CE - Auto interlocutorio 11001032700020240001700 de 2025

Radicado: 11001-03-27-000-2024-00017-00 (28596)

Demandante: VM LEGAL S.A.S

1 Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57-1) 350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN CUARTA

CONSEJERO PONENTE (E): WILSON RAMOS GIRÓN

Bogotá D.C., diecisiete (17) de enero de dos mil veinticinco (2025)

Referencia: NULIDAD Radicación: 11001-03-27-000-2024-00017-00 (28596)

Demandante: VM LEGAL S.A.S.

Demandado: MINISTERIO DE HACIENDA Y CRÉDITO PÚBLICO

AUTO – SUSPENSIÓN PROVISIONAL

Procede el Despacho a resolver la soli citud de medida cautelar formulada por la parte actora, en la que solicita se decrete la suspensión provisional de los efectos de los siguientes apartes d el artículo 1.2.1.5.1.21. del D ecreto Único Reglamentario 1625 de 2016, expedido por el Ministerio de Hacienda y Crédito Público1:

«Artículo 1.2.1.5.1.21. El concepto de egreso para los contribuyentes a que s e refiere el artículo 1.2.1.5.1.2. de este Decreto comprende los costos y gastos devengados contablemente en el año o periodo gravable, aplicando las limitaciones, excepciones de que trata el Título I de l Libro Primero del Estatuto Tributario y demás requi sitos

contablemente en el año o periodo gravable, aplicando las limitaciones, excepciones de que trata el Título I de l Libro Primero del Estatuto Tributario y demás requi sitos y condiciones allí previstos.

Se exceptúan de lo anterior las limitaciones relacionadas con los tributos pagados en desarrollo de la actividad meritoria de la entidad.

Cuando se incurra en egresos devengados para el desarrollo de la actividad merit oria, estos serán deducibles sin que necesariamente se encuentren asociados a la realización de un ingreso. Lo anterior, sin perjuicio de las limitaciones y excepciones mencionadas.

La ejecución de benefic ios netos o excedentes de años anteriores no const ituye egreso del ejercicio.

Parágrafo. Las donaciones que se reali cen en cumplimiento de lo previsto en el artículo 357 del Estatuto Tributario y el artículo 1.2.1.4.8. de este Decreto, podrán ser tratadas como eg reso procedente, en el periodo gravable en que la donación sea efectivamente realizada.

El incumplimiento de lo previsto en el artículo 357 del Estatuto Tributario y en el artículo 1.2.1.4.8. de este Decreto, dará lugar a la aplicación de la tarifa del veinte por ciento (20%) de conformidad con lo establecido en el numeral 2 del artí culo 1.2.1.5.1.36. de este Decreto, o como una renta líquida por rec uperación de deducciones, según corresponda.»

SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR

La parte demandante solicitó como m edida cautelar , se decre te la suspensión

corresponda.»

SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR

La parte demandante solicitó como m edida cautelar , se decre te la suspensión provisional de los apartes demandados del artículo 1.2.1.5.1.21 del Decreto 1625 de

1 Por medio del cual se expide el Decreto Único Reglamentario en materia tributaria.Radicado: 11001-03-27-000-2024-00017-00 (28596)

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2016, expedido por el Ministerio de Hacienda y Cr édito Público, con fundamento en lo siguiente:

Los apartes acusados exceden la facultad reglamentaria en cabeza del ejecutivo, toda vez q ue desconocen el alcance de l artículo 357 del ET, que establece los requisitos para la procedencia de los egresos de las entidades sin ánimo de lucro.

En el presen te asunto se encuentra demostrada la exis tencia del perjuicio , en la medida que , para la determinación de sus egresos, las citadas entidades deben acogerse al régimen de las sociedades comerciales, en desconocimiento del régimen preferencial que les asiste, en atención a su naturaleza y función social.

TRÁMITE

Por auto de 19 de junio de 20 24, se corrió traslado de la solicitud de suspensión provisional a la parte demandada, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 233 del CPACA.

TRÁMITE

Por auto de 19 de junio de 20 24, se corrió traslado de la solicitud de suspensión provisional a la parte demandada, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 233 del CPACA.

