CE - 110010324000201700095001SENTENCIA20230314220300

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CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN SEGUNDA – SUBSECCIÓN A

CONSEJERO PONENTE: GABRIEL VALBUENA HERNÁNDEZ

Bogotá, D.C. , veintisiete (27 ) de febrero de dos mil veinti trés (202 3)

Referencia: Nulidad.

Radica ción : 11001 -03-24-000 -201 7-00095 -00 (5570 -20 18)

Demandante: ALBERTO LONDOÑO RODAS .

Demandad o: EMPRESA INDUSTRIAL Y COMERCIAL DEL

ESTADO COLJUEGOS .

Tema: Manual de Funciones y Requisitos . Ley 1437 de 2011.

SENTENCIA DE UNICA INSTANCIA

I. ASUNTO

1. La Subsección A de la Sección Segunda del Consejo de Estado en ejercicio de sus atribuciones constitucionales, como tribunal supremo de la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo 1, decide en única instancia, la demanda instaurada en ejercicio del medio de control de nulidad por el señor ALBERTO LONDOÑO RODAS , en nombre propio, en contra de las Resoluciones números

(i) 027 del 17 de mayo de 2012 y (ii) 355 del 16 de abril de 2013, ambas proferidas por el Presidente de la Empresa Industrial y Comercial del Estado Administradora del Monopolio Rentístico de

(i) 027 del 17 de mayo de 2012 y (ii) 355 del 16 de abril de 2013, ambas proferidas por el Presidente de la Empresa Industrial y Comercial del Estado Administradora del Monopolio Rentístico de los Juegos de Suerte y Azar – Coljuegos .

II. ANTECEDENTES.

2. 1. La demanda. 2

2. Alberto Londoño Rodas , actuando en nombre propio , interpus o demanda en ejercicio del medio de control de nulidad previsto en el artículo 137 de la Ley 1437 de 2011, en donde se pretende la

1 Ordinal 1.º del artículo 237 de la Constitución Política. 2 Folios 14 al 29 y 95 al 97 del expediente.Radica ción : 11001 -03-24-000 -201 7-00095 -00(5570 -20 18) Dem andante: Alber to Londoño Rodas.

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 2 nulidad de las Resoluciones números 027 del 17 de mayo de 2012 y 355 del 16 de abril de 2013 proferidas por Coljuegos EICE .

3. Mediante escrito separado 3, se solicitó la suspensión provisional de los efectos de los actos administrativos demandados .

2. 1.1 Normas acusadas

4. En la demanda se pretende, la nulidad de: (i) la Resolución No. 027 del 17 de mayo de 2012 4 “ POR LA CUAL SE ADOPTA EL

2. 1.1 Normas acusadas

4. En la demanda se pretende, la nulidad de: (i) la Resolución No. 027 del 17 de mayo de 2012 4 “ POR LA CUAL SE ADOPTA EL

MANUAL ESPECÍFICO DE OCUPACIONES Y PERFILES DE LOS

TRABAJADORES OFICIALES DE LA EMPRESA INDUSTRIAL Y

COMERCIAL DEL ESTADO ADMINISTRADORA DEL MONOPOLIO RENTÍSTICO DE LOS JUEGOS DE SUERTE Y AZAR COLJUEGOS” y (ii ) la Resolución No. 355 d el 16 de abril de 2013 “POR LA CUAL

SE AJUSTA EL MANUAL ESPECÍFICO DE OCUPACIONES Y

PERFILES DE LOS TRABAJADORES OFICIALES DE LA EMPRESA

INDUSTRIAL Y COMERCIAL DEL ESTADO ADMINISTRADORA DEL

MONOPOLIO RENTÍSTICO DE LOS JUEGOS DE SUERTE Y AZAR

COLJUEGOS ”5

2. 1.2 Hechos.

5. En la demanda se narraron los hechos relevantes que a

continuación se resumen:

6. El Decreto 4142 de 2011 que crea la Empresa Industrial y Comercial del Estado Coljuegos EICE como administradora del monopolio rentístico de los juegos suerte y azar no contempló la facultad de crear cargos en la entidad ni de modificar la planta de person al.

