al

también en Florencia.

La Secretaría de Educación Municipal de Florencia, mediante certificación N° 508 del 27 de mayo de 2.021, hace constar que se vinculó como docente desde el 1 de febrero al 30 de noviembre de 2.002 ; Posteriormente, se vinculó a la docencia del Departamento

1 Estante digital. Archivos en PDF N° 02. Exp. Electrónico.2 Expediente No.18 001 33 33 005 2022 00093 01

Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho

Demandante: José Didier Cubillos Cuéllar Demandado: Nación – Ministerio Educación Nacional - FOMAG Asunto: Reconocimiento pensión docente del Caquetá desde el 2 de abril de 2 .003 al 13 de junio de 2 .003, y del 1 de abril de 2.004 hasta el 21 de junio de 2.021.

Finalmente, continúo vinculada a la docencia desde 22 de junio de 2.021 y hasta la fecha de presentación de la demanda se encuentra activo al servicio de la secretaria de educación departamental del Caquetá.

Una vez cumplió los 55 años de edad y los 20 años de servicio docente, solicitó el reconocimiento pensional, petición que fue despachada desfavorablemente a través del acto acusado.

Como normas violadas, se mencionaron las siguientes:

Legales: artículo 1° inciso 2 de la ley 33 de 1.985; artículo 15 numerales 1° y 2°de la Ley

91 de 1989; artículo 6° de la ley 60 de 1.993; artículo 115 de la ley 115 de 1.993; artículo 279 de la ley 100 de 1.993; artículo 81 de la ley 812 de 2.003; y artículos 1 y 2 del decreto 3752 de 2.003.

Como concepto de violación, se sustentó en la causal de infracción a las normas en que debía fundarse el acto acusado , refiriendo que hasta el año de 1.989 solo se expidieron 3 disposiciones normativas que atañen a la pensión de jubilación ordinaria de los docentes, siendo las leyes 6ª de 1.945, 33 de 1.985 y 91 de 1.989.

Refirió que a partir de la ley 91 de 1.989 -art. 15los docentes que se vincularan a partir del año de 1.990 en adelante, para efectos de las prestaciones económicas y sociales, se regirían por las disposiciones legales dispuestas para los servidores públicos del orden nacional, concluyendo que a partir del referido año se unificó el régimen de prestaciones económicas y sociales con el resto de los empleados públicos.

Que posteriormente entró en vigencia la ley 812 de 2.003 , la cual en su artículo 81 estableció que el régimen prestacional de los docentes que se encuentren vinculados al servicio público educativo oficial será el establecido para el magisterio en las disposiciones vigentes con anterioridad a la entrada en vigencia de dicha ley; y quienes se vincularan a partir de su entrada en vigencia serían afiliados al FOMAG, tendiendo los derechos pensionales del régimen pensional de prima media establecido en las leyes 100

disposiciones vigentes con anterioridad a la entrada en vigencia de dicha ley; y quienes se vincularan a partir de su entrada en vigencia serían afiliados al FOMAG, tendiendo los derechos pensionales del régimen pensional de prima media establecido en las leyes 100 y 797 de 2.003, con los requisitos previstos en él, con excepción de la edad de pensión de vejez que será de 57 años para hombres y mujeres.

En ese orden, manifestó que los docentes vinculados con anterioridad al 2.003 -caso del actorse le aplican las normas anteriores a la expedición de la ley 812 ; es decir, la ley 33 de 1.985 como servidores públicos o si son docentes y tienen cotizaciones del sector privado la ley 71 de 1988 para la pensión por aportes.

Que el demandante sí acredita el tiempo de servicio con anterioridad al año 2.003 y que sumado al tiempo laborado con posterioridad al 26 de junio del mismo año, completa los 20 años de servicio y así poder acreditar que: “ … El régimen prestacional de los docentes nacionales, nacionalizados y territoriales, que se encuentren vinculados al servicio público educativo oficial , es el establecido para el Magisterio en las disposiciones vigentes con anterioridad a la entrada en vigencia de la presente ley” ; por lo que se le deben aplicar las normas anteriores y así tener derecho a la pensión conforme a dicha normatividad anterior aplicable.3 Expediente No.18 001 33 33 005 2022 00093 01

Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho

Demandante: José Didier Cubillos Cuéllar Demandado: Nación – Ministerio Educación Nacional - FOMAG Asunto: Reconocimiento pensión docente

2.2. Contestación a la demanda2.

Demandante: José Didier Cubillos Cuéllar Demandado: Nación – Ministerio Educación Nacional - FOMAG Asunto: Reconocimiento pensión docente

2.2. Contestación a la demanda2.

Dentro de la oportunidad procesal se pronunció la Nación – Ministerio de Educación Nacional – FOMAG para oponerse a las pretensiones de la demanda.