El Ministerio de Hacienda y Crédito Público, a través de apodera do, se opuso a la solicitud de medida cautelar, con fundamento en lo siguiente:

No se acredita el motivo por el cual la medida solicitada es necesaria para proteger el objeto del proceso, el cumplimiento y la efectividad de la sentencia, pues no existe evidencia que permita concluir que al no ser decretada se afecte alguna garantía de orden legal o constitucional para la parte demandante.

Los motivos alegados por la actora no cuentan con una carga argumentativa o probatoria que evidencien un indicio de ilegalidad de los apartes demandados.

Tampoco se expuso el criterio de proporcionalidad, pues no se explica por qué razón no decretar la medida cautelar resulta más gravoso que ordenar la suspensión de los efectos de los apartes acusados.

CONSIDERACIONES

Sobre el contenid o y alcance de las medidas cautelares, el art ículo 230 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, prevé:

«ARTÍCULO 230. CONTENIDO Y ALCANCE DE LAS MEDIDAS CAUTELARES. Las medidas cautelares podrán ser preventivas, conservativas, anticipativas o de suspensión, y deberán tener relación directa y necesaria con las pretensiones de la demanda. Para el efecto, el Juez o Magistrado Ponente podrá decretar una o varias de las siguientes medidas:

(…)

y deberán tener relación directa y necesaria con las pretensiones de la demanda. Para el efecto, el Juez o Magistrado Ponente podrá decretar una o varias de las siguientes medidas:

(…)

5. Impartir órden es o impon erle a cualquiera de las partes del pr oceso obligaciones de hacer o no hacer.»

El artículo 231 ibidem, señala:

«ARTÍCULO 231. REQUISITOS PARA DE CRETAR LAS MEDIDAS CAUTELARES .

Cuando se pretenda la nulidad de un acto admin istrativo, la suspensi ón provisi onal deRadicado: 11001-03-27-000-2024-00017-00 (28596)

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sus efectos p rocederá por viol ación de las disposiciones invocadas en la demanda o en la solicitud que se realice en escrito separa do, cuando tal violación surja del análisis del acto demandado y su confrontación con las normas superiores invocadas como violadas o del estudio de las pr uebas all egadas con la solic itud. Cuando adicionalmente se pretenda el restablecimiento del derecho y la inde mnización de perjuicios deberá probarse al menos sumariamente la existencia de los mismos.

(…).»

Teniendo en cue nta que el medio de control instaurado fue el de nulidad, la suspensión provisional tendría vocación de prosperidad si la violación surge del análisis de los apartes normativos demandados y su confrontaci ón co n la norma superior invocada.

suspensión provisional tendría vocación de prosperidad si la violación surge del análisis de los apartes normativos demandados y su confrontaci ón co n la norma superior invocada.

NORMA ACUSADA NORMA VIOLADA

Decreto 1625 de 2016

Artículo 1.2.1.5.1.21. El concepto de egreso para los contribuyentes a que se refiere el artículo 1.2.1.5.1.2. de este Decreto comprende los costos y gastos devengados contablemente en el año o periodo gravable, aplicando las limitaciones, excepciones de que tra ta el Título I de l Libro Primero del Estatuto Tributario y demás requisitos y condiciones allí previstos.

Se exceptúan de lo anterior las limitaciones relacionadas con los tributos pagados en desarrollo de la actividad meritoria de la entidad.

Cuando se incurra en egresos devengados para el desarrollo de la actividad meritoria, estos serán deducibles sin que necesariamente se encuentren asociados a la realización de un ingreso. Lo anterior, sin perjuicio de las limitaciones y excepciones mencionadas.

La ejecución de benefic ios netos o excedentes de años anteriores no constituye egreso del ejercicio.

Parágrafo. Las donaciones que se reali cen en cumplimiento de lo previsto en el artículo 357 del Estatuto Tributario y el artículo 1.2.1.4.8. de este Decreto, podrán ser tratadas como eg reso procedente, en el periodo gravable en que la donación sea efectivamente realizada.