7. Mediante Resolución 027 del 17 de mayo de 2013 la Presidencia de Coljuegos EICE creó en la planta de personal el cargo de Gerencia de Proceso Control a las Operaciones Ilegales y le otorgó

3 Folio s 1 al 8 del expediente. Cuaderno Medida Cautelar.

de Coljuegos EICE creó en la planta de personal el cargo de Gerencia de Proceso Control a las Operaciones Ilegales y le otorgó

3 Folio s 1 al 8 del expediente. Cuaderno Medida Cautelar. 4 Índice 46 SAMAI . 5 Ibidem .Radica ción : 11001 -03-24-000 -201 7-00095 -00(5570 -20 18) Dem andante: Alber to Londoño Rodas.

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 3 facultades de policía con carácter investigador y sancionador.

8. En desarrollo de las “ supuestas facultades de policía otorgadas ilegítimamente a la GERENTE DE PROCESO CONTROL A LAS OPERACIONES ILEGALES se vienen cometiendo desde su creación, toda una serie de abusos de poder contra los Operadores de los Juegos de Suerte y Azar (…) vicia de nulidad todas sus propias actuaciones pasadas presentes y futuras en el ejercicio de las funciones del cargo Gerente, dado que lo ilegal no puede dar como resultados más que otras ilegalidades…” .

9. Adicionalmente, a través de la Resolución 355 de 2013 se le otorgó funciones al cargo de Gerente de Proceso C ontrol de las Operaciones Ilegales que ya habían sido asignadas en virtud del Decreto 4142 de 2011 a la Vicepresidencia de Gestión Contractual y a la Oficina Asesora Jurídica.

2. 1. 3. Concepto de la violación .

Decreto 4142 de 2011 a la Vicepresidencia de Gestión Contractual y a la Oficina Asesora Jurídica.

2. 1. 3. Concepto de la violación .

10 . El demandante señaló como normas vulneradas las siguientes:

• Artículo s 150 numeral 7 y 189 numerales 14 y 15 de la Constitución Política . - Decreto s 1950 de 1973, 1042 de 1978, 4142 de 2011 y 1451 de 2015 - Ley 489 de 1998 . - Ley 909 de 2004.

11 . Consideró que por mandato del Decreto 4142 de 2011 ni la junta directiva ni el Presidente de Coljuegos tienen la potestad de crear, suprimir o fusionar empleos en la entidad, por lo que expresó es ilegal e inconstitucional crear un cargo denominado Gerencia (sic) de Proceso Control a las Operaciones Ilegales mediante la Resolución 027 de 2012 .

12 . Además, s ostuvo que la Res olución 355 de 2013 se apartó también de la Constitución y la Ley, incluso fue expedida con abusoRadica ción : 11001 -03-24-000 -201 7-00095 -00(5570 -20 18) Dem andante: Alber to Londoño Rodas.

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 4 de autoridad y usurpación de funciones, por cuanto le delegó funciones públicas a la citada gerencia (sic ) que ya habían sido

Bogotá D.C. – Colombia 4 de autoridad y usurpación de funciones, por cuanto le delegó funciones públicas a la citada gerencia (sic ) que ya habían sido asignadas a la Vicepresidencia de Gestión Contractual y a la Oficina Asesora Jurídica.

13 . En consecuencia, alegó que no tiene sentido que por resolución un presidente de una entidad pueda delegar funciones públicas, como la de policía jud icial, indagación, investigación, sanciones administrativas pecuniarias, decomiso de mercancías de propiedad privada, grabaciones in situ etc., y peor que pueda investir a contratistas con estas facultades.

14. Agregó que los actos administrativos acusado s no fueron publicados en el diario oficial como debe ser o en un medio de comunicación masiva, pues son actos de carácter nacional y que producen efectos erga omnes.

15 . Hizo referencia a dos pronunciamientos de la Corte Suprema y de la Corte Constitucio nal para concluir que el cargo de gerente solo podía ser creado mediante decreto del Gobierno Nacional o por el Congreso de la República.

16 . Señaló que las Resoluciones 027 y 335 demandadas fueron expedidas con infracción de las normas en las que deberían fundarse, por cuanto omite n cumplir con lo previsto por el Decreto 4142 de 2011 al crear un cargo de ger ente y asignarle funciones incurriendo en un ex ceso de poder en perjuicio de la integridad del orden jurídico y contraviniendo el principio de legalidad.

2. 2 Contestación de la demanda .

