TSDJ ANT SCF - 05761318900120080021002-(07-04-2025)

REPÚBLICA DE COLOMBIA

TRIBUNAL SUPERIOR DE ANTIOQUIA

SALA CIVIL – FAMILIA

Medellín, siete de abril de dos mil veinticinco

Proceso : Deslinde y amojonamiento – Oposición Asunto : Apelación de auto

Ponente : WILMAR JOSÉ FUENTES CEPEDA Consecutivo : 93

Demandante : Dora Estela Jiménez Foronda

Demandado : Óscar de Jesús Jiménez García Radicado : 05761318900120080021002

Consecutivo Sría. : 0589-2025

Radicado Interno : 0100-2025

Decisión : Ejerce control de legalidad

Síntesis: En la etapa ordinaria o verbal del proceso es viable que un opositor plantee su derecho a la zona que le segregó el deslinde, por haberla adquirido por prescripción, en cuyo caso lucen aplicables las reglas especiales del artículo 375 del Código General del Proceso. Aunque las nulidades esgrimidas por los apelantes no prosperaron por motivos formales de legitimación y oportunidad, se hizo control de legalidad con el fin de asegurar la aplicación de tales reglas especiales y precaver una decisión inhibitoria.1

ASUNTO A TRATAR

Se recibió en esta Corporación el expediente en que se contiene el proceso declarativo de deslinde y amojonamiento otrora seguido entre Dora Estela Jiménez Foronda y Jean Pierre Klebber Dupont, a cuya terminación se promovieron sendas demandas de oposición por la demandante, Donald Eugene Urch, María Elena de las Mercedes Serna Martínez, Óscar de Jesús Jiménez García, Luz Miriam Osorno

Foronda y Jean Pierre Klebber Dupont, a cuya terminación se promovieron sendas demandas de oposición por la demandante, Donald Eugene Urch, María Elena de las Mercedes Serna Martínez, Óscar de Jesús Jiménez García, Luz Miriam Osorno Arredondo y Jairo Hernán Salazar Escobar, a efectos de surtir los sendos recursos de apelación interpuestos contra el auto que el Juzgado Promiscuo del Circuito de Sopetrán dictó en audiencia del 14 de noviembre del año pasado, mediante el cual rechazó de plano las solicitudes de nulidad allí mismo presentadas.

ANTECEDENTES

1. Los antecedentes del proceso subyacente de deslinde constan en el auto que esta Corporación dictó el 15 de marzo de 2023 al resolver negativamente una

1 Esta síntesis ha sido preparada únicamente para la conveniencia del lector y no constituye parte de la motivación ni del contenido de la providencia (cfr. CGP, arts. 279 y 280).2

Apelación de auto – Radicado: 05761318900120080021002 previa solicitud de nulidad, y a ellos se remite ahora brevitatis causa, toda vez que no ha intervenido un hecho modificativo de los mismos.2

2. Después de esa calenda, el Juzgado Promiscuo del Circuito de Sopetrán proveyó sobre la admisión de las oposiciones faltantes en auto de 12 de enero del año pasado. Vencido el término de traslado de las demandas sin que nadie hiciera pronunciamiento, se pasó a fijar fecha de audiencia en auto del 18 de marzo, luego reprogramada en autos del 6 de mayo, 16 de julio y 23 de septiembre. Contra tales

pronunciamiento, se pasó a fijar fecha de audiencia en auto del 18 de marzo, luego reprogramada en autos del 6 de mayo, 16 de julio y 23 de septiembre. Contra tales providencias no se propuso ningún recurso ni se expresó inconformidad.

3. Llegada la audiencia, varios de los demandados-opositores presentaron peticiones de nulidad. Por una parte, el apoderado de María Elena de las Mercedes Serna Martínez arguyó que se venía dando un trámite equivocado a la pretensión de pertenencia en que se funda la demanda de oposición, lo cual, a su juicio, hacía indispensable que se cumplieran todas las formalidades del canon 375-par 1.° del Código General del Proceso. Por otro lado, el vocero judicial de Luz Miriam Osorno Arredondo y Jairo Hernán Salazar Escobar coincidió en que se habían omitido las formalidades propias de la prescripción adquisitiva cuando se le propone por la vía exceptiva, de modo que, si se sigue la oposición en su estado actual, se terminaría en una decisión inhibitoria o formalmente insatisfactoria.

