CGR - Concepto EE0078954 de 2015

CONTRALOR!A I

OFICINA

GENERAL DE LA REPÚBLICA IJURÍDICA

80112 Bogotá, D.C.

ContraloriaGeneraldelaRepública: :SOD24-06-201514:55

AlContestarCiteEsteNo.: 2016EE0078954Fol:2Anex:0FA:0

ORIGEN 80112-OFICINAJURIDICA/MARTHAJULIANAMARTINEZBERMEO DESTINOELIZABETHBATALLAURBAY

ASUNTO FONDOSPARAFISCALES.CONTROLCGR

OBS 2015EE0078954 IIIlllllllllllllIIIIIlllllllllllllllllllllIIII Doctora

ELIZABETH BATALLA URBAY

elizabethbatallaurbav@hotmail.com

ASUNTO: FONDOS PARAFISCALES-CONTROLCGR

Respetadadoctora Elizabeth:

1. ANTECEDENTE.

Esta Oficina recibió su comunicación solicitando el decreto que permite a la Contraloria Generalde la Repúblicavigilar a losfondos parafiscalesen Colombia.

2. ALCANCE DELCONCEPTO.

Los conceptos emitidos por la Oficina Jurídica de la Contraloria General de la República, son orientaciones de carácter general que no comprenden la solución directade problemasespecíficos, niel análisisde actuacionesparticulares. Encuanto asu alcance, nosondeobligatoriocumplimiento o ejecución, nitienen el carácter de fuente normativa y sólo pueden ser utilizados para facilitar la interpretación y aplicación de las normasjurídicas vigentes, en materia de control fiscal. Por lo anterior, la competencia de la Oficina Jurídica para absolver consultas se limitaaaquellasqueformulen lasdependencias internasde laCGR, losempleados

de las mismas y las entidades vigiladas "sobre interpretación y aplicación de las disposiciones legales relativas al campo de actuación de la Contraloria General"1, así como las formuladas por las contralorías territoriales "respecto de la vigilancia de la gestión fiscal y las demás materias en que deban actuar en armonía con la Contraloria General"2y las presentadaspor laciudadanía respectode "la consultas de ordenjurídico que leseanformuladas a laContraloriaGeneralde la República"3. 1Art.43,numeral4delDecretoLey267de2000. sArt.43,numeral5delDecretoLey267de2000. 3Art.43,numeral12delDecretoLey267de2000. Carrera9No.12C-10piso8PBX:6477000(cid:127) Bogotá,D.C.(cid:127) Colombia(cid:127) www.contraloria.gov.co

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GENERAL OE LA REPÚBLICA IJURÍDICA

DoctoraElizabethBatallaUrbay Página2de4 Eneste orden, mediantesu expedición se busca"orientar a lasdependencias de la Contraloría General de la República en la correcta aplicación de las normas que rigenparalavigilanciade lagestiónfiscally"asesorarjurídicamente a lasentidades que ejercen elcontrolfiscal en el nivelterritorialy a lossujetos pasivosdevigilancia cuando éstos losoliciten"5. Finalmente se aclara que no todos los conceptos implican la adopción de una doctrina e interpretación jurídica que comprometa la posición institucional de la ContraloríaGeneralde la República, porquede conformidad con lodispuesto en el

artículo43, numeral 16sdel DecretoLey267de 2000, esta calidad solo latienen las posiciones jurídicas que hayan sido previamente coordinadas y con la(s) dependencia(s) implicada(s).

3. CONSIDERACIONESJURIDICAS.

3.1. RECURSOS PARAFISCALES SEGÚN LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA

Y LA LEY.

Elartículo 150,numeral12delaCartaPolítica,confierealCongresodelaRepública lafacultad de: "Establecercontribucionesfiscalesyparafiscalesenloscasosybajo lascondicionesqueestablezcalaley." Esasí como lascontribucionesparafiscales, son deorden constitucional,y su regulación,tanto parasu señalamiento como para su desarrollo,fue atribuido al legislador. Enefecto, laleyregulólascontribucionesparafiscales,en elartículo29del Estatuto Orgánicodel Presupuesto,de lasiguientemanera:"Soncontribucionesparafiscales los gravámenes establecidos con carácter obligatorio porla ley, que afectan a un determinadoyúnicogruposocialyeconómicoyseutilizanparabeneficiodelpropio sector.7 El manejo, administración y ejecución de estos recursos se hará exclusivamente en forma dispuesta en la ley que los crea y se destinarán sólo al objetoprevistoenella, lomismoquelosrendimientosyexcedentesfinancieros que resultenalcierre delejercicio contable. Lascontribucionesparafiscalesadministradasporlosórganosqueformenpartedel presupuesto generalde la Naciónse incorporarán alpresupuesto solamente para

