PGN - REGIMEN PENSIONAL CONGRESO - Restablecimiento del derecho

1 NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO EN ASUNTOS PENSIONALES-Bajo la modalidad de lesividad contra beneficiaria sustituta del Fondo de Previsión Social del Congreso de la República FONPRECON REGIMEN PENSIONAL DEL CONGRESO-Actos que reconocieron pensión deben declararse nulos por no cumplir requisitos del régimen de transición Esta Procuraduría Delegada considera que el congresista no puede beneficiarse de este régimen especial previsto en el Decreto 1359 de 1993 por cuanto no prestó sus servicios entre el 18 de mayo de 1992 (fecha de entrada en vigencia de la Ley 4 de 1992) y el 1° de abril de 1994 (fecha de entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993), y en ese sentido, esta Delegada se encuentra de acuerdo con lo expuesto por el A quo en el sentido de indicar que los actos administrativos acusados deben declararse nulos por vulnerar las disposiciones que rigen las pensiones de los congresistas y no encontrarse ajustados a los precedentes jurisprudenciales que rigen la materia objeto de debate, teniendo en cuenta que el causante fue congresista hasta el 1 de febrero de 1982 Carrera 5 #15-80 PBX 5878750 Ext. 14035-14036 notidelcedo@procuraduria.gov.co Procuraduría Tercera Delegada ante el Consejo de Estado Concepto No. 281-2021 Exp. No.25000-23-42-000-2015-03573-02 (3423-2019) FONPRECON vs. Ana Cecilia Romero de Montañez

PROCURADURÍA TERCERA DELEGADA

ANTE EL CONSEJO DE ESTADO

CONCEPTO No. 281-2021

Bogotá D.C., 7 de octubre de 2021 Honorables Magistrados

CONSEJO DE ESTADO

Sala de lo Contencioso Administrativo Sección Segunda – Subsección A

Consejero Ponente: Doctor Rafael Francisco Suárez Vargas Ciudad RADICADO 25000-23-42-000-2015-03573-02 (N.I.1228 -2021) DEMANDANTE Fondo de Previsión Social del Congreso de la

República - FONPRECON DEMANDADO Ana Cecilia Romero de Montañez ACCIÓN O MEDIO DE Nulidad y Restablecimiento del Derecho CONTROL CONTROVERSIA Conmutación pensionalPensión de Jubilación En la condición de Ministerio Público en el proceso judicial de la referencia, y estando en la oportunidad procesal1, procede esta Procuraduría Delegada a rendir concepto2, en los siguientes términos:

I. ANTECEDENTES

1. LA DEMANDA 1.1. Pretensiones. El Fondo de Previsión Social del Congreso de la República – FONPRECON, a través de apoderado especial, promovió medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho en la modalidad de lesividad, ante el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, en contra de la beneficiaría sustituta de la pensión mensual vitalicia de jubilación señora ANA CECILIA ROMERO DE MONTAÑEZ, en calidad de cónyuge del causante CLEMENTE MONTAÑEZ VILLAMIZAR (Q.E.P.D.), mediante el cual formuló las siguientes pretensiones: 1 Conforme al artículo 247 del CPACA, modificado por el artículo 623 del Código General del Proceso, y el auto de fecha 19 de agosto de 2021, notificado en el estado del 10 de septiembre siguiente

2 Acorde con el ordinal 7º del artículo 277 de la Constitución Política, los artículos 23, 28 y 30 del Decreto Ley 262 de 2000 y los artículos 300 y 303 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, corresponde al Ministerio Público intervenir como sujeto procesal especial en los procesos que se tramitan ante la jurisdicción de lo contencioso administrativo, cuando sea necesario en defensa de los intereses generales, del orden jurídico, del patrimonio público o de los derechos y garantías fundamentales. Carrera 5 #15-80 piso 20 Bogotá D.C. 2 PBX 5878750 Ext 12035-12036 notidel3cedo@procuraduria.gov.co Procuraduría Tercera Delegada ante el Consejo de Estado Concepto No. 281-2021 Exp. No.25000-23-42-000-2015-03573-02 (3423-2019) FONPRECON vs. Ana Cecilia Romero de Montañez PRIMERA.- Que se declare la nulidad de la Resolución No. 0339 del 21 de mayo del 2000 mediante la cual el Fondo de Previsión Social del Congreso de la República resuelve recurso de reposición contra la Resolución No. 0371 del 19 de julio del 2000 revocando la misma y enviando el expediente a la División de Prestaciones Económicas. SEGUNDA.- Que se declare la nulidad de las Resolución No. 1263 del 07 de noviembre del 2001, que accede a una conmutación pensional y reliquida una pensión de conformidad con la Ley 4/92 y el Decreto 1359 de 1993, al señor

