CE - 012333000201700413011SENTENCIA20231013123401

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN SEGUNDA – SUBSECCIÓN A

CONSEJERO PONENTE: GABRIEL VALBUENA HERNÁNDEZ

Bogotá, D.C. , cinco (05 ) de octubre de dos mil veinti trés (202 3)

Referencia: Nulidad y restablecimiento del derecho.

Radica ción : 66 00 1-23 -33 -000 -201 7-00413 -01 (2642 -20 20 )

Demandante: DORA LILIANA NARVÁEZ RAMÍREZ

Demandad o: E.S.E HOSPITAL MENTAL UNIVERSITARIO DE

RISARALDA .

Tema: Relación encubierta . Ley 1437 de 2011.

SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA

I. ASUNTO

La Sección Segunda , Subsección A decide el recurso de apelación int erpuesto p or la señora Dora Liliana Narváez Ramírez contr a la sentencia d el 30 de septiembre de 201 9, proferida por el Tribunal Administrativo de Risaralda que accedió parcialmente a las pretensiones de la demanda de la referencia .

II. ANTECEDENTES.

2. 1. Pretensiones

2.1.1. Dora Liliana Narváez Ramírez actuando a través de apoderad o solicit ó se declare la nulidad del oficio

II. ANTECEDENTES.

2. 1. Pretensiones

2.1.1. Dora Liliana Narváez Ramírez actuando a través de apoderad o solicit ó se declare la nulidad del oficio 201702032110000033 del 3 de febrero de 2017 emitido por el Hospital Mental Universitario de Risaralda E.S.E.

Como consecuencia de lo anterior y a título de restablecimiento del derecho, solicit ó:

2.1.2 Se declare la existencia del contrato realidad entre el Hospital Mental Universitario de Risaralda E.S.E y la señor a NARVÁEZ RAMÍREZ desde el 1 de marzo de 2007 hasta el 31 de diciembre deNulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 66001 -23-33 -000 -201 7-00413 -01 (2642 -20 20 ) Dem andante: Dor a Liliana Nar váez Ramír ez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 2 2016 .

2.1. 3 Se condene a la entidad demandada al reconocimiento y pago de l no suministro de calzado y vestido de labor que debió ser entregad o tres veces al año, horas extras, primas de servicio y de navidad , vacaciones , cesantías e indemnización moratoria por la no cancelación de las prestaciones sociales debidas, la sanción por el no pago oportuno de las cesantías y el reintegro de los aportes en pensiones junto con sus intereses.

navidad , vacaciones , cesantías e indemnización moratoria por la no cancelación de las prestaciones sociales debidas, la sanción por el no pago oportuno de las cesantías y el reintegro de los aportes en pensiones junto con sus intereses.

2.1.5 Se ordene la indexación de las sumas solicitadas hasta la fecha efectiva del pago.

2. 2. Hech os.

En la demanda 1 se narraron los hechos relevantes que a continuación se resumen:

2. 2.1. La señora Dora Liliana Narváez Ramírez mediante contrato de prestación de servicios inició a laborar en el Hospital Mental Universitario de Risaralda E.S.E como auxiliar de citas en marzo del 2007 y fue desvinculada el 31 de diciembre de 2016 .

2.2. 2. El 19 de abril de 2008 se vio obligada a vincularse a la Cooperativa de Trabajo Asociado Porvenir conforme a los lineamientos dados por el Hospital Mental Universitario de Risaralda hasta el 31 de diciembre de 2011.

2.2.3 . El 1 de enero de 2012 Hospital Mental Universitario de Risaralda reasume la función de “empleador” mediante contrato de prestación de servicios hasta el 31 de junio de 2013 .

2.2.4 . El 1 de julio de 2013 nuevamente se vio obligada a vincularse a la Cooperativa Temporales Gestionar con Calidad S.A.S hasta el 30 de junio de 2014 .

1 Folios 1 al 25 del expediente.Nulidad y r establecimiento del der echo

a la Cooperativa Temporales Gestionar con Calidad S.A.S hasta el 30 de junio de 2014 .

