CE - 110010324000201400081001SENTENCIA20230628090437

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Título
CE - 110010324000201400081001SENTENCIA20230628090437
Autor
Consejo de Estado
Categoría
Jurisprudencia
Área del derecho
Administrativo
Año
—

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN PRIMERA

Bogotá, D.C., veintitrés (23) de junio de dos mil veintitrés (2023)

CONSEJERA PONENTE: NUBIA MARGOTH PEÑA GARZÓN

Número único de radicación: 11001-03-24-000-2014-00081-00

Referencia. Medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho

Actora: HIJOS DE RIVERA S.A.

TESIS: ES PROCEDENTE LA CANCELACIÓN PARCIAL, POR NO USO, DE LA MARCA “ESTRELLA DAMM”, CUESTIONADA, IDENTIFICADA CON EL CERTIFICADO DE REGISTRO NÚM. 380 .048, TODA VEZ QUE LA

SOCIEDAD ANÓNIMA DAMM DEMOSTRÓ SU USO REAL Y EFECTIVO EN

EL MERCADO PARA DISTINGUIR “CERVEZAS”, PRODUCTOS

COMPRENDIDOS EN LA CLASE 32 DE LA CLASIFICACIÓ N

INTERNACIONAL DE NIZA.

SENTENCIA DE ÚNICA INSTANCIA

La Sala decide, en única instancia, la demanda promovida por la sociedad HIJOS DE RIVERA S.A. , mediante apoderado, en ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho, de conformidad con el artículo 138 de la Ley 1437 de 2011, tendiente a obtener las siguientes declaraciones:2

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Actora: HIJOS DE RIVERA S.A.

Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57-1) 350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co

Actora: HIJOS DE RIVERA S.A.

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1ª. Son nulas las resoluciones núms. 010217 de 18 de marzo de 2013, "Por la cual se decide la cancelación de un registro por no uso de la marca" , expedida por la Directora de Signos Distintivos de la Superintendencia de Industria y Comercio, en adelante SIC; y 00054681 de 16 de septiembre de 2013, "Por la cual se resuelve un recurso de apelación", emanada del Superintendente Delegado para la Propiedad Industrial de dicha entidad.

2ª. Que, a título de restablecimiento del derecho, se cancele totalmente por no uso el certificado de registro núm. 380.048 de la marca nominativa “ESTRELLA DAMM”, para distinguir productos de la Clase 32 de la Clasificación Internacional de Niza.

3ª. Que se ordene a la Dirección de Signos Distintivos de la SIC la publicación de la sentencia que se profiera en el presente proceso en la Gaceta de Propiedad Industrial.

I.- FUNDAMENTOS DE HECHO Y DERECHO

I.1. La actora en la demanda señaló como hechos relevantes, en síntesis, los siguientes:3

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1º: Que el 26 de octubre de 2012 presentó solicitud de cancelación por no uso en contra del registro de la marca nominativa “ESTRELLA DAMM”, de propiedad de la SOCIEDAD ANÓNIMA DAMM , que distinguía productos comprendidos en la Clase 321 de la Clasificación Internacional de Productos y Servicios para el Registro de las Marcas2.

2°: Que una vez la SIC le corrió el traslado de ley , la citada sociedad dio respuesta a la acción de cancelación por no uso argumentando que la marca nominativa “ESTRELLA DAMM ” había sido comercializad a durante los tres años anteriores a la formulación de cancelación por no uso.

3º: Que mediante la Resolución núm. 010217 de 18 de marzo de 2013 la Directora de Signos Distintivos de la SIC , por un lado, denegó la cancelación total por no uso de la marca “ESTRELLA DAMM” (nominativa) para identificar productos comprendidos en la Clase 32 de la Clasificación Internacional de Niza y, por el otro, la canceló parcialmente en el sentido de excluir los siguientes productos: “[…] Aguas minerales y gaseosas y otras bebidas no alcohólicas; bebidas y zumos de frutas; siropes y otras preparaciones para hacer bebidas […]”.

1 La marca fue concedida para distinguir los siguientes productos: “[…] Aguas minerales y gaseosas y otras bebidas no alcohólicas; bebidas y zumos de frutas; siropes y otras preparaciones para hacer bebidas ; cervezas. […]”.

