PGN - DELEGACION DE FUNCIONES No es juridico delegar funciones disciplinarias por parte de

Bogotá, 11 de marzo de 2010 C034 Doctora

ERICA ANDREA RICAURTE QUIJANO

Oficina Control Interno Disciplinario Alcaldía Municipal de Tocaima Palacio Municipal Carrera 9 Calle 5 alcaldiatocaima@yahoo.es Tocaima (Cundinamarca) Referencia: Su oficio de fecha 12 de febrero del 2010, recibido en este organismo de control el 22 de dicho mes, bajo el n.º 55386, radicado en esta dependencia el 23 de marzo del presente año.

Apreciada doctora Erica Andrea: He recibido el oficio de la referencia, mediante el cual solicita que se rinda concepto sobre la competencia que tiene el nivel técnico para adelantar el trámite en la oficina de control interno disciplinario en la administración municipal.

Expone que el Decreto n.º 051 de 6 de junio del 2008 señala textualmente en el artículo (sic) segundo parágrafo, que «La inspectora de Policía conocerá la primera instancia del control disciplinario», por lo que como inspectora de policía pregunta: Será que por pertenecer mi cargo al nivel técnico y conforme lo preceptuado en el artículo 76 de la Ley 734 de 2002, deberá organizar una unidad del control disciplinario del más alto nivel. Por esta razón considero que se le debe delegar esta oficina, aun secretario de despacho o necesariamente tengo que continuar adelantando esta labor? O en su defecto qué debo hacer para que la administración municipal revoque este acto administrativo teniendo en cuenta que ya le solicité mediante oficio de fecha abril 24 de 2009, …, para lo cual no

obtuve ninguna respuesta». Procuraduría Auxiliar para Asuntos Disciplinarios 1 Carrera 5ª n.º 15 -80, piso 23. www.procuraduria.gov.co Comenta que su cargo como inspectora municipal de Policía pertenece al nivel técnico y de acuerdo con lo estipulado en la Ley 489 de 1998, no se puede delegar esta clase de funciones a servidores de un nivel técnico, sino a un despacho del nivel ejecutivo o directivo. Por lo anteriormente expuesto, pregunta: «Es viable que el señor alcalde municipal pueda delegar en la inspectora municipal de policía las funciones conforme lo establece el Decreto n.º 051 de fecha junio 6 de 2008, para adelantar la primera instancia de los procesos de control interno disciplinario? En caso afirmativo o negativo, qué trámite se debe seguir? Al respecto, me permito informarle que en desarrollo de la función consultiva asignada a este Despacho, (artículo 9, numeral 3 del Decreto 262 de 2000), no es posible absolver casos particulares o concretos, de acuerdo con lo señalado en la Resolución número 127 de 3 de abril de 2008, proferida por el señor Procurador General de la Nación, por la cual se reglamenta el ejercicio del derecho de petición en este organismo de control, menos aun si los hechos son susceptibles de procesos disciplinarios. Para responder su interrogante, es fundamental tener presente que a partir de la vigencia de la Ley 734 de 2002, por medio de la cual se expidió el Código Disciplinario Único, la facultad disciplinaria respecto de los servidores de cada entidad u organismo del Estado la ostenta únicamente la oficina de control

interno implementada para el efecto. El artículo 76 de dicha ley establece: Toda entidad u organismo del Estado, con excepción de las competencias de los Consejos Superior y Seccionales de la Judicatura, deberá organizar una unidad u oficina del más lato nivel, cuya estructura jerárquica permita preservar la garantía de la doble instancia, encargada de conocer y fallar en primera instancia los procesos disciplinarios que se adelanten contra sus servidores. Si no fuere posible garantizar la segunda instancia por razones de estructura organizacional conocerá Procuraduría Auxiliar para Asuntos Disciplinarios 2 Carrera 5ª n.º 15 -80, piso 23. www.procuraduria.gov.co del asunto la Procuraduría General de la Nación de acuerdo a sus competencias. Es decir, la competencia descrita sólo se modifica cuando las entidades no cuenten con las aludidas oficinas de control, evento en el que la competencia para la primera instancia se asigna al jefe inmediato del investigado y la segunda al superior jerárquico de aquél (parágrafo 3); o cuando por razones de estructura organizacional no pueda garantizarse la segunda instancia; caso en el que conoce la Procuraduría General de la Nación (inciso primero). Adicionalmente, el parágrafo 2º del artículo referido señaló que se entiende por oficina del más alto nivel la conformada por servidores públicos mínimo del nivel profesional de la administración, lo cual descarta que funcionarios que pertenezcan al nivel técnico puedan realizar labor disciplinaria, ni mucho menos que funcionarios que no pertenezcan a la planta de personal de la entidad lo