CLEMENTE MONTAÑEZ VILLAMIZAR (Q.E.P.D.) quien se identificaba con cédula de ciudadanía No. 107.925, liquidada con el 75% de lo devengado por un Congresista en ejercicio en 1997, en cuantía de $6.518.060,20 con efectividad a partir del 18 de marzo de 1997, sin tener obligación legal de hacerlo toda vez que no estaba afiliado al régimen especial del artículo 17 de la Ley 4a de 1992 el 1° de abril de 1994 como lo ordena la H. Corte Constitucional en la Sentencia C-258 de 2013, teniendo en cuenta que se desempeñó como congresista durante un (1) año y nueve (09) días, en el período 1980-1982 y jamás cotizó a FONPRECON pues ésta entidad fue creada por la Ley 33 de 1985.

TERCERA: .- Que se declare la nulidad de las Resoluciones Nos. 1263 1452 (sic) del 23 de diciembre del 2011 y 0100 del 09 de febrero del 2012, mediante las cuales el Fondo de Previsión Social del Congreso de la República, sustituyó el 100% de la pensión que percibía el señor CLEMENTE MONTANEZ VILLAMIZAR

(Q.E.P.D.), a favor de la beneficia ANA CECILIA ROMERO DE MONTAÑEZ en calidad de cónyuge del causante, y ordenó un pago de un retroactivo pensional, por cuanto no era FONPRECON el obligado legalmente a reconocer la pensión del causante CUARTA.- Que se declare que el señor CLEMENTE MONTAÑEZ VILLAMIZAR

(Q.E.P.D.), no tenía derecho al otorgamiento de su pensión por parte del Fondo de Previsión Social del Congreso de la República, toda vez que para el 1° de abril de 1994 no tenía la calidad de congresista y por ende no era beneficiario del régimen especial de congresista del artículo 17 de la Ley 4a de 1992. QUINTA.- Que se declare que el Fondo de Previsión Social del Congreso de la República, no es la Entidad competente para continuar asumiendo y pagando la pensión otorgada al señor CLEMENTE MONTAÑEZ VILLAMIZAR (Q.E.P.D.), y sustituida posteriormente a la señora ANA CECILIA ROMERO DE MONTAÑEZ en calidad de cónyuge del causante a través de los actos administrativos demandados, toda vez que para el 1° de abril de 1994 el causante no tenía la calidad de Congresista y por ende no era beneficiario del régimen especial de transición de los congresistas, como equivocadamente lo entendió la entidad demandante, a través de la Resolución No. 1263 del 07 de noviembre del 2001.

SEXTA: - Que se declare que la CAJA DE PREVISION SOCIAL DE EMPLEADOS Y OBREROS DEL NORTE DE SANTANDER o quien haga sus veces, debe reasumir el pago de la pensión que se otorgó al señor CLEMENTE MONTAÑEZ VILLAMIZAR (Q.E.P.D.), y sustituida posteriormente a la señora ANA CECILIA ROMERO DE MONTAÑEZ en calidad de cónyuge del causante a través de los actos administrativos demandados, la cual fue otorgada por el Fondo de Previsión Social del Congreso de la República, sin tener obligación legal alguna de hacerlo,