1 La marca fue concedida para distinguir los siguientes productos: “[…] Aguas minerales y gaseosas y otras bebidas no alcohólicas; bebidas y zumos de frutas; siropes y otras preparaciones para hacer bebidas ; cervezas. […]”. 2 En adelante Clasificación Internacional de Niza.4

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4º: Que contra la citada resolución interpuso recurso de apelación, siendo resuelto de manera confirmatoria por el Superintendente Delegado para la Propiedad Industrial de la SIC, a través de la Resolución núm. 54681 de 16 de abril de 2013.

I.2.- Fundamentó, en síntesis, los cargos de violación, así:

Que la SIC al expedir los actos acusados violó los artículos 165, 166 y 167 de la Decisión 486 de 14 de septiembre de 2000, de la Comisión de la Comunidad Andina 3, toda vez que las pruebas aportadas por la SOCIEDAD ANÓNIMA DAMM no demuestran efectivamente el uso inequívoco, real y efectivo de la marca “ESTRELLA DAMM” (nominativa), para distinguir productos de la Clase 32 de la Clasificación Internacional de Niza.

Indicó que, a su juicio, la entidad demandada aplicó de manera errada los artículos precitados , por cuanto estimó que los documentos aportados por el tercero con interés directo en las resultas del proceso,

Clasificación Internacional de Niza.

Indicó que, a su juicio, la entidad demandada aplicó de manera errada los artículos precitados , por cuanto estimó que los documentos aportados por el tercero con interés directo en las resultas del proceso, durante la actuación administrativa, demostraban el uso real y eficiente de la marca “ESTRELLA DAMM” como distintivo de cerveza, en la cantidad, modo y regularidad que normalmente corresponde.

3 En adelante Decisión 486.5

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Que, en efecto, los documentos apreciados como pruebas por la SIC merecen importantes reparos en cuanto a su pertinencia y eficacia probatoria para demostrar el uso de la marca “ESTRELLA DAMM”, acreditado por su titular, por cuanto su uso fue esporádico y no podría calificarse como inequívoco, serio, real y efectivo de dicha marca, de acuerdo con la cantidad y modo que normalmente corresponde en consideración a la naturaleza del producto y las modalidades bajo las cuales se comercializa en el mercado.

Trajo a colación lo dispuesto en el artículo 167 de la Decisión 486, para señalar que las facturas de venta de productos marca “ESTRELLA DAMM”, aportadas por el tercero con interés directo en las resultas del proceso, para acreditar el uso de dicho signo en Perú, no dan cuenta del uso marcario serio, inequívoco, real y efectivo en atención a la naturaleza

DAMM”, aportadas por el tercero con interés directo en las resultas del proceso, para acreditar el uso de dicho signo en Perú, no dan cuenta del uso marcario serio, inequívoco, real y efectivo en atención a la naturaleza del producto amparado por el registro de la marca, como lo indi ca el ordenamiento jurídico comunitario.

Mencionó que la SOCIEDAD ANÓNIMA DAMM es una empresa reconocida a nivel internacional, con experiencia en el mundo de la cerveza, con una tradición cervecera de más de 130 años y participa con sus productos en mercados internacionales; y que de acuerdo con las características de dicha compañía el volumen de ventas de cervezas6

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identificadas con la marca en el mercado debería ser sostenido y considerable y no esporádico para poder tenerse como real, efectivo e inequívoco el uso de la marca.

De acuerdo con lo anterior, manifestó que las tres ventas puntuales se realizaron en una única ciudad de la Comunidad Andina (Lima, Perú), a un único adquiriente (E. WONG S.A.) y en dos únicas ocasiones (2 de noviembre y 15 de diciembre de 2009), es decir 2 años, 10 meses y 12 días (casi 3 años) de la fecha en que fue presentada la acción de cancelación; y que de un total de 3.229 unidades de cerveza, por un

noviembre y 15 de diciembre de 2009), es decir 2 años, 10 meses y 12 días (casi 3 años) de la fecha en que fue presentada la acción de cancelación; y que de un total de 3.229 unidades de cerveza, por un valor de $7.000.000 de pesos, aproximadamente, como lo calculó la SIC, realizadas por el grupo cervecero número uno de capital español, a su juicio, no acreditan que el uso de la marca haya sido continuado o lo suficientemente regular como para que la entidad demandada lo hubiese tenido como serio, inequívoco, real y menos como efectivo, en atención a la naturaleza del consumo masivo de los productos y al carácter internacional, exportador y de gran empresario del titular de la marca.