Luego de referirse a las normas que rigen el sistema general de pensiones y la s leyes especiales para el personal docente, concluyó que los docentes, de conformidad con lo dispuesto en la leyes 6ª de 1945, 33 de 1985, 71 de 1988 y 91 de 1989, así como en los decretos 1160 de 1989 y 3752 de 2003 , para el reconocimiento de la pensión ordinaria de jubilación deben cumplir con los requisitos de edad y tiempo de servicios, teniendo así derecho a una mesada pensional equivalente al 75% del promedio de los factores salariales devengados en el último año de servicios anterior a la fecha de l estatus, así como a que su pensión se reliquide al momento del retiro definitivo del servicio en el porcentaje antes referido.

Señaló que la ley 812 de 2 .003, en su artículo 81, dispuso que el régimen prestacional de los docentes nacionales, nacionalizados y territoriales, que se encontraran vinculados al servicio público educativo oficial, correspondería al establecido para el magisterio en las disposiciones vigentes con anterioridad a la entrada en vigor de dicha le y, y que quienes se vincularan con posterioridad serían afiliados al FOMAG , con los derechos pensionales del régimen de prima media señalado en las leyes 100 de 1 .993 y 797 de

quienes se vincularan con posterioridad serían afiliados al FOMAG , con los derechos pensionales del régimen de prima media señalado en las leyes 100 de 1 .993 y 797 de 2003, con los requisitos previstos en ellas, con excepción de la edad de pensión de vejez que sería de 57 años para hombres y mujeres; por lo que la incorporación de este sector de servidores al sistema general de pensiones, surgió a partir de la expedición de la ley 812 de 2.003.

Propuso como excepciones las que denominó: (i) litisconsorcio necesario por pasiva (ii) legalidad de los actos acusados (iii) inexistencia de la obligación con fundamento en la ley y (iv) caducidad (v) prescripción y (vi) la genérica.

Solicita se despachen desfavorablemente las súplicas de la demanda.

2.3. Sentencia de primera instancia3.

Mediante sentencia del 30 de noviembre de 2.022, el Juzgado Quinto Administrativo de

Florencia decidió:

“PRIMERO: DECLARAR la nulidad del Acto Administrativo contentivo de la Resolución No.000333 del 3 de marzo de 2022, mediante la cual se negó el reconocimiento pensional del señor JOSE DIDIER CUBILLOS CUELLAR, por las consideraciones expuestas en la parte motiva de la presente decisión.

SEGUNDO: ORDENAR a título de restablecimiento del derecho a la NACIÓN – MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL – FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO , reconocer, liquidar y pagar a favor del señor JOSE DIDIER CUBILLOS CUELLAR la pensión de jubilación a partir del 12

MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL – FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO , reconocer, liquidar y pagar a favor del señor JOSE DIDIER CUBILLOS CUELLAR la pensión de jubilación a partir del 12 de octubre de 2021, día siguiente a la adquisición del estatus pensional, teniendo en cuenta para la determinación del IBL el sueldo y la bonificación pedagógica devengados

2 Estante digital. Archivo en PDF N° 15. Exp. Electrónico. 3 Estante digital. Archivo en PDF N° 37. Exp. Electrónico.4 Expediente No.18 001 33 33 005 2022 00093 01

Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho

Demandante: José Didier Cubillos Cuéllar Demandado: Nación – Ministerio Educación Nacional - FOMAG Asunto: Reconocimiento pensión docente durante el año anterior a la adquisición del estatus pensional, esto es, entre el 11 de octubre de 2020 y el 11 de octubre de 2021.

TERCERO: Las sumas que se reconozcan a favor del demandante serán ajustadas utilizando la fórmula indicada en la parte considerativa.

CUARTO: La NACIÓN – MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL – FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO, queda autorizada a efectos de garantizar la autosostenibilidad fiscal del sistema pensional, a descontar del monto total a pagar al demandante, los aportes al sistema de segu ridad social sobre aquellos factores que no hayan sido objeto de deducción legal.

QUINTO: Autorizar al NACIÓN – MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL –

FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO a recobrar

aquellos factores que no hayan sido objeto de deducción legal.