por cuanto el beneficiario de la pensión no ostentaba la calidad de congresista al 1° de abril de 1994 y por lo tanto no le era aplicable el régimen especial de transición de los congresistas, tal como equivocadamente lo entendió FONPRECON a través de la Resolución No. 1263 del 07 de noviembre del 2001 , y teniendo en cuenta además que el causante se desempeñó como congresista durante un (1) año y nueve (09) días, en el período 1980-1982. Carrera 5 #15-80 piso 20 Bogotá D.C. 3 PBX 5878750 Ext 12035-12036 notidel3cedo@procuraduria.gov.co Procuraduría Tercera Delegada ante el Consejo de Estado Concepto No. 281-2021 Exp. No.25000-23-42-000-2015-03573-02 (3423-2019) FONPRECON vs. Ana Cecilia Romero de Montañez 1.2. Fundamentos fácticos. Los hechos en los que se fundamenta la demanda de manera textual son los siguientes: 1.- El señor CLEMENTE MONTAÑEZ VILLAMIZAR (Q.E.P.D.) fue pensionado por la Caja de Previsión Social de los Empleados y Obreros Departamentales del Norte de Santander a través de las Resoluciones Nos. 0083 del 26 de enero de 1984 y 0084 de la misma fecha, en cuantía de $126.562,50 con efectividad a partir del 1o de enero de 1984. 2.- La Caja de Previsión Social de los Empleados y Obreros Departamentales del Norte de Santander otorgó la pensión al señor CLEMENTE MONTAÑEZ

VILLAMIZAR (Q.E.P.D.), a través de las Resoluciones Nos. 0083 del 26 de enero de 1984 y 0084 de la misma fecha, por cuanto fue ésta la última entidad donde acreditó los requisitos de ley y aportó para pensión en el período 1982 – 1983. 3.- La Caja de Previsión Social de los Empleados y Obreros Departamentales del Norte de Santander a través de las Resoluciones Nos. 1902 del 27 de mayo de 1995, 0580 del 20 de febrero de 1986, 3409 del 15 de diciembre de 1987, 6393 del 28 de diciembre de 1988, reajustó la pensión del señor CLEMENTE MONTAÑEZ VILLAMIZAR (Q.E.P.D.), la última de estas en una cuantía de $198.667,83. 4.- El señor CLEMENTE MONTAÑEZ VILLAMIZAR se desempeñó como Congresista por el período (1) año y nueve (09) días, en el período 1980-1982, cotizando para pensión en CAJANAL hoy UNIDAD DE GESTION PENSIONAL Y PARAFISCALES -UGPP, toda vez que para la época de los hechos el Fondo de Previsión Social del Congreso de la República no existía, pues la misma tiene su origen en la Ley 33 de 1985. 5.- Con Resolución No. 0371 del 19 de julio del 2000 el Fondo de Previsión Social del Congreso de la República niega solicitud de pensión de jubilación al señor CLEMENTE MONTAÑEZ VILLAMIZAR (Q.E.P.D.), la cual es objeto de recurso de reposición por el apoderado del solicitante, (fls. 60 a 61 y 62 a 67 del expediente

administrativo). 6.- Con Resolución No. 0339 del 21 de mayo del 2001 el Fondo de Previsión Social del Congreso de la República resuelve el recurso de reposición revocando la Resolución No. 0371 del 19 de julio del 2000 y ordena el envío del expediente a la División de Prestaciones Económicas, (fls 272 a 281 del expediente administrativo). 7. - Con Resolución No. 1263 del 07 de noviembre del 2001 el Fondo de Previsión Social del Congreso de la República ordena la afiliación, conmutación y el reajuste de la pensión del señor CLEMENTE MONTAÑEZ VILLAMIZAR (Q.E.P.D.) de conformidad con la Ley 4/92 y el Decreto 1359 de 1993, reajusta la pensión con el 75% de lo devengado por un Congresista en ejercicio para el año 1997 en cuantía de $6.518.060,20, con efectividad a partir del 18 de marzo de 1997 (fls 297 a 304 del expediente administrativo). 8.- La afiliación y conmutación pensional ordenada por FONPRECON obedeció al cumplimiento de lo prescrito para dicha fecha por el Consejo de estado Sala de Consulta y Servicio Civil, en su concepto 1030 del 28 de octubre de 1997 y concretamente su ampliación de fecha 27 de mayo de 1998. 9.- La figura de la conmutación se encuentra regulada en el Decreto 2677 de 1971, por medio de la cual se fijaron normas sobre conmutación de pensiones para el SECTOR PRIVADO, habiendo lugar a ella cuando una empresa nacional o extranjera con pensiones de jubilación pendientes, entre en un proceso de cierre o