4. El juez desestimó las nulidades así propuestas bajo el argumento de que las pretensiones de pertenencia desnaturalizaban la oposición al deslinde, habida cuenta que éste sólo apunta a rebatir la línea divisoria, mientras que aquellas son percutores de un debate mucho más amplio que debe ser seguido por otra cuerda procesal. De ahí adujo que «los opositores no pueden valerse de la demanda de oposición para […] configurar una declaratoria de prescripción adquisitiva de dominio del área de terreno en controversia […] que haya admitido la demanda frente a unos hechos que relacionaron unos

para […] configurar una declaratoria de prescripción adquisitiva de dominio del área de terreno en controversia […] que haya admitido la demanda frente a unos hechos que relacionaron unos hechos y unas pretensiones entre las cuales se presenta la prescripción adquisitiva, eso es una decisión de fondo que debe tomarse dentro del procedimiento».

5. Contra esta determinación recurrieron ambos apoderados en reposición y en subsidiaria apelación. Puesto que el recurso horizontal fue negado por el juez originario, con argumentos sustancialmente similares, se concedió el vertical para ante esta Corporación en el efecto devolutivo.3

2 Cuaderno de primera instancia: archivo 028. 3 El expediente fue remitido a esta Sala desde el 18 de noviembre pasado. Sin embargo, él sólo vino a ser repartido al suscrito magistrado en 4 de marzo hogaño. En autos obra la siguiente constancia por parte de un escribiente de la Secretaría de esta Sala Especializada: «El día de hoy 04-03-2025, se acercó a esta Secretaría el Abogado Juan Galeano a fin de indagar por el proceso 05761 31 89 001 2008 00210 01 del Juzgado Promiscuo del Circuito de Sopetrán - Antioquia, indicando que del Juzgado de origen le señalaron que se encontraba en el Tribunal surtiendo un recurso de apelación. Consultado el Sistema de Siglo XXI y el correo electrónico, no se encontró expediente remitido a esta Secretaría; en vista de lo anterior se estableció comunicación telefónica con e l referido Juzgado, allí atendió el Oficial Mayor, indicado que el expediente había sido remitido a la oficina Judicial para ser sometido a reparto y allegó la constancia de envío por correo electrónico de dicho proceso a la Oficina Judicial el 18 -11allí atendió el Oficial Mayor, indicado que el expediente había sido remitido a la oficina Judicial para ser sometido a reparto y allegó la constancia de envío por correo electrónico de dicho proceso a la Oficina Judicial el 18 -112024. Se estableció comunicación con la Oficina Judicial e indicaron que realizada la búsqueda no se encontró el citado correo electrónico, indican que pudo haber sido rechazado o que nunca llegó »; vid. archivo 049.3

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RECURSOS DE APELACIÓN

El apoderado de Serna Martínez expuso lo que a continuación se resume:

a) El artículo 404 del Código General del Proceso «abre una puerta» para alegar la prescripción adquisitiva como acción o excepción dentro de la oposición a la diligencia de deslinde, en cuyo caso debe seguirse el procedimiento verbal consagrado en el canon 375 eiusdem como un «pequeño proceso» dentro del de apeo.

b) Comoquiera que el despacho sí admitió las demandas de oposición soportadas en hechos y peticiones de prescripción adquisitiva, está obligado a regir el sobredicho trámite.

c) No aplicar ese trámite significa caer en la causal de nulidad prevista en el numeral 8.° del artículo 133 del estatuto adjetivo, toda vez que necesariamente se está omitiendo la citación de aquellas personas referidas en el artículo 375-7 eiusdem.

Por su parte, el vocero de Osorno Arredondo y Salazar Escobar arguyó:

d) En la oposición al deslinde sí se admite el trámite del proceso verbal de pertenencia. Postergar el debate a un proceso separado llevaría

Por su parte, el vocero de Osorno Arredondo y Salazar Escobar arguyó:

d) En la oposición al deslinde sí se admite el trámite del proceso verbal de pertenencia. Postergar el debate a un proceso separado llevaría indefectiblemente a una sentencia inhibitoria en este, habida cuenta que no podría declararse la prescripción invocada en las demandas ya admitidas a trámite por el juzgado.

e) La posición esgrimida por el juez dejaría sin efectos prácticos el auto admisorio, porque no tendría sentido haber admitido dos demandas con aspiraciones de pertenencia, y luego rehusarles su trámite, algo que también redundaría en el análisis probatorio.