1 Folios 1 al 25 del expediente.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 66001 -23-33 -000 -201 7-00413 -01 (2642 -20 20 ) Dem andante: Dor a Liliana Nar váez Ramír ez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 3

2.2.5 . Del 1 de julio de 2014 al 31 de diciembre de 2016 , el Hospital Mental Universitario de Risaralda reasume nuevamente la función de “empleador” mediante contrato de prestación de servicios.

2.2.6 . El 13 de enero de 2017 , la señora NARVÁEZ RAMÍREZ presentó derecho de petición con el fin de que se le pagara las acreencias laborales en virtud del contrato realidad que existía con la entidad y el Hospital respondió con oficio 201702032110000033 del 3 de febrero de 2017.

2.2.7 . Con posterioridad se solicitó aclaración a la respuesta la cual fue remitida el 27 de febrero del 2017.

2. 3. Concepto de la violación .

La apoderad a del demandante señaló como normas vulneradas:

• Artículos 25, y 53 , de la Constitución Política . - Artículo 3 0 de la Ley 10 de 1990 . - Artículo s 1 y 2 de l Decreto 2922 de 199 6.

• Artículos 25, y 53 , de la Constitución Política . - Artículo 3 0 de la Ley 10 de 1990 . - Artículo s 1 y 2 de l Decreto 2922 de 199 6. - Artículo 33 del Decreto 1045 de 1978 . - Decreto 1919 de 2002. - Artículos 57, 65 y 340 del Código Sustantivo de Trabajo.

Después de citar apartes jurisprudenciales de la Corte Constitucional y de esta Corporación en torno a la configuración del contrato realidad, sostuvo que quien preste servicios al Estado bajo la modalidad de contratos independientes puede lograr demostrar que se presentan los elementos de una relación laboral, en virtud del principio de la primacía de la realidad, sin que ello implique el reconocimiento de la calidad de empleado público.

Consideró que el demandante cumple cada uno de los elementos señalados en la jurisprudencia para probar la existencia de unNulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 66001 -23-33 -000 -201 7-00413 -01 (2642 -20 20 ) Dem andante: Dor a Liliana Nar váez Ramír ez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 4 contrato realidad, toda vez que prestó el servicio de manera personal y subordinada.

2. 4. Contestación de la demanda .

El Hospital Mental Universitario de Risaralda E.S.E , HOMERIS por medio de apoderad o judicial, contestó la demanda 2 solicitando

personal y subordinada.

2. 4. Contestación de la demanda .

El Hospital Mental Universitario de Risaralda E.S.E , HOMERIS por medio de apoderad o judicial, contestó la demanda 2 solicitando se nieguen las pretensiones con base en los siguientes razonamientos:

Señaló que la ESE cumplió con las obligaciones pactadas con la empresa de servicios temporales y la vigencia de la contratación contemplada en la ley, esto es, 6 meses prorrogables por otros 6, por lo tanto, es claro que no se presenta una responsabilidad solidaria con Gestionar con Calidad SAS , toda vez que son vinculaciones diferentes.

Agregó que también se dio estricto cumplimiento a los contratos de prestación de servicios suscritos con las distintas Cooperativas de Trabajo Asociado cancelando los montos previstos para que se pagaran en oportunidad las compensaciones a sus afiliados incluid a la demandante.

De otro lado, e xpuso que la relación contractual con la accionante fue discontinua e interrumpida, tal como fue aceptado por la misma al afirmar que prestó sus servicios a una cooperativa de trabajo asociado y a una empresa de servicios temporales, por lo que las condenas no pueden abarcar todo el período reclamado y apa reja la prescripción de los eventuales derechos.

Además , explicó que el artículo 6 del Decreto 4369 de 2006 ha establecido las condiciones en las cuales una empresa usuaria puede contratar servicios con una empresa de servicios temporales siendo una de ellas la prestación de servicios por 6 meses

2 Folios 94 al 106 del expediente.Nulidad y r establecimiento del der echo

establecido las condiciones en las cuales una empresa usuaria puede contratar servicios con una empresa de servicios temporales siendo una de ellas la prestación de servicios por 6 meses

2 Folios 94 al 106 del expediente.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 66001 -23-33 -000 -201 7-00413 -01 (2642 -20 20 ) Dem andante: Dor a Liliana Nar váez Ramír ez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 5 prorrogables por otros 6.