El incumplimiento de lo previs to en el

Decreto, podrán ser tratadas como eg reso procedente, en el periodo gravable en que la donación sea efectivamente realizada.

El incumplimiento de lo previs to en el artículo 357 del Est atuto Tributario y en el artículo 1.2.1.4.8. de este Decreto, dará lugar a la aplicación de la tarifa del veinte por c iento (20%) de conformidad con lo establecido en el numeral 2 del artículo 1.2.1.5.1.36. de este Decreto, o como una renta líquida por recuperación de deducciones, según corresponda.

Estatuto Tributario

Artículo 357. Determinación del beneficio neto o excedente. Para determinar el beneficio neto o excedente se tomará la totalidad de los ingresos, cualquiera sea su naturaleza, y se restará el valor de los egre sos de cualquier naturaleza, que tengan relación de causalidad con los ingresos o con el cumplimie nto de su objeto social de conformidad con lo dispuesto en este Título, incluyendo en los egresos las inversiones que hagan en cumplimiento del mismo.

Parágrafo. El valor de la donación que se efectúe en el respectivo periodo gravable podrá tratarse como egreso procedente, cuando las entidades del régimen tributario especial de que trata el artículo 19 del Estatuto Tributario, cuyo objeto social y actividad meritoria corresponda a la establecida en el numeral 12 del artículo 359 de este estatuto, efectúen donaciones a entidades del régimen tributario especial del artículo 19 del Estatuto Tributario, siempre y cuando estas entidades con la donación ejecuten acciones directas en el territorio nacional de cualquier

este estatuto, efectúen donaciones a entidades del régimen tributario especial del artículo 19 del Estatuto Tributario, siempre y cuando estas entidades con la donación ejecuten acciones directas en el territorio nacional de cualquier actividad meritoria, de que tratan los numera les 1 al 11 del artículo 359 del mismo estatuto. El tratamiento previsto en este parágrafo no dará lugar a la aplicación del descuento tributario de que trata el artículo 257 del Estatuto Tributario, ni a sobre deducciones.

El incumplimiento de lo previst o en el inciso primero de este parágrafo dará lugar a considerar este egreso como improcedente o como u na renta líquida por recuperación de deducciones, según corresponda.Radicado: 11001-03-27-000-2024-00017-00 (28596)

Demandante: VM LEGAL S.A.S

4 Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57-1) 350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co

De la confront ación de l os apartes demandados y la disposición trasc rita, el Despacho considera que no es procedente el dec reto de la suspensión provisi onal solicitada, en tanto que no surge la vulneración señalada por la parte demandante.

En efecto, del examen preliminar que se efec túa en esta etapa proces al, no se advierte el exceso en la potest ad reglamentaria por parte del e jecutivo, pues para determinar si es improcedente o no la observancia de las limitaciones y excepciones que regu lan los costos y gastos contenidos en el Título I del Libro P rimero del

advierte el exceso en la potest ad reglamentaria por parte del e jecutivo, pues para determinar si es improcedente o no la observancia de las limitaciones y excepciones que regu lan los costos y gastos contenidos en el Título I del Libro P rimero del Estatuto Tributario, respecto de los egresos para la determinación de l beneficio neto o excede nte, se requiere un estudio de fon do que va más allá del análisis comparativo propio de la medida cautelar de suspensión provisional de los efectos de un acto administrativo.

Debe precisa rse que, si bien en esta etapa el juez no se limita a verificar si se presenta o no una infracción manifiesta entre la s d isposiciones demandadas y las invocadas como vulneradas, lo cierto es que cuando se pretende la suspensión provisional de los efectos de una norma o de acto administrativo, el análisis no puede reemplazar o anticipar el que se realiza al momento de proferir la sentencia.

En mérito de lo expuesto, se

RESUELVE

PRIMERO.- NIÉGASE la medida cautelar solicitada por la parte demandante.

SEGUNDO.- RECONÓCESE personería al doctor Juan Leonardo Álvarez Arévalo, como apoderado del Ministerio de Hacienda y Crédito Público, en los términos y para los efectos del poder conferido.

Notifíquese y cúmplase.

(Firmado electrónicamente)

WILSON RAMOS GIRÓN

Consejero