Los demás extremos procesales no presentaron recurso ni se pronunciaron viva voce durante el traslado de los arriba referidos.

CONSIDERACIONES

1. La apelación sometida a la cognición de esta Sala Unitaria es procedente porque concierne a un auto que despachó negativamente una solicitud de nulidad procesal en primera instancia (CGP, arts. 31-1, 35, y 321-6).

En el caso de la apelación de autos, debe acotarse que el superior resuelve de plano, hecha la «sustentación ante el juez que dictó la providencia», y sin guardar más argumentos que los antes explanados (ibíd., arts. 322-3 y 326-inc. 2.°). Es por esto que no hay cabida a la sustentación adicional que el vocero de Osorno Arredondo y Salazar Escobar sugirió durante su intervención oral (ibíd., arts. 7 y 13).4

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y Salazar Escobar sugirió durante su intervención oral (ibíd., arts. 7 y 13).4

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2. Descendiendo al sub examine, el Tribunal destaca que el disenso de los dos recurrentes gira sobre el eje de la nulidad que supuestamente dejó de declarar el juez de primer grado, y la cual hacen consistir, básicamente, en que no se viene dando aplicación a las ritualidades previstas por el artículo 375 del Código General del Proceso, v. gr., la instalación de la valla o el emplazamiento de terceros, siendo éstas indispensables para poder acometer el fondo de sus demandas de oposición con sendas pretensiones de prescripción adquisitiva del dominio.

Cada apoderado se soportó en una causal diferente de nulidad. El de Serna Martínez invocó la 8.a, centrándose en la ausencia de citación y de emplazamiento frente a terceros (ibíd., art. 375-6/7/8/9). El de Osorno Arredondo y Salazar Escobar tornó a la 5.a con el argumento de que se estaban omitiendo aquellas pruebas que el legislador antepuso obligadamente a la pertenencia, v. gr., la inspección judicial o el pronunciamiento de ciertas entidades públicas (ibíd., art. 375-6/9).

3. En lo que hace a la causal 8.a, salta a la vista que está llamada al fracaso por ausencia de legitimación y de oportunidad en su planteamiento.

Dedúcese la falta de legitimación por la sencilla razón de que la proponente no es una de las personas supuestamente vulneradas por el defecto de la citación

por ausencia de legitimación y de oportunidad en su planteamiento.

Dedúcese la falta de legitimación por la sencilla razón de que la proponente no es una de las personas supuestamente vulneradas por el defecto de la citación emplazatoria. De hecho, fue ella quien propuso una de las demandas de oposición al deslinde que andan en curso. Luego es claro que no está legitimada para alegar una nulidad en nombre de terceros aún ignotos (CGP, arts. 134 y 135 in fine).

Sobre este particular ha sido expresa la Corte Suprema de Justicia:

[...] no es suficiente que el asunto padezca de por lo menos una anomalía capaz de estructurar alguno de los motivos de anulación, sino que es indispensable que “quien haga el planteamiento se halle debidamente legitimado al efecto; ello en razón de que prevalido de dicha causal puede concurrir únicamente aquella parte a quien de manera trascendental el vicio le produzca daño, le cause un perjuicio tal, al punto que legalmente le afecte o pueda afectarle sus derechos correlativos, como así ciertamente surge de los artículos 142 y 143 del Código de Procedimiento Civil, pues ‘si se tiene en cuenta el principio de la trascendencia, se puede sentar como regla general la de que está legitimado para alegar una nulidad procesal quien a causa del vicio haya sufrido lesión o menoscabo de sus derechos’ (G.J., t. CLXXX, pág. 193)” (Sent. 035, abr. 12/2004, exp. 7077).

Dentro del escenario acabado de reseñar, por averiguado se tiene que la nulidad amparada

12/2004, exp. 7077).