2. 2.1 La Empresa Industrial y Comercial del Estado Administradora del Monopolio Rentístico de los Juegos de

orden jurídico y contraviniendo el principio de legalidad.

2. 2 Contestación de la demanda .

2. 2.1 La Empresa Industrial y Comercial del Estado Administradora del Monopolio Rentístico de los Juegos de Suerte y Azar – Coljuegos por medio de apoderad a judicial, se opuso a las pretensiones de la demanda 6, con fundamento en los

siguientes argumentos:

6 Índice 77, 79 , 80, 81 y 82 SAMAI.Radica ción : 11001 -03-24-000 -201 7-00095 -00(5570 -20 18) Dem andante: Alber to Londoño Rodas.

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 5

17 . Explicó que la Ley 643 de 2001 en concordancia con lo establecido por el artículo 336 de la Constitución Política reguló lo relacionado con juegos de suerte y azar señalando que dichas actividades son monopolio rentístico del Estado, quiere ello decir que la explotación, organización, administración, operación, control, fiscalización, regulación y vigilancia de las modalidades de juegos de suerte y azar son exclusivas del Estado.

18 . Manifestó que como consecuencia Coljuegos tiene por objeto la explotació n, administración, operación y expedición de los reglamentos de los juegos de suerte y azar que hagan parte del monopolio rentístico y que por disposición legal no están atribuidos a otra entidad con el propósito de generar recursos para el sistema de salu d.

reglamentos de los juegos de suerte y azar que hagan parte del monopolio rentístico y que por disposición legal no están atribuidos a otra entidad con el propósito de generar recursos para el sistema de salu d.

19 . Ahora bien, frente a la competencia para expedir los actos acusados expuso que la Gerencia Control a las Operaciones Ilegales fue creada a través de los Decretos 1451 y 1452 de julio 2 de 2015 expedidos por el Gobierno Nacional por medio de las cuales se aprobó la propuesta de la Junta Directiva contenida en Acta No. 55 de 2014 en la cual sugirió al Gobierno la estructura de la entidad.

20 . Por ello, señaló que en el artículo 3 del Decreto 14 51 de 2015 se contempla dentro de la estructura de la entidad la Vicepresidencia de Operaciones. Así mismo, el Decreto 1452 de 2015 estableció que la planta estaría constituida por 194 trabajadores oficiales.

21 . Así las cosas, indicó que en virtud de la autonomía administrativa de la que goza Coljuegos expidió las Resoluciones 027 de 2012 y 335 de 2013 por medio de las cuales adoptó y ajustó el manual especifico de ocupaciones y perfiles de los trabajadores oficiales de la entidad, fijando entre otras, las funciones del Gerente Proceso Control a las Operaciones Ilegales comoRadica ción : 11001 -03-24-000 -201 7-00095 -00(5570 -20 18) Dem andante: Alber to Londoño Rodas.

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700

Dem andante: Alber to Londoño Rodas.

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 6 trabajador oficial del nivel directivo haciendo parte de la dependencia de la Vicepresidencia de Operaciones.

22 . Mencionó que de conformidad con los Decretos 3135 de 1968, 1222 de 1896 y 1333 de 1986 las personas que laboran en las Empresas Industriales y Comerciales del Estado tienen el carácter de trabajadores oficiales excepto quienes desempeñen actividades de dirección y con fianza .

23 . Bajo este entendido, aseveró que el cargo de Gerente de Control a las Operaciones Ilegales tiene la calidad de trabajador oficial vinculado a través de contrato de trabajo con las funciones descritas en la Resolución 20192000043254 del 16 de d iciembre de 2019 .

24 . Presentó las siguientes excepciones:

(i) Sujeción al principio de legalidad y de las normas superiores en que debía fundarse el acto impugnado. Los actos administrativos acusados fueron expedidos con sujeción al principio de legalidad y acatan las disposiciones constitucionales, legales y reglamentarias impuestas a Coljuegos (ii) Innominada o g enérica .

2. 3. Trámite Procesal.

25 . Mediante providencia del 12 de octubre de 2021 7 se admitió la demanda, y se ordenó la notificación al demandante, a Coljuegos , así como al agente del Ministerio Público y a la Agencia Nacional

25 . Mediante providencia del 12 de octubre de 2021 7 se admitió la demanda, y se ordenó la notificación al demandante, a Coljuegos , así como al agente del Ministerio Público y a la Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado.