Sostuvo que de las anotadas circunstancias en que se realizaron las ventas, sin que el titu lar de la marca hubiese reanudado las mismas desde la tercera y última venta realizada el 15 de diciembre de 2009, demuestran que el uso dado a la marca “ESTRELLA DAMM” fue7

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esporádico y sin entidad comercial como para poder afirmar que haya permitido a los consumidores de algún país de la Comunidad Andina asociar a la marca con el producto.

Añadió que no existen pruebas de que el único adquiriente de los productos haya sido un distribuidor de cerveza u otro tipo de

permitido a los consumidores de algún país de la Comunidad Andina asociar a la marca con el producto.

Añadió que no existen pruebas de que el único adquiriente de los productos haya sido un distribuidor de cerveza u otro tipo de comerciante, ni de que haya puesto los p roductos marcados en el comercio a disposición del público consumidor, como tampoco facturas de ventas de (E. Wong S.A.) a consumidores finales, sin que nada obste para que las tres (3) compras hechas por ese único adquiriente haya sido para un uso estrict amente privado o para la reventa a consumidores aislados.

Agregó que las demás pruebas aportadas por la “SOCIEDAD ANÓNIMA DAMM”, apreciadas en los actos acusados, tales como artículos de prensa en Perú, un afiche publicitario en ese país y fotografías de estantes en las que se exhiben productos marca “ESTRELLA DAMM”, no son plena prueba del pretendido uso eficiente y real de la marca “ESTRELLA DAMM” en la sub -región andina, pues ni el afiche publicitario ni las fotografías tienen fecha cierta que pudieran dar certeza de que el uso de la marca se dio durante el período relevante para la8

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demostración de uso de la marca, como tampoco las fotografías dan cuenta de las circunstancias y lugar en que se dio el uso de la marca.

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demostración de uso de la marca, como tampoco las fotografías dan cuenta de las circunstancias y lugar en que se dio el uso de la marca.

Que por lo anter ior, las pruebas apreciadas por la SIC en los actos acusados no le permitían deducir válidamente que la marca “ESTRELLA DAMM” se encontraba en un uso serio, inequívoco, efectivo y real, respecto de “cervezas” en la sub -región andina, pues lo que aparece probado es que los productos identificados con la marca no fueron puestos en el comercio, no se encontraban disponibles para los consumidores de país alguno de la Comunidad Andina en la cantidad, regularidad y modo que normalmente corresponde a productos de consumo masivo y de bajo precio como lo son las cervezas.

Que la SIC al expedir las resoluciones acusadas vulneró los artículos 40 del CPACA; 178 y 280 del Código de Procedimiento Civil, hoy artículos 168 y 253 del Código General del Proceso; y 29 de la Constitución Política, habida cuenta que le dio valor a las pruebas allegadas por el tercero con interés directo en las resultas del proceso, cuando éstas debieron ser rechazadas por inconducentes e impertinentes.

Alegó que la SIC admitió y apreci ó como prueba de uso una comunicación de fecha de 25 de octubre de 2012, pero que contaba con un sello notarial de 26 de octubre de 2012, razón por la cual, a su9

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con un sello notarial de 26 de octubre de 2012, razón por la cual, a su9

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juicio, la fecha que debió tenerse como cierta fue esta última y no la de la comunicación.

II.- CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA

II.1. La SIC solicitó denegar las pretensiones de la demanda. Para el efecto, en síntesis, señaló que el fundamento legal de los actos demandados se ajusta plenamente a derecho y a lo establecido en las normas legales vigentes en materia marcaria.

Manifestó que las pruebas allegadas por la SOCIEDAD ANÓNIMA DAMM en el trámite administrativo, demostraron el uso real y efectivo de la marca cuestionada , “ESTRELLA DAMM” , para la comercialización de cerveza identificada con ésta, en los tres años anteriores a la presentación de la solicitud de cancelación por no uso.

Adujo que el uso de la marca “ESTRELLA DAMM” fue evidenciado en uno de los países miembros de la Comunidad Andina, como lo es Perú; y que, de conformidad con lo establecido por el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, la venta del producto identificado con la marca es el acto de uso marcario por excelencia.10

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es el acto de uso marcario por excelencia.10

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Expuso que a través de las fotografías y mode los de etiqueta que fueron aportados en el trámite administrativo se logró demostrar el uso real y efectivo de la marca objeto de controversia para uno de los productos que fueron concedidos en el registro marcario, esto es, cerveza.