Dentro del escenario acabado de reseñar, por averiguado se tiene que la nulidad amparada en el numeral 9º del artículo 140 ibídem –“cuando no se practica en legal forma la notificación a personas determinadas, o el emplazamiento de las demás personas aunque sean indeterminadas, que deban ser citadas como partes”– solo podrá ser reclamada por los sujetos de derecho indebidamente notificados o emplazados, o sea, como lo dice el artículo 143 ejusdem, “solo podrá alegarse por la persona afectada”, ya que, cual lo tiene sentado la doctrina de la Sala, en lo atañadero a la mencionada causal “si bien es cierto que no puede ser puesta en conocimiento para que los indebidamente citados la convaliden, lo que la convierte virtualmente en insubsanable, no lo es menos qu e ello no significa que cualquiera de las partes resulte habilitada para alegarla , puesto que en el punto se mantiene inquebrantable la exigencia conforme a la cual solo puede proponerla quien se encuentre legitimado para ello, es decir, aquel que no hubie re sido citado al proceso, sin perjuicio de que el juez de instancia la decrete dentro de las5

Apelación de auto – Radicado: 05761318900120080021002 oportunidades que para ello le otorga la ley” (sent., abr. 28/95, reiterada, entre otras, en sent., feb. 22/2000).

Lo expuesto en precedencia lleva a afirmar que la parte a quien la anomalía no le irrogue perjuicio, carece, por tanto, de legitimación para plantearla , pues las nulidades por indebida representación o falta de notificación o emplazamiento, “no pueden ser invocadas

perjuicio, carece, por tanto, de legitimación para plantearla , pues las nulidades por indebida representación o falta de notificación o emplazamiento, “no pueden ser invocadas eficazmente sino por la parte mal r epresentada, notificada o emplazada, por ser ella en quien exclusivamente radica el interés indispensable para alegar dichos vicios” (G.J., t.

CCXXXIV, pág. 180).4

Por otra parte, la extemporaneidad de la nulidad se desprende de no haber deducido ningún recurso contra el auto que admitió la demanda sin disponer nada acerca del artículo 375 del estatuto adjetivo. En efecto, si se arguye que el defecto echó raíces desde que el juez se abstuvo de aplicar las formalidades allí previstas para el proceso de pertenencia, incumbía a la parte perjudicada blandirlo de forma inmediata, y no esperar varios meses, como aquí ocurrió, hasta que llegara la hora de la audiencia (CGP, arts. 78-3, 117, 133-par y 136-1 || vid. antecedentes § 2).

Aun suponiendo, entonces, que la recurrente tiene legitimación para alegar la nulidad por falta de emplazamiento o de la valla, que no la tiene, sería menester desecharla como resultado de su silenciosa subsanación.

4. Respecto de la causal 5.a, se advierte que el juez de origen no ha podido cercenar la práctica de una prueba que de acuerdo con la ley sea obligatoria, como acaso lo sería la inspección judicial en un proceso de pertenencia, pues ni siquiera aparece que haya resuelto sobre el decreto rogado de dicha probanza en la etapa

cercenar la práctica de una prueba que de acuerdo con la ley sea obligatoria, como acaso lo sería la inspección judicial en un proceso de pertenencia, pues ni siquiera aparece que haya resuelto sobre el decreto rogado de dicha probanza en la etapa pertinente (CGP, arts. 173 y 372-10).5 Es apenas lógico y evidente que una nulidad no puede ser declarada ante un escenario apenas hipotético o prospectivo.

También es claro que el juez no ha omitido ninguna oportunidad para pedir pruebas. Basta aquí rememorar que las demandas de oposición al deslinde fueron admitidas a trámite, y los traslados corridos, sin que ninguna parte se pronunciara en queja o reproche de las ventanas abiertas a prueba.

Sobre la instalación de la valla o el deber de informar a las autoridades que precisó el legislador en sede de pertenencia, se ha de decir, llanamente, que tales gestiones de publicidad no constituyen pruebas en estricto sentido; ni vician todos los demás actos de sustanciación que no dependan de su existencia.6

5. Bien que lo dicho es suficiente para desestimar las nulidades planteadas por los recurrentes, el Tribunal estima necesario pronunciarse más a detalle sobre la problemática que subyace a la alzada, a saber, el riesgo de que el proceso esté precipitándose directamente hacia una decisión inhibitoria (CGP, art. 42-5).

4 CSJ, SC, sent. 3 sep. 2010; citada en AC2240-2023 y SC2923-2024 (citas internas y subrayas en el original). 5 Se dice rogado porque ambos opositores recurrentes solicitaron esta prueba ocular en sus demandas.