26 . Por auto del 15 de julio de 2022 8, se negó la solicitud de medida caute lar de suspensión provisional presentada por el demandante .

7 Folio 10 8 del expediente. 8 Folio s 13 al 20 del expediente. Cuaderno Medida CautelarRadica ción : 11001 -03-24-000 -201 7-00095 -00(5570 -20 18) Dem andante: Alber to Londoño Rodas.

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 7 27 . Mediante Auto del 25 de octubre de 2022 9 se prescinde de la audiencia inicial prevista en el artículo 180 del CPACA para proferir sentencia anticipada . En relación con las excepciones se observ a que no existe ninguna de oficio y consideró que las propuestas por la parte demandada constituyen excepciones de mérito que debe ser resueltas al momento de proferir sentencia.

28 . El litigio fue fijado provisionalmente en los siguientes términos:

«i) Le corresponde determinar a la Sala si ¿las Resoluciones 027 del 17 de mayo de 2012 y 355 del 16 de abril de 2013 son nulas por haberse configurado la causal de «infracción de las norma s en que debían fundarse » al desconocer lo

027 del 17 de mayo de 2012 y 355 del 16 de abril de 2013 son nulas por haberse configurado la causal de «infracción de las norma s en que debían fundarse » al desconocer lo dispuesto en el Decreto 4142 de 2011?

1. Deberá la Sala establecer si ¿ la modificación a la planta de personal de Coljuegos es violatoria de la constitución y la ley en tanto dichas facultades están restringidas al Congreso de la República a través de la iniciativa del

Gobierno Nacional?

iii)Se deberá determinar si ¿ los actos acusados debían ser publicados en el diario oficial o en la p ágina web de la entidad .? »

2. 4 Alegatos de conclusión.

2. 4.1 La parte demandante referenció el asunto del documento como “ACLARACIÓN Y APORTE DE PRUEBAS” y solicitó 10 se acoja la última aclaración y aporte de pruebas de la siguiente

manera :

29 . Aclaró que la Gerencia de Control a las Operaciones Ilegales con 20 contratistas trabajadores oficiales no existe jurídicamente , pues las Resoluciones 027 de 2012 y 355 de 2013 solo cre aron el cargo de Gerente y no la dependencia. Sostuvo que no es cierto como lo afirma la entidad demandada que ésta se originó en el Decreto 1451 de 2015 .

30 . Aportó un oficio suscrito por el Gerente de Control a las

9 Folio s 920 al 925 del expediente. 10 Índice 107 SAMAIRadica ción : 11001 -03-24-000 -201 7-00095 -00(5570 -20 18)

9 Folio s 920 al 925 del expediente. 10 Índice 107 SAMAIRadica ción : 11001 -03-24-000 -201 7-00095 -00(5570 -20 18) Dem andante: Alber to Londoño Rodas.

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 8 Operaciones Ilegales en el que consider ó se evidencia que no s e trata de un cargo sino de una dependencia conformada por 20 trabajadores oficiales para ejercer funciones públicas permanentes.

2. 4.2 La entidad demandada guard ó silencio 11.

2. 5 CONCEPTO DEL MINISTERIO P ÚBLICO

31 . No rindió concepto en este proceso 12.

III. CONSIDERACIONES

3.1. Competencia

32 . De conformidad con el artículo 1 49 numeral 1 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo , en armonía con los artículos 13 y 15 del Acuerdo 80 de 12 de marzo de 2019 13, el Consejo de Estado es competente para conocer en única instancia la demanda de nulidad interpuesta.

3. 2. Problema jurídico .

33 . De acuerdo con los argumentos presentados por la parte demanda nte esta Sala deberá examinar los problema s jurídico s planteados en el Auto del 25 de octubre de 2022 advirtiendo que el interrogante fijado en el numeral segundo será absuelto dentro del primero, quedando entonces los siguientes :

planteados en el Auto del 25 de octubre de 2022 advirtiendo que el interrogante fijado en el numeral segundo será absuelto dentro del primero, quedando entonces los siguientes :

i)Le corresponde determinar a la Sala si ¿las Resoluciones 027 del 17 de mayo de 2012 y 355 del 16 de abril de 2013 son nulas por haberse configurado la causal de «infracción de las normas en que debían fundarse » al desconocer lo dispuesto en el Decreto 4142 de 2011?