II.2. La SOCIEDAD ANÓNIMA DAMM, tercero con interés directo en las resultas del proceso, solicitó denegar las pretensiones de la demanda.

Arguyó que la marca cuestionada “ESTRELLA DAMM” sí ha sido usada de manera real y efectiva para identificar cervezas, en la cantidad, modo y regularidad que corresponde, teniendo en cuenta que se trata de un producto importado en Perú, el cual es miembro de la Comunidad Andina, durante el período relevante que correspondió al 26 de octubre de 2009 y 26 de octubre de 2012.

Manifestó que “ESTRELLA DAMM” es una marca muy antigua que identifica cervezas de alto reconocimiento en España y Europa en general, razón por la que, al tratarse de un producto proveniente de otro país, está dirigido a un consumidor con ingresos suficient es para adquirir un producto importado en lugar de uno nacional, por lo que11

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adquirir un producto importado en lugar de uno nacional, por lo que11

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las cifras que se muestran en las facturas allegadas demuestran el uso en la cantidad que corresponde.

Alegó que no es necesario demostrar un éxito comercial para probar el uso de una marca, sino que, por el contrario, basta con que se acredite que el uso fue en la cantidad que normalmente corresponde, teniendo en cuenta no sólo la naturaleza del producto, sino también la modalidad de su comercialización.

Que en este caso el producto a comercializar es una cerveza importada, la cual no tiene el mismo tratamiento de una cerveza local o nacional, por lo que su nicho de negocio está orientado a una población con ingresos superiores, ya que su valor no es de acceso al del consumidor promedio, precisamente, por ser un producto proveniente de España.

Anotó que se ha esforzado por introducir la cerveza identificada con la marca “ESTRELLA DAMM” al mercado Andino, atrayendo clientes que antes consumían cervezas nacionales de menor precio ; y que es por ello, que además de haber comercializado esos productos durante el período relevante (26 de octubre de 2009 y 26 de octubre de 2012), la comercialización de los mismos ha aumentado satisfactoriamente en12

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la comercialización de los mismos ha aumentado satisfactoriamente en12

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dicho mercado, lo que demuestra, a su juicio, que la marca ha sido utilizada de manera efectiva, seria, real e inequívoca.

Mencionó que no es ella quien distribuye directamente sus productos en Perú, sino que lo hace a través de su distribuidor NEW POWER INTERNATIONAL, SAC. , tal y como se pue de observar en las diferentes facturas comerciales allegadas, quien , a su vez , le comercializa a otras empresas las cervezas “ESTRELLA DAMM”.

Sostuvo que también allegó otras pruebas para demostrar el uso normal, serio e inequívoco de la marca cuestionad a “ESTRELLA DAMM”, tales como fotografías en las que aparecen las cervezas identificadas con dicha expresión en diferentes supermercados, publicaciones en periódicos y revistas en las que se anuncia la entrada de CERVEZA ESTRELLA DAMM al mercado peruano y documentos varios relacionados con las tratativas para importar dichos productos tanto en Colombia como en Perú.

III.- TRÁMITE DE LA ACCIÓN13

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De conformidad con lo ordenado por el artículo 180 de la Ley 1437 de 20114, el 24 de abril de 2017 se llevó a cabo la Audiencia Inicial, a la cual asistieron la sociedad HIJOS DE RIVERA S.A., en su calidad de actora, así como la apoderada de parte demandada , la SOCIEDAD ANÓNIMA DAMM, como tercero con interés directo en las resultas del proceso y el agente del Ministerio Público.

En la audiencia se hizo un recuento de las actuaciones procesales surtidas, en el que se expuso que la demanda se admitió como de nulidad y restablecimiento del derecho, de conformidad con el artículo 138 del CPACA; enseguida s e procedió al saneamiento del proceso, sobre el cual las partes intervinientes no observaron ningún vicio que pudiera acarrear nulidad procesal, por lo que el Despacho sustanciador declaró debidamente saneados los vicios de nulidad relativa de que pudiere adolecer el proceso.

Habida cuenta que no se propusieron excepciones previas ni mixtas por la parte demandada, no se adoptó decisión al respecto.