4 CSJ, SC, sent. 3 sep. 2010; citada en AC2240-2023 y SC2923-2024 (citas internas y subrayas en el original). 5 Se dice rogado porque ambos opositores recurrentes solicitaron esta prueba ocular en sus demandas. 6 En todo caso, es de precisar que la intervención de las entidades de derecho público mencionadas en el numeral 6.° del artículo 375 es facultativa, o sea, «si lo consideran pertinente», más no obligatoria.6

Apelación de auto – Radicado: 05761318900120080021002 Para esclarecer la cuestión bastan las siguientes premisas:

5.1. La remisión hecha en el artículo 404-3 del Código General del Proceso parece ser lo bastante amplia como para dar cabida a las disposiciones especiales del 375 eiusdem, claro está, cuando en la demanda de oposición al deslinde obren pretensiones de usucapión (L. 791/2002, art. 2 || C. C., art. 2513).

Este parecer –que es el de los recurrentes– tiene asidero en la bifurcación procedimental que prevé el artículo en comento, el cual separa el proceso de apeo en una fase declarativa especial y en otra verbal u ordinaria.7

Sobre este particular ha dicho la Corte Suprema de Justicia:

El juzgamiento dentro de los procesos de deslinde y amojonamiento está compuesto por dos etapas, conforme lo ha precisado esta Corporación:

(i) Diligencia de deslinde: En ella, el juez competente debe verificar que los predios sean colindantes, y de ser así, proceder a deslindarlos, teniendo en cuenta la información que reposa en los títulos de propiedad que esgrimen los

(i) Diligencia de deslinde: En ella, el juez competente debe verificar que los predios sean colindantes, y de ser así, proceder a deslindarlos, teniendo en cuenta la información que reposa en los títulos de propiedad que esgrimen los interesados. Ahora bien, si en esos títulos no se consignó el límite entre los predios vecinos con la precisión deseable, se podrá acudir a cualquier medio de prueba para clarificar cuál es la línea divisoria que mejor representa el derecho de propiedad de las partes. Es este, ni más ni menos, el alcance de la prerrogativa que prevé el artículo 900 del Código Civil («Todo dueño de un predio tiene derecho a que se fijen los límites que lo separan de los predios colindantes, y podrá exigir a los respectivos dueños que concurran a ello, haciéndose l demarcación a expensas comunes»).

(ii) Oposiciones: Puede suceder que se acepte la demarcación, pero se reclame el reembolso de mejoras edificadas en suelo ajeno; o que, simplemente, se refute ese deslinde, bien por considerar que el juez interpretó de manera equivocada lo consignado en los títulos de propiedad, o ya por estimar que esos documentos no dan cuenta de la verdadera dimensión del derecho de dominio de los extremos del pleito, como ocurriría, a modo de ejemplo, cuando uno de ellos alega haber adquirido, por el modo originario de la prescripción, una franja limítrofe que pertenecía a su contendor. Si los interesados exteriorizan estos reparos antes de finalizar la diligencia de deslinde, y formalizan su oposición dentro de los diez días siguientes (con la presentación de la correspondiente demanda), iniciará un juicio

pertenecía a su contendor. Si los interesados exteriorizan estos reparos antes de finalizar la diligencia de deslinde, y formalizan su oposición dentro de los diez días siguientes (con la presentación de la correspondiente demanda), iniciará un juicio declarativo, en el que deberán resolverse las controversias planteadas ; y si en virtud de ello se «modifica la línea fijada», el funcionario judicial «señalará la definitiva, dispondrá el amojonamiento si fuere necesario, ordenará la entrega a los colindantes de los respectivos terrenos, el registro del acta y la protocolización del expediente» (CSJ SC3891 de 2020).8

Punto en el cual coincide un sector importante de la doctrina:

De lo dicho se concluye que el proceso de deslinde y amojonamiento se convierte en un verbal, dentro del cual debe definirse la firmeza de la línea divisoria trazada en la diligencia.