QUINTO: Autorizar al NACIÓN – MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL – FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO a recobrar los aportes que debieron hacerse por los tiempos que se computan para la pensión del demandante.

SEXTO: NEGAR las demás pretensiones de la demanda.

SÉPTIMO: Sin condena en costas.

(…)”.

Como soporte de la decisión, consideró la a quo que de las pruebas aportadas al expediente se tiene que el señor JOSÉ DIDIER CUBILLOS CUÉLLAR cumple con los requisitos para ser destinatario del régimen pensional contenido en la Ley 91 de 1989, ya que fue vinculado como docente antes de la fecha de entrada en vigencia de la Ley 812 de 2003, esto es, desde el 01 de febrero de 1993, tal como se acredita con el certificado de la Coordinadora Archivo, Registro y Control de la Secretaría de Educación Departamental de Caquetá12; así como el certificado expedido por Colpensiones que da cuenta de aportes realizados po r el Municipio de Florencia y el Fondo Educativo Departamental, del 01 de marzo de 2002 al 30 de junio de 2003.

Frente al computó de tiempos laborados a través de contratos de prestación de servicios para el reconocimiento de la pensión de jubilación el C onsejo de Estado al resolver un asunto similar al que nos ocupa, indicó, entre otras cosas, que:

«[…] conforme a los precedentes que sobre la materia ha debatido recientemente esta corporación, se han validado esos períodos para que sean computados con el ejercido en

asunto similar al que nos ocupa, indicó, entre otras cosas, que:

«[…] conforme a los precedentes que sobre la materia ha debatido recientemente esta corporación, se han validado esos períodos para que sean computados con el ejercido en propiedad, en virtud del principio de la primacía de la realidad sobre las formalidades, dado que esa situación particular desentraña una verdadera relación de trabajo sobre la apariencia que haya querido ocultarla, y porque los maestros vincu lados bajo esa modalidad de contratación cumplen similares funciones a los de planta que están sujetos a un específico régimen legal y reglamentario y, además, porque deben acreditar iguales condiciones de formación y experiencia.»

En ese orden de ideas, con el tiempo laborado desde el 1 de febrero de 1 .993, para el Departamento del Caquetá y el Municipio de Florencia, se encuentra demostrado que el señor JOSÉ DIDIER CUBILLOS CUÉLLAR ostentó la calidad de docente desde antes de la entrada en vigencia de la Ley 812 de 2.003, y que suma un total de 20 años, 2 meses y 10 días, tiempo de servicio suficiente para hacerse acreedor a la pensión de jubilación establecida en la Ley 91 de 1989.5 Expediente No.18 001 33 33 005 2022 00093 01

Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho

Demandante: José Didier Cubillos Cuéllar Demandado: Nación – Ministerio Educación Nacional - FOMAG Asunto: Reconocimiento pensión docente

Ahora, en relación con el tiempo referenciado en precedencia, puntualme nte el comprendido entre 1 de octubre de 2 .000 al 30 de junio de 2 .003, se presenta una

Asunto: Reconocimiento pensión docente

Ahora, en relación con el tiempo referenciado en precedencia, puntualme nte el comprendido entre 1 de octubre de 2 .000 al 30 de junio de 2 .003, se presenta una situación en torno al fondo pensional al que fueron realizados sus aportes, pues al haberse efectuado ante COLPENSIONES, podría pensarse, en principio, que no se trata de tiempo de servicios en docencia, sin embargo, no es ese un argumento válido para desestimar la vinculación como docente que actor ostentaba desde antes del 27 de junio de 2.003 -fecha de entrada en vigencia de la Ley 812 de 2 .003-, pues la información precitada y que fuera expedida por la entidad a la cual se encontraba vinculado, da plena cuenta de su calidad de docente oficial , pues nótese que el señor CUBILLOS CU ÉLLAR ha sido docente al servicio de entidades territoriales, y por tanto, no tiene por qué asumir las consecuencias del error de su nominador, que efectuó los aportes a otros fondos, cuando lo correcto era realizarlos en el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, conforme al artículo 4 de la Ley 91 de 1.989.