4Art.43,numeral11delDecretoLey267de2000. 5Art.43,numeral14delDecretoLey267de2000. 6Art.43.OFICINAJURIDICA.SonfuncionesdelaOficinaJurídica:(...)16.Coordinarconlasdependenciaslaadopcióndeunadoctrinae interpretaciónJurídicaquecomprometalaposicióninstitucionaldelaContraloríaGeneraldelaRepúblicaentodasaquellasmateriasquepor suimportanciaameritendichopronunciamientooporimplicarunanuevaposturadenaturalezajurídicadecualquierorden. 7Elartículo29delDecreto111de1996,establecequesoncontribucionesparafiscaleslosgravámenesestablecidosc_oncarácterobligatorio porlaLey,queafectanaundeterminadoyúnicogruposocialoeconómicoyseutilizanparabeneficiodelpropiosector _Carrera9aNo.12C-10Piso8PBX:6477000(cid:127) Bogotá,D.C.(cid:127) Colombia(cid:127) www.contraloria.gov.co

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GENERAL DE LA REPÚBLICA IJURÍDICA DoctoraElizabethBatallaUrbay Página3de4 registrarla estimaciónde sucuantíayen capítulo separado de lasrentasfiscalesy surecaudo será efectuadoporlosórganosencargados de suadministración" El mencionado artículo, recoge los elementos característicos de la parafiscalidad: unorigen legal; su recaudoy destinación en un sector específico; el beneficio para dicho sector; y, su manejo porfuera del presupuesto. Así las cosas, los parafiscales son recursos públicos, que pertenecen al Estado,

aunque estén destinados a favorecer solamente al grupo, sector o gremio que los tributay su controlfiscal corresponde a losorganismos de control. La Corte Constitucional, mediante Sentencia C-152 de 1997, Magistrado Ponente Jorge Arango Mejía, sobre el tema señaló: "Segúnla Constituciónylaleyorgánica de presupuesto, y de conformidad con la jurisprudencia de esta Corte, las características esenciales de las contribuciones parafiscales son: 1a. Son obligatorias, porque se exigen, como todos los impuestos y contribuciones, en ejercicio delpodercoercitivo delEstado;2a. Gravan únicamente ungrupo, gremio osectoreconómico;3a. Seinviertenexclusivamente enbeneficiodelgrupo, gremio osectoreconómicoquelastributa;4a. Sonrecursospúblicos,pertenecenalEstado, aunque están destinados a favorecer solamente algrupo, gremio o sector que los tributa; 5a. Elmanejo, la administraciónyla ejecución de losrecursosparafiscales pueden hacerse por personas jurídicas de derecho privado (generalmente asociaciones gremiales), en virtud de contrato celebrado con la Nación, de conformidadcon laleyque crea las contribuciones, o "porlosórganos que forman parte delpresupuesto general de la Nación; 6a. Elcontrol fiscal de los recursos originadosenlascontribucionesparafiscales,paraqueseinviertande conformidad conlasnormasquelascrean, correspondealaContraloríaGeneraldelaRepública; 7a. Lascontribucionesparafiscales son excepcionales. Así lo consagra elnumeral 12delartículo 150delaConstituciónPolíticaalfacultaralCongresoparaestablecer

"excepcionalmente, contribucionesparafiscalesenloscasosybajolascondiciones queestablezca laley". Ahora bien, como lo preceptúa la ley orgánica del presupuesto, el manejo, la administración y laejecución de los recursos parafiscales no administrados por los órganos queformen parte del presupuesto Generalde la Nación (inc. 2, art. 29 del estatuto orgánico del presupuesto) "se hará exclusivamente en la forma dispuesta enlaleyqueloscreaysedestinaránsóloalobjetoprevistoenella..." (Incisoprimero del artículo citado). Carrera9aNo.12C-10Piso8PBX:6477000(cid:127) Bogotá,D.C.(cid:127) Colombia(cid:127) www.contraloria.gov.co

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3.2. CONTROL FISCALA LOS RECURSOS PARAFISCALES.

De conformidad con lo dispuesto en el artículo 267 de la Constitución Política, el controlfiscal esunafunción públicade competenciade laContraloríaGeneralde la república, la cual vigila la gestión fiscal de la administración y de los particulares cuando manejanfondos o bienesde laNación. La Ley42 de 1993,"Sobrelaorganización delsistema de controlfiscalfinancieroy los organismos que lo ejercen" establece en el artículo 28: "La vigilancia de la gestión fiscal de las entidades que administren o manejen contribuciones parafiscales, será ejercida porlos respectivos órganos delcontrol fiscal, según el

ordenalque éstaspertenezcanenlostérminos establecidosen lapresenteLey." Se concluye entonces que la vigilancia y control fiscal de las entidades que administreny manejencontribucionesparafiscales,seráejercidaporlosrespectivos órganosde controlfiscal, según elorden alque pertenezcan. Cordialmente, . RMEO DirectoraOficinaJurídica Proyectó:CieloEslavaBooWÿemJJÿ Revisó:LucenlthMuñozArénateÿ-.' N.R. 2015ER0051568 ' Carrera9aNo.12C-10Piso8PBX:6477000ÿ Bogotá,D.C.(cid:127) Colombia(cid:127) www.contraloria.gov.co