A su vez, manifestó que el artículo 77 del C .S.T establece que el agente intermediador es el único obligado a responder como empleador por el contrato laboral de los trabajadores en misión, sin que dicha intermediación se encuentre prohibida.

Presentó las siguientes excepciones de fondo:

a. Prescripción . b. Solución de continuidad en la alegada relación contractual . Afirm ó que la misma demandante argumentó que prestó servicios para varios empleadores. c. Cobro de lo no debido . Expuso que en los años 2007 y 2011 la actora manifiesta que la cooperativa de trabajo asociado le canceló todas sus compensaciones. Por el período comprendido entre el 1 de julio de 2013 y el 30 de junio de 2014 laboró para una empresa de servicios temporales que durante dicho lapso pago las acreencias laborales. d. Inexistencia de solidaridad . Aseveró que la ESE no se convocó como solidario y el verdadero empleador es la empresa de servicios temporales.

durante dicho lapso pago las acreencias laborales. d. Inexistencia de solidaridad . Aseveró que la ESE no se convocó como solidario y el verdadero empleador es la empresa de servicios temporales. e. Improcedencia de sanciones por mora en el pago de prestaciones y consignaciones de cesantías. Manifestó que la ESE actuó de buena fe y la sanción moratoria no hace parte del régimen salarial y prestacional de los servidores de la empresa . f. Pago parcial de las obligaciones reclamadas . Adujo que el pago de honorarios cubre las prestaciones sociales solicitadas , toda vez que eran superiores al salario de un servidor g. Compensación . Indicó que los pagos efectuados a título de honorarios deben compensar las prestaciones reclamadas. h. Genérica .Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 66001 -23-33 -000 -201 7-00413 -01 (2642 -20 20 ) Dem andante: Dor a Liliana Nar váez Ramír ez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 6 2. 5. Decisiones relevantes en la audiencia inicial 3

El Tribunal Administrativo de Risaralda se pronunció frente a la excepci ón de prescripción sosteniendo que será dirimida en la sentencia y que no encuentra probada otra que debe ser declarada de oficio.

La decisión de excepciones no fue objeto de recurso por ninguna de las partes.

El litigio fue fijado en los siguientes términos:

sentencia y que no encuentra probada otra que debe ser declarada de oficio.

La decisión de excepciones no fue objeto de recurso por ninguna de las partes.

El litigio fue fijado en los siguientes términos:

«…se concreta al estudio de juridicidad del acto administrativo contenido en el oficio No. 201702032110000033 del 3 de febrero de 2017 expedido por la E.S.E Hospital Mental de Risaralda por medio de la cual la entidad demandada negó el reconocimiento y pago de salarios y prestaciones sociales, reclamados por los servicios prestados por la señora Dora Liliana Narváez Ramírez, en el período comprendido entre el 1 de marzo de 2007 y el 31 de diciembre de 2016; a lo cual se opone la demanda (sic) indicando que la vinculación con la demandante se hizo a través de contratos de prestación de servicios que no generan el pago de prestaciones sociales, además existió solución de continuidad y finalmente estuvo vinculada en una cooperativa de trabajo asociado en el a cual devengaba su salario y las prestaciones socia les correspondientes. »

2. 6. La sentencia apelada 4

El Tribunal Administrativo de Risaralda mediante sentencia de l 30 de septiembre de 2019 declaró (i) probada parcialmente la excepción de prescripción trienal de los derechos laborales causados con anterioridad del 30 de junio de 2013 (ii) la nulidad del oficio 201702032110000033 del 3 de febrero de 2017 proferido por el Hospital Mental Universitario de Risaralda , (ii i) como consecuencia a título de restablecimiento del derecho conden ó a

oficio 201702032110000033 del 3 de febrero de 2017 proferido por el Hospital Mental Universitario de Risaralda , (ii i) como consecuencia a título de restablecimiento del derecho conden ó a pagar las prestaciones sociales por el per íodo correspondiente entre el 3 de febrero de 2014 y el 31 de diciembre de 2016 tomando

3 Folio s 285 al 293 del expediente. 4 Folios 346 al 380 del expediente.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 66001 -23-33 -000 -201 7-00413 -01 (2642 -20 20 ) Dem andante: Dor a Liliana Nar váez Ramír ez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 7 como base el valor de lo s honorarios pactado s en los contratos , (iv) ordenó pagar a la demandante los porcentajes de cotización correspondientes a pensión y salud en la cuota parte que debió trasladar a los fondos respectivos durante el periodo que prestó los servicios y conforme a la declaración de prescripción , y (v) negó las demás pretensiones relacionadas con el reconocimiento de la dota ción de calzado y vestido de labor , horas extras, indemnización moratoria por el no pago oportuno de las prestaciones sociales y sanción moratoria por la no cancelación oportuna de las cesantías.