Acto seguido se procedió a la fijación del litigio, en los siguientes términos:

4 En adelante CPACA.14

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términos:

4 En adelante CPACA.14

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Que el objeto del presente litigio consiste en determinar si las resoluciones núms. 010217 de 18 de marzo de 2013 y 00054681 de 16 de septiembre de 2013 , mediante las cuales la SIC canceló parcialmente por no uso el registro de la marca nominativa “ESTRELLA DAMM ”, para distinguir productos comprendidos en la Clase 32 de la Clasificación Internacional de Niza, vulneran lo dispuesto en los artículos 165, 166 y 167 de la Decisión 486; 40 del CPACA; 178 y 280 del Código de Procedimiento Civil , hoy artículos 168 y 253 del Código General del Proceso; y 29 de la Constitución Política.

Las partes manifestaron no tener objeción a la fijación del litigio en los términos expuestos.

El Despacho sustanciador dispuso tener como pruebas, en cuanto fueren conducentes y por el valor que en derecho les corresponda, los documentos aportados por las partes.

Se señaló que una vez finalizada la audiencia se suspendería el proceso para efectos de elaborar y remitir vía electrónica, por la Secretaría de la Sección Primera, la solicitud de interpretación prejudicial.15

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la Sección Primera, la solicitud de interpretación prejudicial.15

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Finalmente, las partes manifestaron no encontrar irregularidad alguna en la audiencia que pudiere viciar de nulidad las actuaciones surtidas.

Teniendo en cuenta lo anterior, se declaró saneado el proceso hasta ese momento.

IV.- ALEGATOS DE CONCLUSIÓN

IV.1La sociedad actora presentó los alegatos de conclusión de manera extemporánea.

IV.2La SOCIEDAD ANÓNIMA DAMM , tercero con interés directo en las resultas del proceso, reiteró los argumentos expuestos en su escrito de intervención. Al respecto, mencionó que el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, en la Interpretación Prejudicial rendida en este proceso, adujo que bastaba con haber usado la marca en una sola ocasión durante el período relevante para que deba reconocerse el uso de las misma y, en concordancia con ello, desvirtuar la cancelación respecto de los productos cuyo uso se demuestre.

Que lo anterio r desvirtuaba el argumento de la actora relativo a que haber vendido 1.400 unidades de cerveza era una cantidad que no cumplía con los requisitos de uso de la marca, puesto que ello s í16

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cumplía con los requisitos de uso de la marca, puesto que ello s í16

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demuestra el uso serio real y efectivo de la marca cuestionada

“ESTRELLA DAMM”.

Insistió en que las ventas de 1.400 unidades de cervezas identificadas con la marca “DAMM” en Perú, sí demuestran el uso de dicho registro dentro del período relevante.

IV.2 En esta etapa procesal, tanto la SIC como el Ministerio Públic o guardaron silencio.

V.- INTERPRETACIÓN PREJUDICIAL

El Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, en adelante el Tribunal, en respuesta a la solicitud de Interpretación Prejudicial de las normas comunitarias invocadas como violadas en la demanda, concluyó5:

“[…] 1. La cancelación parcial por no uso de la marca

1.3. El Artículo 165 de la Decisión 486 establece que la oficina nacional competente cancelará el registro de una marca a solicitud de persona interesada, cuando sin motivo justificado la marca no se hubiera utilizado en al menos uno de los Países Miembros, por su titular, por un licenciatario o por otra persona autorizada para ello durante los tres años consecutivos precedentes a la fecha en que inicie la acción de cancelación.

El tercer párrafo de dicho artículo estipula, textualmente, lo siguiente:

5 Proceso 476-IP-2018.17

precedentes a la fecha en que inicie la acción de cancelación.

El tercer párrafo de dicho artículo estipula, textualmente, lo siguiente:

5 Proceso 476-IP-2018.17

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“Artículo 165.- (….) (…) Cuando la falta de uso de una marca sólo afectara a uno o a algunos de los productos o servicios para los cuales estuviese registrada la marca, se ordenará una reducción o limitación de la lista de los productos o servicios comprendidos en el registro de la marca, eliminando aquéllos respecto de los cuales la marca no se hubiese usado; para ello se tomará en cuenta la identidad o similitud de los productos o servicios. (…)” (Énfasis agregado).