Los motivos de oposición que formalice la parte en su demanda, pueden ser variados e incluso consistir en solicitud de declaración de pertenencia, en cuyo caso el proceso verbal subsiguiente debe advertir las normas especiales de este tipo de trámites. Si, por ejemplo,

7 La única variación con el procedimiento verbal radica en el término de traslado. 8 CSJ, SC267-2023 (citas internas en el original y subrayas añadidas).7

Apelación de auto – Radicado: 05761318900120080021002 el juez traza línea divisoria en relación con la cual una de las partes formula oposición, que luego formaliza mediante la demanda en la que solicita se le declare dueño de la zona de terreno en la que se había fijado la línea divisoria, el proceso que se seguirá será un verbal de declaración de pertenencia.9

luego formaliza mediante la demanda en la que solicita se le declare dueño de la zona de terreno en la que se había fijado la línea divisoria, el proceso que se seguirá será un verbal de declaración de pertenencia.9

También será viable la oposición, si se solicita que se declare que la zona de terreno se adquirió por prescripción. En fin, cualquier circunstancia que justifique la no aceptación de la línea fijada y que lleve al opositor a discrepar de lo decidido por el juez, en forma tal que incluso los errores de apreciación en el establecimiento de los mojones y tiraje de las líneas divisorias, son causal suficiente para oponerse.

Ciertamente, puede suceder que uno de los colindantes haya poseído por más del lapso necesario para que opere la prescripción adquisitiva, una franja de terreno que en virtud de la determinación de la línea divisoria debe volver al otro. Si se recuerda que quien alega la prescripción adquisitiva, luego de la Ley 791 de 2002, lo puede hacer por vía de acción o por el camino de la excepción perentoria […]

Igualmente es necesario aplicar las indicaciones especiales del art. 375 del CGP en lo pertinente, es decir, designar un curador ad litem para las personas indeterminadas previo al emplazamiento de las mismas. En resumen, si se alega la prescripción deben observarse los requisitos especiales del art. 375 pues en este evento se está frente a un proceso verbal de pertenencia.10

[…] la oposición se formula mediante demanda; luego debe cumplir todos los requisitos que para ésta consagra el artículo 75. Y agrega una frase importante: “en la demanda el opositor

de pertenencia.10

[…] la oposición se formula mediante demanda; luego debe cumplir todos los requisitos que para ésta consagra el artículo 75. Y agrega una frase importante: “en la demanda el opositor podrá alegar los derechos que considere tener en la zona discutida y solicitar el reconocimiento y pago de mejoras puestas en ella”. Por consiguien te, si considera haber adquirido por prescripción la zona que se pretende quitarle en virtud de la fijación de la línea divisoria (cosa muy posible cuando según los títulos la zona pertenezca al vecino, pero el opositor la haya venido poseyendo), podrá ale garlo así, y de una vez en subsidio reclamar las mejores, y de esta manera, si las prueba, en la sentencia se reconocerán para tener derecho de retención en el caso de que no se acepte la prescripción, de acuerdo con la regla general que vimos al tratar de la entrega de bienes ordenados en sentencia.

[…]

De ahí en adelante se aplica el tr ámite de un proceso ordinario. Es decir, el término para practicar pruebas, las apelaciones y los incidentes, los traslados para alegar, la sentencia y el régimen de la segunda instancia son los del proceso ordinario de mayor cuantía.11

Desde el viejo derecho romano, incluso, se reconocía que el juez de la actio finium regundorum podía usar del derecho de adiudicatio para clarificar los límites dominicales y adjudicar a uno parcelas del terreno perteneciente a otro. Ello quiere significar que el iudex tenía el poder de realizar atribuciones de propiedad.12

5.2. La jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia era sin duda mucho

dominicales y adjudicar a uno parcelas del terreno perteneciente a otro. Ello quiere significar que el iudex tenía el poder de realizar atribuciones de propiedad.12

5.2. La jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia era sin duda mucho más estrecha en el tiempo que precedió al Código Judicial (arts. 862 a 871):

9 BEJARANO GUZMÁN, Ramiro. Procesos declarativos, arbitrales y ejecutivos. Temis, 9.a ed., 2020, 382-383. 10 LÓPEZ BLANCO, Hernán Fabio. Código General del Proceso. Parte Especial. DUPRE, 2.a ed., 2018, 314-315. 11 DEVIS ECHANDÍA, Hernando. Compendio de Derecho Procesal. Tomo III. Editorial ABC. 1.a ed., 1972, 310. 12 PETIT, Eugene. Tratado elemental de derecho romano. Editorial Porrúa. 23.a ed., 2007, § 441 y 765; comentando la segunda observación de Ulpiano en el Libro X del Digesto (10.1.2.1: «Iudici finium regundorum permittitur» etc.)8