11 Folio 116 del expediente . 12 ibidemRadica ción : 11001 -03-24-000 -201 7-00095 -00(5570 -20 18) Dem andante: Alber to Londoño Rodas.

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 9

ii)Se deberá determinar si ¿ lo s actos acusados debían ser publicados en el diario oficial o en la página web de la entidad.?

3. 3 Consideraciones Preliminares.

34 . Previo al análisis de cada uno de los problemas jurídicos planteados , la Sala estima necesario hacer algunas consideraciones relacionadas con la vinculación de los servidores públicos con la administración y los man uales específicos y de competencias laborales.

3.3.1 .Vinculación de los Servidores Públicos con la administración. 35 . El artículo 123 de la Constitución Política clasificó a los servidores públicos en tres categorías: (i) los miembros de las

competencias laborales.

3.3.1 .Vinculación de los Servidores Públicos con la administración. 35 . El artículo 123 de la Constitución Política clasificó a los servidores públicos en tres categorías: (i) los miembros de las corporaciones públicas, (ii) los empleados públicos y (iii) los trabajadores oficiales. 36 . A su vez, el Decreto 3135 de 1968 en el artículo 5 establece: “ARTÍCULO 5. Empleados Públicos y Trabajadores Oficiales. Las personas que prestan sus servicios en los Ministerios; Departamentos Administrativos, Superintendencias y Establecimientos Públicos son empleados públicos; sin embargo, los trabajadores de la construcción y sostenimiento de obras públicas son trabajadores oficiales.

(…)

Las personas que prestan sus servicios en las Empresas Industriales y Comerciales del Estado son trabajadores oficial es; sin embargo, los estatutos de dichas empresas precisarán qué actividades de dirección o confianza deban ser desempeñadas por personas que tengan la calidad de empleados públicos. ”

37 . De la norma citada se desprende que el empleado público es aquella persona que prest a sus servicios en entidades públicas como ministerios, departamentos administrativos, superintendencias y establecimientos públicos, sin importar el orden territorial al q ue pertenezcan, es decir, si son entidades de carácter nacional, departamental, municipal o distrital.Radica ción : 11001 -03-24-000 -201 7-00095 -00(5570 -20 18) Dem andante: Alber to Londoño Rodas.

carácter nacional, departamental, municipal o distrital.Radica ción : 11001 -03-24-000 -201 7-00095 -00(5570 -20 18) Dem andante: Alber to Londoño Rodas.

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 10 38 . Por su parte, la disposición citada establece que los trabajadores oficiales son aquellas personas (i) dedicadas a las actividades de construcción y sostenimiento de obras públicas, y; ii) por regla general, quienes trabajan en las empresas industriales y comerciales del Estado o en sociedades de economía mixta, excepto por aquellos que desempeñen funciones de dirección o confianza.

39. La s misma s regl as se estableci eron en el artículo 1 del Decreto reglamentario 1848 de 1969 y en los artículos 2 y 3 del Decreto 1950 de 1973 compilado por el Decreto 1083 de 2015.

40. Así, esta Subsección 13 ha sostenido que “para diferenciar al empleado público del trabajador oficial se debe recurrir al criterio orgánico y funcional. Ello porque en el caso de que la entidad empleadora sea un ministerio, departamento administrativo, superintendencia y establecimiento público ( criterio orgánico) se infiere que se trata de empleado público, salvo, se reitera, si se dedica a actividades de construcción y mantenimiento de obras públicas (criterio funcional).

Dicha regla también funciona en el caso de las empresas industriales y co merciales del Estado y las sociedades de economía

dedica a actividades de construcción y mantenimiento de obras públicas (criterio funcional). Dicha regla también funciona en el caso de las empresas industriales y co merciales del Estado y las sociedades de economía mixta (criterio orgánico) que por regla general están compuestas principalmente por trabajadores oficiales y en cargos de dirección y confianza por empleados públicos (criterio funcional ). ” ( Subraya fuera de texto)

41. De igual ma nera se diferencia por el tipo de vinculación, el empleado público se ata a la administración a través de una relación legal y reglamentaria y el trabajador oficial lo hace mediante contrato de trabajo .