1.4. Como puede advertirse de la disposición transcrita, cuando la falta de uso de una marca solo afectara a uno o algunos de los productos o servicios para los cuales estuviese registrada la marca, la oficina nacional competente ordenará una reducción o limitación de la lista de los productos o servicios comprendidos en el registro de la marca, eliminando aquellos respecto de los cuales la marca no se usó, teniendo en cuenta la identidad o similitud de los productos o servicios de que se trate.

1.5. Lo anterior significa que si el titular prueba el uso de la marca, no para todos los productos o servicios respecto de los cuales obtuvo el registro en una clase determinada de la Clasificación Internacional de Niza, sino respecto de alguno o

1.5. Lo anterior significa que si el titular prueba el uso de la marca, no para todos los productos o servicios respecto de los cuales obtuvo el registro en una clase determinada de la Clasificación Internacional de Niza, sino respecto de alguno o algunos de ellos, conservará el registro marcario para el producto o servicio respecto del cual sí acreditó el uso de la marca, así como de todos aquellos que resulten idénticos o similares a él dentro de la referida clase y que haya obtenido el registro.

1.6. A modo de ejemplo, si una empresa tenía registrada una marca en la clase X de la Clasificación Internacional de Niza para los productos 1, 2, 3, 4 y 5, y en el procedimiento de cancelación de marca por falta de uso lograr acreditar que usó la marca únicamente respecto del producto 1, y resulta que el producto 2 es idéntico a 1 y que el producto 3 es similar a 1, entonces va a conservar el registro para los productos 2 y 3. Es decir, conservará 1 porque fue efectivamente utilizado, 2 por ser idéntico y 3 porque resulta similar.

1.7. Un producto o un servicio es similar a otro si existe un vínculo suficientemente estrecho entre ambos que pueda generar riesgo de confusión entre el público consumidor. Es decir, cuando ambos presentan las mismas propiedades y características, tienen usos o funciones idénticos o similares y, además res ultan sustitutos entre sí para el consumidor en su proceso de elección en el mercado.18

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entre sí para el consumidor en su proceso de elección en el mercado.18

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2. Carga de la prueba en la acción de cancelación de marca por no uso

[…] 2.2. La carga de la prueba en el trámite de cancelación de marca por no uso corresponde al titular del registro de la marca objeto de cancelación y no al solicitante de la cancelación, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 167 de la Decisión 486; es decir, corresponde al titular de la marca probar su uso real y efectivo, bajo apercibimiento que se cancele dicha marca.

2.3. El artículo 167 de la Decisión 486 consagra un listado enunciativo y no taxativo de los medios de prueba que pueden utilizarse para acreditar el uso de la marca. En ese sentido, el uso de la marca se podrá probar con t odos los medios de prueba permitidos en la legislación nacional. Por tal motivo, la autoridad competente, deberá evaluar todas las pruebas aportadas de conformidad con el régimen probatorio aplicable.

3. El uso efectivo de la marca: La puesta o disponibi lidad de los productos en el mercado.

[…]

3.3. Al respecto, el Artículo 166 de la Decisión 486 plantea los supuestos bajo los cuales se entiende que la marca se encuentra en uso, conforme a continuación se detalla:

a) Cuando los productos o servicios que ella distingue han sido

3.3. Al respecto, el Artículo 166 de la Decisión 486 plantea los supuestos bajo los cuales se entiende que la marca se encuentra en uso, conforme a continuación se detalla:

a) Cuando los productos o servicios que ella distingue han sido puestos en el comercio o se encuentran disponibles en el mercado bajo esa marca, en la cantidad y el modo que normalmente corresponde, teniendo en cuenta la naturaleza de los productos o servicios y las modalidades bajo las cual es se efectúa su comercialización en el mercado.

b) Cuando distinga exclusivamente productos que son exportados desde cualquiera de los países miembros, según lo establecido en el párrafo anterior.

c) El uso de marca en modo tal que difiera de la forma en que fue registrada solo en cuanto a detalles o elementos que no alteren su carácter distintivo.

[…]

3.7. Para probar el uso efectivo de una marca, el titular de esta debe acreditar con pruebas directas o indirectas que ofertó al mercado—que ofreció a los consumidores—los bienes o servicios19

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(en adelante, producto) identificados con su marca. Así, por ejemplo, que tiene un establecimiento abierto al público, que contrató publicidad y, de ser el caso, las ventas o transacciones que hubiera realizado.

3.8. Debe tenerse presente que el sentido de lo establecido en el Artículo 165 de la

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