En ese contexto, entiende el Despacho que, al actor no le resultaba aplicable la regla inserta en el artículo 81 de la Ley 812 de 2003 y, por ende, el régimen pensional de prima media previsto en las Leyes 100 de 1993 y 797 de 2003 , pues como pudo evidenciarse, su vinculación y aportes a pensión en calidad de docente son anteriores a la entrada en vigencia de la Ley 812 de 2003 , esto es, las Leyes 33 de 1985 y 91 de 1989.

pues como pudo evidenciarse, su vinculación y aportes a pensión en calidad de docente son anteriores a la entrada en vigencia de la Ley 812 de 2003 , esto es, las Leyes 33 de 1985 y 91 de 1989.

Así las cosas, el demandante adquirió su estatus pensional el 11 de octubre de 2021 cuando cumplió con los 20 años de servicio exigidos por las Leyes 33 de 1985 y 62 de 1985, ya que el requisito de edad ya había sido cumplido desde el 31 de agosto de 2016 al obtener los 55 años de edad.

2.4. Recurso de apelación4.

Inconforme con la decisión anterior, la parte demandada insiste en argumentar que para el caso de los docentes afiliados al FOMAG, el artículo 81 de la ley 812 de 2.003 estableció que quienes se vinculen a partir de la fecha de su entrada en vigencia -27 de junio de 2003gozarán de lo establecido en el sistema general de pensiones; mientras que los vinculados con antelación, el régimen aplicable es el consagrado en la ley 91 de 1 .989, normatividad que, a su vez, permitió la aplicación de las leyes 33 y 62 de 1.985 y decretos 3135 de 1.968, 1848 de 1.969 y 1045 de 1 .978, al ser excluidos de la aplicación del sistema general de pensiones, lo cual fue ratificado por el artículo 1° del Acto Legislativo 001 de 2.005.

Que el demandante no tiene derecho al reconocimiento de la pensión de jubilación por la ley 33 de 1 .985, toda vez que su vinculación al FOMAG surg ió en vigencia de la ley 812 de 2.003.

Que el demandante no tiene derecho al reconocimiento de la pensión de jubilación por la ley 33 de 1 .985, toda vez que su vinculación al FOMAG surg ió en vigencia de la ley 812 de 2.003.

Indicó que admitiendo, en gracia de discusión , que el actor tuviera derecho al reconocimiento de una pensión de jubilación donde se incluyan todos los factores salariales, en su condición de docente nacional vinculado al FOMAG, está bajo el régimen previsto en la ley 33 de 1985, conforme al literal b, numeral 2, del artículo 15 de la ley 91 de 1989; lo que quiere decir que, de acuerdo a la sentencia de unificación del Consejo

4 Estante digital. Archivo en PDF N° 40 y 41. Exp. Electrónico6 Expediente No.18 001 33 33 005 2022 00093 01

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Demandante: José Didier Cubillos Cuéllar Demandado: Nación – Ministerio Educación Nacional - FOMAG Asunto: Reconocimiento pensión docente de Estado SUJ-014 -CE-S2 -2019 del 25 de abril de 2019, expediente 680012333000201500569-01, para el ingreso base de liquidación de la pensión , los factores a tenerse en cuenta , de acuerdo con el artículo 1º de la ley 62 de 1985, son solo aquellos sobre los que se hubieran efectuado los aportes.

Finalmente, propone la prescripción como medio exceptivo de la reclamación solicitada por el demandante, que pretende reembolso de dineros descontados en salud, esto de acuerdo con lo que resulte probado de conformidad con el artículo 488 del C.S.T, artículo

Finalmente, propone la prescripción como medio exceptivo de la reclamación solicitada por el demandante, que pretende reembolso de dineros descontados en salud, esto de acuerdo con lo que resulte probado de conformidad con el artículo 488 del C.S.T, artículo 151 del C.P.L, artículo 41 del decreto 3135 de 1968, demás normas concordante s y la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia y Consejo de Estado.

III. C O N S I D E R A C I O N E S.

3.1. Competencia.

El Tribunal es competente para conocer del presente asunto, al tenor de lo dispuesto en el artículo 152 de la Ley 1437 de 2.011.

3.2. Problema jurídico.

Corresponde a la Sala definir si el acto administrativo acusado , por medio de l cual la entidad demandada le negó al actor el reconocimiento y pago de la pensión de jubilación docente, se encuentra ajustado a la ley; debiéndose verificar si le asiste o no el derecho prestacional que reclama.

De la resolución a dicho problema, dependerá que la sentencia objeto de alzada sea modificada, confirmada o revocada.