liquidación o en notable estado de descapitalización, disminución de actividades o desmantelamiento de tal manera que puede hacer nugatorio el derecho de jubilación de los trabajadores, ésta deberá ser solicitada por el Ministerio de Carrera 5 #15-80 piso 20 Bogotá D.C. 4 PBX 5878750 Ext 12035-12036 notidel3cedo@procuraduria.gov.co Procuraduría Tercera Delegada ante el Consejo de Estado Concepto No. 281-2021 Exp. No.25000-23-42-000-2015-03573-02 (3423-2019) FONPRECON vs. Ana Cecilia Romero de Montañez Trabajo y Seguridad Social. Como se ve no era de aplicación por parte de FONPRECON. 10.- El señor CLEMENTE MONTAÑEZ VILLAMIZAR falleció el 05 de octubre del 2011 en la ciudad de Villavicencio - Meta según consta en Registro Civil de Defunción (fl 326 del expediente administrativo). 11.- Mediante Resolución No. 1452 del 23 de diciembre del 2011 el Fondo de Previsión Social del Congreso de la República, resuelve una solicitud de sustitución de pensión, sustituyendo el 100% de la pensión que percibía el señor CLEMENTE MONTAÑEZ VILLAMIZAR (Q.E.P.D.), a favor de la señora ANA CECILIA ROMERO DE MONTAÑEZ en calidad de cónyuge del causante, en cuantía de $20.216.088 con efectividad a partir del 06 de octubre del 2011, día siguiente al fallecimiento del causante, (fls 346 a 349 del expediente administrativo).

12.- Mediante Resolución No. 0100 del 09 de febrero del 2012 el Fondo de Previsión Social del Congreso de la República, ordena el pago de un retroactivo pensional a la señora ANA CECILIA ROMERO DE MONTAÑEZ por $77.495.004 por concepto de retroactivo de la pensión reconocida mediante Resolución No. 1452 del 23 de diciembre del 2011. (fís 358 a 360 del expediente administrativo). 13.- La H. Corte Constitucional mediante Sentencia C-258 del 07 de mayo de 2013, dentro de la demanda de inconstitucionalidad contra el artículo 17 de la Ley 4a de 1992, fallo de obligatorio cumplimiento, resolvió entre otras: (…) 14.- El valor pagado por el Fondo de Previsión del Congreso de la República al señor CLEMENTE MONTAÑEZ VILLAMIZAR (Q.E.P.D.) y a sus sustitutos pensiónales al aplicar los actos administrativos contenidos en la Resolución No. 1263 del 07 de noviembre del 2001 y en las Resoluciones que sustituyeron la pensión, sin tener obligación legal de hacerlo, asciende a la suma de $ 3.731.048.171.”. (…) 1.3. Normas violadas y concepto de violación. Señaló que con la expedición de la Resolución No. 1263 del 7 de noviembre de 2001, por medio de la cual el Fondo de Previsión Social del Congreso de la República, reconoció al causante la pensión de jubilación con el régimen previsto en la Ley 4a de 1992 y el Decreto 1359 de 1993, se incurrió en una violación del