La decisión adoptada la fundamentó en los argumentos que se resumen a continuación:

Expuso que de las pruebas aportadas en el proceso se evidencia la

sanción moratoria por la no cancelación oportuna de las cesantías.

La decisión adoptada la fundamentó en los argumentos que se resumen a continuación:

Expuso que de las pruebas aportadas en el proceso se evidencia la relación de tipo contractual entre la entidad demandada y las Cooperativas de Trabajo Asociado y de aquella con la empresa de servicios temporales, pero no con la demandante, pues no obra en el expediente prueba de la vinculación con ellas.

Indicó que, si bien es cierto, se suscribieron contratos de prestación de servicios por parte del Hospital y las CTA y de la entidad demandada y las empresas de servicios temporales no está demostrado que la actora hacía parte del personal destinado a cada una de ellas.

En consecuencia, concluyó que el período de vinculación es el comprendido entre el 2 de enero de 2012 y el 31 de diciembre de 2016 , por cuanto las vinculaciones con las Cooperativas y las empresas de servicios temporales no fueron demostradas.

Frente a los elementos que evidencian una relación laboral sostuvo que en relación con la prestación personal del servicio y la remuneración se encuentran probados en el proceso.

Respecto a la subordinación o dependencia manifestó que las funciones desempeñadas por la señora NARVÁEZ RAMÍREZ de carácter administrativo , tales como asignar citas y programarNulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 66001 -23-33 -000 -201 7-00413 -01 (2642 -20 20 ) Dem andante: Dor a Liliana Nar váez Ramír ez

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Dem andante: Dor a Liliana Nar váez Ramír ez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 8 agenda son inherentes y necesarias a la naturaleza y objeto de la ESE, y, además, lleva implícito el elemento bajo estudio.

Además, advirtió que los testimonios recaudados también ponen de manifiesto la subordinación .

Expresó que, aunque la entidad demandada demostró que en la planta de cargos no se encuentra el de citas y, por lo tanto, no existe manual de funciones para el mismo, ello no obsta para concluir que la labor desarrollada por la accionante es inherente al objeto del Hospital en tanto que la prestación del servicio de salud implica la ejecución de actividades adm inistrativas.

Corolario de lo anterior encontró que existió una verdadera relación laboral en los periodos en los que la demandante desarroll ó sus labores como auxiliar de citas bajo la figura de contratos de prestación de servicios, esto es entre el 2 de enero de 2012 y el 31 de diciembre de 2016.

Ahora bien, en relación con la excepción de prescripción adujo que existieron varias interrupciones entre los contratos de prestación de servicios celebrados siendo significativa la ocurrida por 7 meses entre el 1 de julio de 2013 y el 2 de febrero de 2014, sin que las demás hayan originado el rompimiento del vínculo .

Así las cosas, argumentó que la reclamación debió efectuarse hasta

entre el 1 de julio de 2013 y el 2 de febrero de 2014, sin que las demás hayan originado el rompimiento del vínculo .

Así las cosas, argumentó que la reclamación debió efectuarse hasta el 30 de junio de 2016 realizándose en enero de 2017, razón por la cual se encuentran prescritos los derechos salariales y prestacionales causados con anterioridad al 30 de junio de 2016.

2. 7. Recurso de apelación .

La parte demanda nte apeló parcialmente 5 la anterior decisión , con base en los argumentos que a continuación se resumen:

5 Folios 382 al 385 del expedienteNulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 66001 -23-33 -000 -201 7-00413 -01 (2642 -20 20 ) Dem andante: Dor a Liliana Nar váez Ramír ez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 9 Sostuvo que no comparte la posición del Tribunal en el sentido de que no se demostró que existe vinculaciones entre la demandante y las cooperativas de trabajo asociado y las empresas de servicios temporales.