3.3. Marco legal y jurisprudencial aplicable al reconocimiento y pago de la pensión de jubilación docente.

Dispone el artículo 1° de la Ley 33 de 1.985:

“El empleado oficial que sirva o haya servido veinte (20) años continuos o discontinuos y llegue a la edad de cincuenta y cinco (55) tendrá derecho a que por la respectiva Caja de Previsión se le pague una pensión mensual vitalicia de jubilación equivalente al setenta y cinco por ciento (75%) del

discontinuos y llegue a la edad de cincuenta y cinco (55) tendrá derecho a que por la respectiva Caja de Previsión se le pague una pensión mensual vitalicia de jubilación equivalente al setenta y cinco por ciento (75%) del salario promedio que sirvió de base para los aportes durante el último año de servicio. Ver Artículo 45 Decreto Nacional 1045 de 1978.

No quedan sujetos a esta regla general los empleados oficiales que trabajan en actividades que por su naturaleza justifiquen la excepción que la Ley haya determinado expresamente, ni aquellos que por ley disfruten de un régimen especial de pensiones.

(…)

Parágrafo 2º. Para los empleados oficiales que a la fecha de la presente Ley hayan cumplido quince (15) años continuos o discontinuos de servicio, continuarán aplicándose las disposiciones sobre edad de jubilación que regían con anterioridad a la presente Ley.7 Expediente No.18 001 33 33 005 2022 00093 01

Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho

Demandante: José Didier Cubillos Cuéllar Demandado: Nación – Ministerio Educación Nacional - FOMAG Asunto: Reconocimiento pensión docente

A su vez, el artículo 3º ibídem preceptuó:

“Todos los empleados oficiales de una entidad afiliada a cualquier Caja de Previsión, deben pagar los aportes que prevean las normas de dicha Caja, ya sea que su remuneración se impute presupuestalmente como funcionamiento o como inversión.

Para los efectos previstos en el inciso anterior, la base de liquidación de los aportes proporcionales a la remuneración del empleado oficial estará constituida por los

remuneración se impute presupuestalmente como funcionamiento o como inversión.

Para los efectos previstos en el inciso anterior, la base de liquidación de los aportes proporcionales a la remuneración del empleado oficial estará constituida por los siguientes factores, cuando se trate de empleados del orden nacional: asignación básica; gastos de representación; prima técnica; dominicales y feriados; horas extras; bonificación por servicios prestados; y trabajo suplementario o realizado en jornada nocturna o en días de descanso obligatorio.

En todo caso, las pensiones de los empleados oficiales de cualquier orden, siempre se liquidarán sobre los mismos factores que hayan servido de base para calcular los aportes."

Dicha norma fue modificada por la Ley 62 de 1.985, que en su artículo primero previó:

“Artículo 1°. Todos los empleados oficiales de una entidad afiliada a cualquier Caja de Previsión, deben pagar los aportes que prevean las normas de dicha Caja, ya sea que su remuneración se impute presupuestalmente como funcionamiento o como inversión. Para los efectos previstos en el inciso anterior, la base de liquidación para los aportes proporcion ales a la remuneración del empleado oficial, estará constituida por los siguientes factores, cuando se trate de empleados del orden nacional: asignación básica, gastos de representación; primas de antigüedad, técnica, ascensional y de capacitación; dominic ales y feriados; horas extras; bonificación por servicios prestados; y trabajo suplementario o realizado en jornada nocturna o en día de descanso obligatorio. En todo caso, las pensiones de los empleados oficiales de cualquier orden, siempre se liquidarán sobre los

servicios prestados; y trabajo suplementario o realizado en jornada nocturna o en día de descanso obligatorio. En todo caso, las pensiones de los empleados oficiales de cualquier orden, siempre se liquidarán sobre los mismos factores que hayan servido de base para calcular los aportes .” (Negrillas de la Sala).

De otro lado, la Ley 91 de 1.989 “Por la cual se crea el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio”, en su artículo 15 reza:

“A partir de la vigencia de la presente Ley el personal docente nacional y nacionalizado y el que se vincule con posterioridad al 1 de enero de 1990 será regido por las siguientes disposiciones:

1.- Los docentes nacionalizados que figuren vinculados hast a el 31 de diciembre de 1989, para efectos de las prestaciones económicas y sociales, mantendrán el régimen prestacional que han venido gozando en cada entidad territorial de conformidad con las normas vigentes.