Apelación de auto – Radicado: 05761318900120080021002 Por su naturaleza el juicio de deslinde es sim plemente atributivo y no declarativo de propiedad ni de posesión. En él no se afecta ni puede afectarse el derecho de dominio, sino que se determina su comprensión respecto de los predios en que respectivamente se ejercita, según los títulos y pruebas fehacientes aducidas al juicio. " Son exóticas en el juicio de deslinde —ha dicho la Corte — y el Juzgado no debe por consiguiente admitirlas, las

ejercita, según los títulos y pruebas fehacientes aducidas al juicio. " Son exóticas en el juicio de deslinde —ha dicho la Corte — y el Juzgado no debe por consiguiente admitirlas, las acciones incoadas en la demanda de deslinde o en la de contradicción a éste que no tengan por objeto fijar la línea divisoria, o saber si los predios son o no colindantes, o si las partes son dueñas o usufructuarias. En juicio independiente es donde debe ventilarse la cuestión relativa a la prescripción adquisitiva de una parte de la zona por donde debe pasar la línea divisoria de los predios" (Casación, junio 9 de 1920. G. J. XXVIII).13

Aun bajo el imperio de esa codificación, empero, perfiló con amplia claridad la diferencia de alcances entre la etapa especial del deslinde y la ordinaria:

Es innegable que la acción de deslinde es distinta de la acción reivindicatoria o de dominio y la jurisprudencia siempre ha distinguido la una de la otra. Coinciden en ser ambas reales e inmue bles. Pero en tanto que la reivindicación persigue como finalidad económica la restitución de la cosa que debe hallarse en poder del demandado, con lo cual el título llama a la posesión, en cambio la acción de deslinde suele limitarse a discutir el contenido especial del título, sin que a la vez se discuta el dominio mismo: según el artículo 869 del C., J., el contenido especial de los títulos da lugar al señalamiento de linderos y al amojona miento de la línea divisoria; consecuencialmente el Juez deja a las pa rtes en posesión de los respectivos terrenos, con arreglo a la línea fijada, "si ninguna de ellas se opone". Hasta

miento de la línea divisoria; consecuencialmente el Juez deja a las pa rtes en posesión de los respectivos terrenos, con arreglo a la línea fijada, "si ninguna de ellas se opone". Hasta aquí la acción sumaria de deslinde implica una aceptación de ti tularidad no discutida y el amojonamiento es el resultado o la expresión del contenido especial de tales títulos, es decir, que la acción de deslinde consérvalos caracteres propios que la doctrina y la jurisprudencia reconocen.

La jurisprudencia ha sido severa en el sentido de conservar la fisonomía propia de las dos acciones y de impedir que dentro del juicio ordinario de deslinde se ventilen cuestiones de dominio. Pero no se ve una razón práctica para que dentro del juicio ordinario que sigue al sumario, tradicionalmente llamado éste de apeo, pueda discutirse la titulación exhibida por las partes y que tienda a descartar la pertinencia y eficacia de los títulos o de alguno de ellos, o bien, hechos en que haya consistido la pose sión material que consume una prescripción ordinaria o extraordinaria . En el juicio ordinario, cuya ventilación prevé el artículo 870 del C. J., bien pueden debatirse tales cues tiones, que dicen ya orden al dominio, como motivos de oposición a la línea, oposición prevista inmediatamente por el artículo 869 ibídem.

En algunas legislaciones la alegación de hechos de dominio dentro de simples acciones de deslinde ha dado lugar a dificultades por simples razones de jurisdicción; tal sucede en la francesa, en que hay jueces de paz para el deslinde, en tanto que el dominio es propio de la jurisdicción común. Pero aún allí es permitida la concurrencia de acciones ante los jueces

francesa, en que hay jueces de paz para el deslinde, en tanto que el dominio es propio de la jurisdicción común. Pero aún allí es permitida la concurrencia de acciones ante los jueces civiles cuando hay discusión sobre el dominio, y al contrario, los jueces de paz sig uen conociendo del deslinde mientras que la discusión no se salga de la simple titula ción o, titularidad. Como se ve, el inconveniente no existe entre nosotros.

Si la acción de deslinde conserva su peculia