13 Consejo de Estado, Sala de lo Contenci oso Administrativo, Sección S egunda, Subsección A, sentencia del 28 de mayo de 2020, Radicación 4700123333000201500108 -01 (1956 -2017)Radica ción : 11001 -03-24-000 -201 7-00095 -00(5570 -20 18) Dem andante: Alber to Londoño Rodas.

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 11 3.3.2. Fundamento legal y características de los Manuales de Funciones y Competencias Laborales.

42 . El manual específico de funciones tiene fundamento en lo previsto en los artículo s 122 y 125 de la Constitución Política, los cual es prescribe n:

“ARTICULO 122. No habrá empleo público que no tenga funciones detalladas en ley o reglamento y para proveer los

previsto en los artículo s 122 y 125 de la Constitución Política, los cual es prescribe n:

“ARTICULO 122. No habrá empleo público que no tenga funciones detalladas en ley o reglamento y para proveer los de carácter remunerado se requiere que estén contemplados en la respectiva planta y previstos sus emolumentos en el presupuesto correspondiente. (…)” ( Subraya fuera de texto)

“ARTICULO 125. (…)

El ingreso a los cargos de carrera y el ascenso en los mismos, se harán previo cumplimiento de los requisitos y condiciones que fije la ley para determinar los méritos y calidades de los aspirantes. (…)”

43 . Por su parte, el artículo 19 de la Ley 909 de 2004 define empleo público c omo:

“ARTÍCULO 19. EL EMPLEO PÚBLICO.

1. El empleo público es el núcleo básico de la estructura de la función pública objeto de esta ley. Por empleo se entiende el conjunto de funciones, tareas y responsabilidades que se asignan a una persona y las competencias requeridas para llevarlas a cabo, c on el propósito de satisfacer el cumplimiento de los planes de desarrollo y los fines del Estado.” ( Subraya fuera de texto)

44 . Ahora bien, en el artículo 5 de la Ley 909 de 2004 clasificó los empleos públicos como: “ARTÍCULO 5o. CLASIFICACIÓN DE LOS EMPLEOS. Los empleos de los organismos y entidades regulados por la presente ley son de carrera administrativa, con excepción de:

1. Los de elección popular, los de período fijo, conforme a

“ARTÍCULO 5o. CLASIFICACIÓN DE LOS EMPLEOS. Los empleos de los organismos y entidades regulados por la presente ley son de carrera administrativa, con excepción de:

1. Los de elección popular, los de período fijo, conforme a la Constitución Política y la ley, los de tra bajadores oficiales y aquellos cuyas funciones deban ser ejercidas en las comunidades indígenas conforme con su legislación.Radica ción : 11001 -03-24-000 -201 7-00095 -00(5570 -20 18) Dem andante: Alber to Londoño Rodas.

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 12

2. Los de libre nombramiento y remoción…” (Subraya fuera de texto)

45. A su vez, el 19 artículo citado de la Ley 909 dispuso, además: “ARTÍCULO 19. EL EMPLEO PÚBLICO. (…)

2. El diseño de cada empleo debe contener: a) La descripción del contenido funcional del empleo, de tal manera que permita identificar con claridad las responsabilidades exigibles a quien sea su titular; (…)”

46 . En el Decreto 770 de 2005 artículo 2 se estableció en desarrollo de la Ley 909 la competencia para determinar los manuales de funciones :

“ARTÍCULO 2º. Noción de empleo. Se entiende por empleo el conjunto de funciones, tareas y responsabilidades que se asignan a una persona y las competencias requeridas para

funciones :

“ARTÍCULO 2º. Noción de empleo. Se entiende por empleo el conjunto de funciones, tareas y responsabilidades que se asignan a una persona y las competencias requeridas para llevarlas a cabo, con el propósito de satisfacer el cumplimiento de los planes de desarrollo y los fines del Estado. Las competencias laborales, funciones y requisitos especí ficos para su ejercicio serán fijados por los respectivos organismos o entidades, con sujeción a los que establezca el Gobierno Nacional de acuerdo con los parámetros señalados en el artículo quinto del presente decreto, salvo para aquellos empleos cuyas funciones y requisitos estén señalados en la Constitución Política o en la ley.” ( Subraya fuera de texto)

47. Por otra parte, en el artículo 2.2.2.6.1 del Decreto 1083 de 2015 , norma vigente en la actualidad, se regula la expedición de los manuales de funciones por parte de los representantes legales de

las entidades:

“ARTÍCULO 2.2.2.6.1 Expedición. Los organismos y entidades a los cuales se refiere el presente Título expedirán el manual específico de funciones y de competencias laborales describiendo las funciones que correspondan a los empleos de la planta de personal y determinando los requisitos exigidos para su ejercicio. La adopción, adición, modificación o actualización del manual específico se e fectuará mediante resolución internaRadica ción : 11001 -03-24-000 -201 7-00095 -00(5570 -20 18) Dem andante: Alber to Londoño Rodas.

manual específico se e fectuará mediante resolución internaRadica ción : 11001 -03-24-000 -201 7-00095 -00(5570 -20 18) Dem andante: Alber to Londoño Rodas.

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 13 del jefe del organismo o entidad, de acuerdo con las disposiciones contenidas en el presente Título. Corresponde a la unidad de personal, o a la que haga sus veces, en cada organismo o entidad, adelantar los estudios pa ra la elaboración, actualización, modificación o adición del manual de funciones y de competencias laborales y velar por el cumplimiento de las disposiciones aquí previstas. ”

48. En este orden de ideas, el manual de funciones ha sido definido

por esta Sección como:

“…una herramienta de gestión del empleo que establece las responsabilidades, labores y facultades propias de cada cargo que compone la planta de personal, al igual que las exigencias para su desempeño, las cuales están referidas a conocimie ntos, experiencia y otros factores con los que se miden las aptitudes requeridas para ocupar un determinado empleo.” 14

49. La importancia del manual específico de funciones radica en que el servidor público puede enterarse de manera detallada de las tareas que debe desarrollar en ejercicio del cargo, saber las responsabilidades que tiene y conocer los requisitos para su desem peño.

3.4 Análisis de los problemas formulados. 50 . Primer problema. ¿las Resoluciones 027 del 17 de mayo de

tareas que debe desarrollar en ejercicio del cargo, saber las responsabilidades que tiene y conocer los requisitos para su desem peño.

3.4 Análisis de los problemas formulados. 50 . Primer problema. ¿las Resoluciones 027 del 17 de mayo de 2012 y 355 del 16 de abril de 2013 son nulas por haberse configurado la causal de «infracción de las normas en que debían fundarse » al desconocer lo dispuesto en el Decreto 4142 de 2011? a. La Postura de la parte actora .

51. La parte demandante manifestó que las resoluciones acusadas se encuentran viciadas de nulidad porque, aunque se sustentan en el artículo 11 del Decreto 4142 de 2011 omiten el cumplimiento del

14 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Subsección A, Sentencia 15 de julio de 2021. Rad 11001 -03 -25 -000 -201900084 -00(0351 -19)Radica ción : 11001 -03-24-000 -201 7-00095 -00(5570 -20 18) Dem andante: Alber to Londoño Rodas.

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 14 mismo. Fundamentó su posición en que la facultad de crear los cargos como el de Gerente Control a las Operaciones Ilegales es potestad exclusiva del Presidente y del Congreso de la República y que no podía otorgarle funciones a ese cargo, pues ya habían sido asignadas a la Oficina Asesora Jurídica y a la Vicepresidencia de

potestad exclusiva del Presidente y del Congreso de la República y que no podía otorgarle funciones a ese cargo, pues ya habían sido asignadas a la Oficina Asesora Jurídica y a la Vicepresidencia de Gestión Contractual.

b. Pron unciamiento de la Sala.

52 . Para solucionar esta controversia la Sala se referirá a los actos administrativos acusados y los confro ntar á para tales efectos con el Decreto 4142 de 2011 que se señaló por la parte demandante como desconocid o por la entidad , previa referencia a la causal de nulidad de infracción de las normas en las que debería fundarse.

53 . El articulo 137 del CPCA establece como causales de nulidad de los actos administrativos, las siguientes: “ARTÍCULO 137. NULIDAD. Toda persona podrá solicitar por sí, o por medio de representante, que se declare la nulidad de los actos administrativos de carácter general. Procederá cuando hayan sido expedidos con infracción de las normas en que deberían fundarse , o sin competencia, o en forma irregula r, o con desconocimiento del derecho de audiencia y defensa, o mediante falsa motivación, o con desviación de las atribuciones propias de quien los profirió.” ( subraya fuera de texto)

54. La juris