Los docentes nacionales y los que se vinculen a partir del 1 de enero de 1990, para efectos de las prestaciones económicas y sociales se regirán por las normas vigentes aplicables a los empleados públicos del orden nacional, Decretos 3135 de 1968, 1848 de 1969 y 1045 de 1978, o que se expidan en e l futuro, con las excepciones consagradas en esta Ley.

2.- Pensiones:8 Expediente No.18 001 33 33 005 2022 00093 01

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Demandante: José Didier Cubillos Cuéllar Demandado: Nación – Ministerio Educación Nacional - FOMAG Asunto: Reconocimiento pensión docente

A. Los docentes vinculados hasta el 31 de diciembre de 1980 que por mandato de las Leyes 114 de 1913, 116 de 1928, 37 de 1933 y demás normas que las hubieren desarrollado o modificado, tuviesen o llegaren a tener derecho a la pensión de gracia, se les reconocerá siempre y cuando cumplan con la totalidad de los requisitos. Esta pensión seguirá reconociéndose por la Caja Nacional de Previsión Social conforme al Decreto 081 de 1976 y será compatible con la pensión ordinaria de jubilación, aún en el evento de estar ésta a cargo total o parcial de la Nación. Texto subrayado declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-489 de 2000, siempre y cuando se entienda que las s ituaciones jurídicas particulares y concretas que se hubieran consolidado antes de entrar en vigencia la ley 91/89, esto es, antes del 29 de diciembre de 1989, quedan a salvo de la nueva normatividad por cuanto constituyen derechos adquiridos que el legislador no podía desconocer.

B. Para los docentes vinculados a partir del 1 de enero de 1981, nacionales y nacionalizados, y para aquellos que se nombren a partir del 1 de enero de 1990, cuando se cumplan los requisitos de Ley, se reconocerá sólo una pensión de jubilación equivalente el 75% del salario mensual promedio del último año . Estos pensionados gozarán del régimen vigente para los pensionados del sector público

cuando se cumplan los requisitos de Ley, se reconocerá sólo una pensión de jubilación equivalente el 75% del salario mensual promedio del último año . Estos pensionados gozarán del régimen vigente para los pensionados del sector público nacional y adicionalmente de una prima de medio año equivalente a una mesada pensional.”

A su vez, la Ley 100 de 1.993 en su artículo 279 excluyó de su aplicación a los docentes afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, así:

“El sistema integral de seguridad social contenido en la presente ley no se aplica a los miembros de las fuerzas militares y de la Policía Nacional, ni al personal regido por el Decreto Ley 1214 de 1990, con excepción de aquél que se vincule a partir de la vigencia de la presente ley, ni a los miembros no remunerados de las corporaciones públicas.

Así mismo, se exceptúa a los afiliados al fondo nacional de prestaciones sociales del magisterio, creado por la Ley 91 de 1989, cuyas prestaciones a cargo serán compatibles con pensiones o cualquier clase de remuneración. Este fondo será responsable de la expedición y pago de bonos pensionales en favor de educadores que se retiren del servicio, de conformidad con la reglamentación que para el efecto se expida .” (Se resalta)

En ese entendido, los docentes afiliados al FOMAG se siguieron rigiendo por las normas anteriores a la Ley 100, como lo son las Leyes 33 y 62 de 1985, en concordancia con lo establecido en la Ley 91 de 1.989.

Posteriormente, con especialidad para los docentes, la ley 812 de 2.003, en su artículo 81, dispuso:

establecido en la Ley 91 de 1.989.

Posteriormente, con especialidad para los docentes, la ley 812 de 2.003, en su artículo 81, dispuso:

“El régimen prestacional de los docentes nacionales, nacionalizados y territoriales, que se encuentren vinculados al servicio público educativo oficial, es el establecido para el Magisterio en las disposiciones vigentes con anterioridad a la entrada en vigencia de la presente ley.

Los docentes que se vinculen a partir de la entrada en vigencia de la presente ley, serán afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio y tendrán los derechos pensionales del régimen pensional de prima media establecido en las9 Expediente No.18 001 33 33 005 2022 00093 01

Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho

Demandante: José Didier Cubillos Cuéllar Demandado: Nación – Ministerio Educación Nacional - FOMAG Asunto: Reconocimiento pensión docente Leyes 100 de 1993 y 797 de 2003, con los requisitos previstos en él, con excepción de la edad de pensión de vejez que será de 57 años para hombres y mujeres.”

En el mismo sentido, el Acto Legislativo 01 de 22 de julio de 2.005, por el cual se adicionó el artículo 48 de la Constitución Política de Colombi