hagan. Visto lo anterior, ningún jefe de una entidad u organismo del Estado se exonera de atender dicho mandato legal, es decir, el de crear la oficina de control interno disciplinario; salvo que razones presupuestales lo impidan, so pena de incurrir en un presunto delito de prevaricato por omisión, o en prevaricato por acción, si a pesar de existir, no es del más alto nivel, ni se garantiza la segunda instancia, o incurrir en falta disciplinaria por incumplimiento del deber contenido en el artículo 34, numeral 32 de la Ley 734 de 2002, que señala: Implementar el control interno disciplinario al más alto nivel jerárquico del organismo o entidad pública, asegurando su autonomía e independencia y el principio de segunda instancia, de acuerdo con las recomendaciones que para el efecto señale el Departamento Administrativo de la Función Pública, a más tardar para la fecha en que entre en vigencia el presente código, siempre y cuando existan los recursos presupuestales para el efecto. En este orden de ideas, a juicio de esta oficina, va en contravía del ordenamiento legal vigente, la delegación que hizo el alcalde municipal de Tocaima, para que en su condición de inspectora de policía de ese municipio adelante en primera Procuraduría Auxiliar para Asuntos Disciplinarios 3 Carrera 5ª n.º 15 -80, piso 23. www.procuraduria.gov.co instancia procesos disciplinarios. Por lo tanto, de manera que, como jefe de la entidad debe adelantar el trámite administrativo correspondiente ante la autoridad competente, para que una vez se cree o se implemente, se adelante tanto la indagación preliminar, como la investigación y el fallo de primera

instancia, respecto de los servidores públicos del organismo o entidad correspondiente. Esta competencia cubre a todos los servidores públicos del respectivo organismo o entidad, cualquiera sea la naturaleza del cargo (empleados públicos y trabajadores oficiales así como empleados de libre nombramiento y remoción, d Además, se observa: “En cualquiera de las alternativas que se adopte para organizar o implementar la Unidad u Oficina de Control Disciplinario Interno, a la misma le compete adelantar tanto la indagación preliminar, como la investigación y el fallo de primera instancia, respecto de los servidores públicos del organismo o entidad correspondiente. Esta competencia cubre a todos los servidores públicos del respectivo organismo o entidad, cualquiera sea la naturaleza del cargo (empleados públicos y trabajadores oficiales así como empleados de libre nombramiento y remoción, de carrera administrativa o provisionales) y cualquiera sea el nivel al cual corresponda el empleo, salvo las competencias propias de la Procuraduría General de la Nación y de otras autoridades, según lo dispuesto en la Constitución Política y en el mismo Código Disciplinario único”. Es de precisar que dichas unidades, cualquiera sea la forma que se adopte o que se encuentren operando, deben estar a cargo de un funcionario específico, que en el caso de los grupos de trabajo no es otro que el coordinador que se asigne para el efecto, que debe ser el jefe de la dependencia del segundo nivel al cual esté adscrito el grupo; tratándose de una oficina o dependencia independiente, creada para esos fines dentro del organigrama institucional de las entidades, la dirección y coordinación de la misma debe estar a cargo de un jefe autónomo, que

es su titular. Son estos funcionarios, coordinador o jefe de oficina, los que por obvias razones deben proferir las decisiones de fondo en el curso de la investigación como únicos autorizados dentro de la citada dependencia para esos fines, pues la competencia radicada en la oficina no puede estar difundida o diseminada entre los distintos servidores que la conforman, ya que por razones de funcionamiento interno y de índole organizacional sólo una, la titular, debe ser la autoridad que oriente la gestión y sea la responsable de las actividades y decisiones de cada dependencia Procuraduría Auxiliar para Asuntos Disciplinarios 4 Carrera 5ª n.º 15 -80, piso 23. www.procuraduria.gov.co Por lo tanto, se estima que la facultad de suscribir los actos esenciales del proceso disciplinario no puede entenderse radicada en cabeza de funcionario distinto de quien esté a cargo de la unidad, grupo u oficina como responsable de la misma; atribución de carácter unipersonal, cuya delegación no la contempla el estatuto en la materia y se hace efectiva respecto de determinaciones tales como los autos de apertura (indagación o investigación), los pliego de cargos, los fallos, las que decreten nulidades, archivos, prescripciones, suspensiones provisionales, etc. Efectivamente, no es ajustado al estatuto disciplinario que exista delegación mediante decreto, tal como lo hizo el señor alcalde municipal de Tocaima, para que en su condición de inspectora de policía conozca en primera instancia de procesos disciplinarios, toda vez que, os La presente respuesta únicamente constituye un criterio auxiliar de interpretación, de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 230 de la Constitución Política, 5.º de

la Ley 153 de 1887 y 25 del Decreto 01 de 1984. Con toda atención,

JAIME BURGOS MARTÍNEZ

Procurador Auxiliar para Asuntos Disciplinarios C-034/2010

JBM/MCVA

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