artículo 17 de la mencionada ley, toda vez que el señor CLEMENTE MONTAÑEZ VILLAMIZAR (Q.E.P.D.) no ostentó la calidad de congresista, entre la entrada en vigencia de la Ley 4a de 1992 y la Ley 100 de 1993, por lo que no le era aplicable el régimen especial previsto en el aludido decreto. Aunado a ello, sostiene que debe tenerse en cuenta que el causante solo se desempeñó como congresista durante un año y nueve días, en el periodo de 1980 a 1982 y que durante ese corto trayecto efectuó cotizaciones a la entonces CAJANAL, ya que FONPRECON aún no había sido creada, porque la entidad demandante no tenía la obligación de asumir el pago de la pensión de jubilación del señor MONTAÑEZ VILLAMIZAR (q.e.p.d.), bajo la figura de la conmutación. Afirmó que no puede desconocerse la sentencia C-258 del 7 de mayo de 2013, con la que la Corte Constitucional estudió la exequibilidad del artículo Carrera 5 #15-80 piso 20 Bogotá D.C. 5 PBX 5878750 Ext 12035-12036 notidel3cedo@procuraduria.gov.co Procuraduría Tercera Delegada ante el Consejo de Estado Concepto No. 281-2021 Exp. No.25000-23-42-000-2015-03573-02 (3423-2019) FONPRECON vs. Ana Cecilia Romero de Montañez 17 de la Ley 4a de 1992 y estableció que el régimen especial de congresistas no puede extenderse a quienes con anterioridad al 1° de abril

de 1994, no se encontraban afiliados al mismo razón por la cual los actos administrativos contrarían las normas citadas como infringidas, por lo cual se genera su nulidad.

2. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA La demandada, por intermedio de apoderado, contestó la demanda y se opuso a las pretensiones de la parte actora. Solicitó que se denieguen todas y cada una de las pretensiones formuladas por el Fondo de Previsión Social del Congreso de la República, pero que, en el evento incierto de que las mismas llegaren a prosperar, que se considere que se trata de un derecho fundamental de una persona, que actualmente tiene 81 años de edad, por lo cual se debe ordenar a la Caja de Previsión Social de Empleados y Obreros del Departamento Norte de Santander o a quien haga sus veces, que se le pague sin solución de continuidad la sustitución de pensión reconocida por el Fondo de Previsión Social del Congreso de la República.

Explicó que el causante cumplió con el tiempo de servicio exigido en la norma para acceder a la pensión de vejez, mientras ejercía la calidad de congresista, pues, para el 30 de enero de 1982 (fecha de retiro como parlamentario), contaba con 20 años, 4 meses y 27 días de servicio y que los 55 años de edad los cumplió el 3 de abril de 1981, cuando tenía la calidad de Representante a la Cámara por la Circunscripción Electoral del Norte de Santander, por lo que afirma que el CLEMENTE MONTAÑEZ VILLAMIZAR (q.e.p.d.), cumplió con los dos requisitos exigidos por el artículo 7 del Decreto 1359 de 1993 para que FONPRECON le reconociera

la pensión de jubilación, por lo que si resultaba procedente la conmutación llevada a cabo por la entidad demandante. Adujo que … las resoluciones de las cuales se pretende su nulidad, fueron expedidas con las normas aplicables al caso concreto, en especial la resolución N° 1263 del 07 de noviembre de 2001, mediante la cual se ordenó la afiliación, conmutación y el reajuste de la pensión del doctor Clemente Montañez (Q.E.P.D.), esto es, la ley 4 de 1992, el parágrafo del artículo 2 del decreto 1293 de 1994, el artículo 7 del decreto 1359 de 1993 con apoyo en el concepto N° 1030 del 28 de octubre de 1997 ampliado el 27 de mayo de 1998, proferido por la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado con ponencia del Honorable Magistrado doctor Luis Camilo Osorio Daza.

3. PRIMERA INSTANCIA 3.1. Audiencia Inicial. Se llevó a cabo el 19 de junio de 2018, en el desarrollo de la misma se saneó el proceso, se resolvieron excepciones y se fijó el litigio así: el litigio se contrae a determinar, si el Fondo de Previsión Social del Congreso de la República tiene la obligación de asumir el pago de la pensión de vejez reconocida al señor Clemente Montañes (sic) Villamizar y posteriormente sustituida a la cónyuge supérstite, conforme al régimen

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notidel3cedo@procuraduria.gov.co Procuraduría Tercera Delegada ante el Consejo de Estado Concepto No. 281-2021 Exp. No.25000-23-42-000-2015-03573-02 (3423-2019) FONPRECON vs. Ana Cecilia Romero de Montañez especial de congresistas de que trata el Decreto 1359 de 1993. O si por el contrario, dicha carga pensional debe ser reasumida por la Caja de Previsión Social de los Empleados y Obreros del Departamento de Norte de Santander. 3.2. Sentencia de Primera Instancia. El Tribunal Administrativo de Cundinamarca en fallo del 2 de julio de 2020 declaró la nulidad de las Resoluciones No. 01263 del 7 de noviembre de 2001, 1452 del 23 de diciembre de 2011 y 0100 del 9 de febrero de 2012, proferidas por el Fondo de Previsión Social del Congreso de la RepúblicaFONPRECON. Así mismo, ordenó a FONPRECON y al Fondo de Pensiones Públicas Territoriales de Norte de Santander llevar a cabo los trámites administrativos necesarios para conmutar la pensión de la que es titular la señora Ana Cecilia Romero de Montañez, para que sea asumida nuevamente por el Fondo de Pensiones Públicas Territoriales de Norte de Santander, autoridad que deberá continuar pagando la prestación reconocida en los mismos términos de las Resoluciones Nos. 084 del 26 de enero de 1984, 1902 del 27 de mayo de 1995, 0580 del 20 de febrero de 1986, 3409 del 15 de diciembre

de 1987 y 6393 del 28 de diciembre de 1988, sin que exista solución de continuidad y haciendo los cálculos de actualización de la mesada pensional correspondientes a la fecha en que se haga cargo de su pago. Como sustento a la decisión señaló que de acuerdo a lo probado en el plenario resulta evidente la vulneración de las disposiciones que rigen las pensiones de los congresistas, entre las cuales se encuentran las alegadas por la entidad demandante, como quiera que existió una aplicación indebida de las mismas por parte de FONPRECON, al extender sus beneficios al señor CLEMENTE MONTAÑEZ VILLAMIZAR, quien nunca tuvo una expectativa de consolidar su derecho pensional bajo el amparo del Decreto 1359 de 1993, pues, por el contrario, ya había adquirido su status jurídico desde el 3 de abril de 1981, razón por la cual, le fue reconocida pensión mensual vitalicia de jubilación, mediante la Resolución No. 0084 del 26 de enero de 1984, expedida por la Caja de Previsión Social de los Empleados y Obreros del Departamento de Norte de Santander, conforme a las Leyes 4 de 1966 y 5 de 1969. Así el hecho de haber sido congresista durante el periodo 1980-1982, no le permite acceder al derecho pensional antes descrito, pues, no cumple las condiciones señalados en la normatividad antes estudiada.

4. RECURSO DE APELACIÓN La parte demandada presentó recurso de apelación, que en lo fundamental reitera los argumentos de la demanda, y en el que concluyó: En estas condiciones, contrario a lo manifestado por el A quo, es

FONPRECON, como entidad de previsión social, a quien le corresponde seguir pagando la pensión causada por el señor Clemente Montañez Villamizar (q.e.p.d.), teniendo en cuenta que la misma, además de encontrarse a su cargo en la actualidad, fue conmutada en aplicación de las normas especiales previstas por el legislador para los ex congresistas Carrera 5 #15-80 piso 20 Bogotá D.C. 7 PBX 5878750 Ext 12035-12036 notidel3cedo@procuraduria.gov.co Procuraduría Tercera Delegada ante el Consejo de Estado Concepto No. 281-2021 Exp. No.25000-23-42-000-2015-03573-02 (3423-2019) FONPRECON vs. Ana Cecilia Romero de Montañez que hubieran adquirido su derecho pensional antes de la entrada en vigencia de la Ley 4 de 1992. La situación jurídica para el reconocimiento de la conmutación pensional de la pensión de jubilación que percibía el doctor Clemente Montañez (q.e.p.d.) de la Caja de Previsión Social de Empleados y Obreros del Departamento Norte de Santander, se encuentra ajustada a derecho por cuanto contrario a lo afirmado en la sentencia recurrida, la conmutación pensional se efectuó por cumplimiento de los requisitos legales de edad (55 años) y tiempo de servicios (20 años) al momento de que el beneficiario se encontraba en servicio activo como Congresista de la República, y con anterioridad al 01 de abril de 1994, esto es cumplió 55 de edad el 03 de abril de 1981 y cumplió 20 años de servicio igualmente cuando se encontraba ejerciendo como Representante a la

Cámara y así lo fundamentó el Fondo demandante…” . Frente al tema de sostenibilidad financiera adujo que fue nombrado y no desarrollado por la sala, indica “… que en la argumentación de la resolución 1263 de 2001, FONPRECON hizo especial énfasis en el equilibrio financiero en la conmutación pensional, adicionalmente, el Acto Legislativo 03 de 2011, mediante el cual se estableció el principio de sostenibilidad fiscal, preceptuó en el Parágrafo del Artículo 1o que: “...bajo ninguna circunstancia, autoridad alguna de naturaleza administrativa, legislativa o judicial, podrá invocar la sostenibilidad fiscal para menoscabar Los derechos fundamentales, restringir su alcance o negar su protección efectiva, ”, y con la declaratoria de nulidad de las resoluciones 01263 de! 07 de noviembre de 2001, 1452 del 23 de diciembre de 2011 y 0100 del 09 de febrero de 2012, claramente se menoscaban los derechos fundamentales de la señora ANA CECILIA ROMERO DE MONTAÑEZ, cónyuge supérstite del señor Clemente Montañez Villamizar (q.e.p.d) Por lo anterior solicitó que se revoque la sentencia de primera instancia y se declare la legalidad de las resoluciones 1263 del 07 de noviembre de 2001, 1452 del 23 de diciembre de 2011 y 0100 del 09 de febrero de 2012 proferidas por el Fondo de Previsión del Congreso de la RepúblicaFONPRECON.

II. CONSIDERACIONES DEL MINISTERIO PÚBLICO

5. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA JURÍDICO

Se estima que, en sede de segunda instancia, atendiendo los argumentos del recurso de apelación, el problema jurídico se contrae a determinar si la conmutación pensional de la pensión de jubilación del señor CLEMENTE MONTAÑEZ VILLAMIZAR, posteriormente reconocida por sustitución a la demandada-apelante, por el fallecimiento de aquel, se ajusta al ordenamiento jurídico superior y, según lo anterior, si tiene derecho esta última a continuar devengando la pensión de jubilación del Fondo de Previsión del Congreso de la República – FONPRECON. Resuelto lo anterior, procede definir si se confirma o revoca la sentencia impugnada y, en su lugar, se deniegan las pretensiones de la demanda. Carrera 5 #15-80 piso 20 Bogotá D.C. 8 PBX 5878750 Ext 12035-12036 notidel3cedo@procuraduria.gov.co Procuraduría Tercera Delegada ante el Consejo de Estado Concepto No. 281-2021 Exp. No.25000-23-42-000-2015-03573-02 (3423-2019) FONPRECON vs. Ana Cecilia Romero de Montañez

6. TESIS DEL MINISTERIO PÚBLICO Esta Procuraduría Delegada considera que el congresista no puede beneficiarse de este régimen especial previsto en el Decreto 1359 de 1993 por cuanto no prestó sus servicios entre el 18 de mayo de 1992 (fecha de entrada en vigencia de la Ley 4 de 1992) y el 1° de abril de 1994 (fecha de entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993), y en ese sentido, esta Delegada

se encuentra de acuerdo con lo expuesto por el A quo en el sentido de indicar que los actos administrativos acusados deben declararse nulos por vulnerar las disposiciones que rigen las pensiones de los congresistas y no encontrarse ajustados a los precedentes jurisprudenciales que rigen la materia objeto de debate, teniendo en cuenta que el causante fue congresista hasta el 1 de febrero de 1982.

7. RAZONES EN LAS QUE SE APOYA LA TESIS EXPUESTA 7.1. Régimen especial de congresistas que se aplica en virtud de la transición establecida en la Ley 100 de 1993.

El artículo 17 de la Ley 4 de 1992 dispone: El Gobierno Nacional establecerá un régimen de pensiones, reajustes y sustituciones de las mismas para los Representantes y Senadores. Aquellas y estas no podrán ser inferiores al 75% del ingreso mensual promedio que, durante el último año, y por todo concepto, perciba el congresista, y se aumentarán en el mismo porcentaje en que se reajuste el salario mínimo legal. Parágrafo. La liquidación de las pensiones, reajustes y sustituciones se hará teniendo en cuenta el último ingreso mensual promedio que por todo concepto devenguen los representantes y senadores en la fecha en que se decrete la jubilación, el reajuste, o la sustitución respectiva. La Corte Constitucional, en la sentencia C-258 de 20133, estudió la constitucionalidad del artículo 17 de la Ley 4 de 1992, y declaró la inexequibilidad de las expresiones «durante el último año y por todo concepto», «Y se aumentarán en el mismo porcentaje en que se reajuste el

salario mínimo legal», contenidas en el primer inciso del artículo 17 de la Ley 4 de 1992, así como la expresión «por todo concepto», del parágrafo; y la exequibilidad condicionada de las restantes expresiones, indicando que: i) No puede extenderse el régimen pensional allí previsto, a quienes con anterioridad al 1º de abril de 1994, no se encontraren afiliados al mismo. (ii) Como factores de liquidación de la pensión solo podrán tomarse aquellos ingresos que hayan sido recibidos efectivamente por el beneficiario, tengan carácter remunerativo del servicio y sobre los cuales 3 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub Carrera 5 #15-80 piso 20 Bogotá D.C. 9 PBX 5878750 Ext 12035-12036 notidel3cedo@procuraduria.gov.co Procuraduría Tercera Delegada ante el Consejo de Estado Concepto No. 281-2021 Exp. No.25000-23-42-000-2015-03573-02 (3423-2019) FONPRECON vs. Ana Cecilia Romero de Montañez se hubieren realizado las cotizaciones respectivas. (iii) Las reglas sobre ingreso base de liquidación (IBL) aplicables a todos los beneficiarios de este régimen especial, son las contenidas en los artículos 21 y 36, inciso tercero, de la Ley 100 de 1993, según el caso. (iv) Las mesadas correspondientes a pensiones reconocidas de conformidad con este régimen especial, no podrán superar los veinticinco (25) salarios mínimos legales mensuales vigentes, a partir del 1º de julio de 2013

Por otra parte, la Ley 100 de 1993 dispuso en el artículo 273 que el Gobierno Nacional podía incorporar a los congresistas al Sistema General de Seguridad Social en Pensiones, así: Artículo. 273.- Régimen aplicable a los servidores públicos. El Gobierno Nacional, sujetándose a los objetivos, criterios y contenido que se expresan en la presente ley y en particular a lo establecido en los artículos 11 y 36 de la misma, podrá incorporar, respetando los derechos adquiridos, a los servidores públicos, aun a los congresistas, al sistema general de pensiones y al sistema general de seguridad social en salud. La seguridad social procurará ser universal para toda la población colombiana. Luego, mediante la expedición del Decreto 691 de 19944 se incorporó a los servidores públicos del Congreso de la República al Sistema General de Pensiones, y a través del Decreto 1293 de 19945, se indicó que dicho Sistema contenido en la Ley 100 de 1993, se aplica a los Senadores, Representantes y empleados del Congreso de la República y del Fondo de Previsión Social del Congreso con excepción de los cubiertos por el régimen de transición previsto en dicho decreto, régimen que se describió en el artículo 3, así: ARTICULO 3º. BENEFICIOS DEL RÉGIMEN DE TRANSICIÓN. Los senadores y representantes que cumplan con alguno de los requisitos previstos en el artículo anterior, tendrán derecho al reconocimiento de su pensión de jubilación cuando cumplan con los requisitos de edad y tiempo de servicios o número de semanas cotizadas establecidos en el Decreto 1359 de 1993, así como el monto de la pensión, forma de liquidación de la

misma e ingreso base de liquidación establecidos en el mismo decreto. Los empleados del Congreso de la República y del Fondo de Previsión Social del Congreso que cumplan con alguno de los requisitos previstos en el artículo anterior, tendrán derecho al reconocimiento de su pensión de jubilación cuando cumplan con los requisitos de edad, tiempo de servicios,

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