Al respecto, señaló que en la certificación expedida en octubre de 2015 por la entidad demandada se constata que la actora ha prestado sus servicios como auxiliar de citas mediante la CTA y la empresa de servicios temporales desde el 1 de marzo de 2007 , situación aceptada además por el Hospital en la contestación de la demanda.

prestado sus servicios como auxiliar de citas mediante la CTA y la empresa de servicios temporales desde el 1 de marzo de 2007 , situación aceptada además por el Hospital en la contestación de la demanda.

En ese sentido expuso que no comparte con el Tribunal los extremos laborales establecidos desde el 2 de enero de 2012 al 31 de diciembre de 2016.

Agregó que también se probó que la relación fue continua desde marzo de 2007 hasta el 31 de diciembre de 2016 a través de la certificación expedida por la ESE y con la prueba testimonial recaudada que da fe de que la actora prestó sus servicios por cerca de 10 años d esarrollando funciones necesarias para el funcionamiento del hospital.

Argumentó que en consecuencia no se debió declarar probada parcialmente la prescripción por los periodos anteriores al 30 de junio de 2013 , pues , repitió, la relación fue continua.

2. 8. Alegatos de conclusión en segunda instancia.

La parte demandante presentó alegato de conclusión 6 reiterando los argumentos expuestos en el recurso de apelación y adicionando que la labor desarrollada por la actora era necesaria e inherente a la entidad por lo que no era posible tercerizarla.

6 Índice 13 SAMAI.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 66001 -23-33 -000 -201 7-00413 -01 (2642 -20 20 ) Dem andante: Dor a Liliana Nar váez Ramír ez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700

Dem andante: Dor a Liliana Nar váez Ramír ez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 10 Agregó que las CTA y empresas de servicios temporales no eran los auténticos empleadores, ya que, si bien es cierto, eran contratos independientes en la realidad solo eran simples intermediarias.

La parte demandada y el Ministerio Público guard aron silencio. 7

III. CONSIDERACIONES

3.1. Competencia

De conformidad con el artículo 150 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo ,8 el Consejo de Estado es competente para resolver el recurso de apelación interpuesto.

3.2. Marco de análisis de la segunda instancia.

En virtud de lo dispuesto en el artículo 328 del Código General del Proceso 9, la competencia del juez de segunda instancia está circunscrita a los argumentos expuestos por la apelante.

3.3 . Problema jurídico .

De acuerdo con los argumentos presentados por la parte actora en el recurso de apelación, esta Sala deberá resolver los siguiente s problema s jurídico s:

7 Folios 404 del expediente. 8 El Consejo de Estado, en Sala de lo Contencioso Administrativo conocerá en segunda instancia de las apelaciones de las sentencias dictadas en primera instancia por los tribunales administrativos y de las apelaciones de autos susceptibles de este medio de i mpugnación, así como de los recursos de queja

segunda instancia de las apelaciones de las sentencias dictadas en primera instancia por los tribunales administrativos y de las apelaciones de autos susceptibles de este medio de i mpugnación, así como de los recursos de queja cuando no se conceda el de apelación por parte de los tribunales, o se conceda en un efecto distinto del que corresponda, o no se concedan los extraordinarios de revisión o de unificación de jurisprudencia. 9 «Competencia del superior. El juez de segunda instancia deberá pronunciarse solamente sobre los argumentos expuestos por el apelante, sin perjuicio de las decisiones que deba adoptar de oficio, en los casos previstos por la ley […]».Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 66001 -23-33 -000 -201 7-00413 -01 (2642 -20 20 ) Dem andante: Dor a Liliana Nar váez Ramír ez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 11 1. ¿Entre las partes se configuró una relación laboral encubierta a través de la figura de la intermediación laboral , por el per íodo comprendido entre el 1 de marzo de 2007 y el 1 de enero de 2012 en aplicación del principio de primacía de la realidad sobre las formalidades? 2. ¿O peró la excepción de prescripción respecto de los derechos laborales causados con anterioridad del 30 de junio de 2013 ? Con el anterior fin, deberá analizarse (i) de l a relación laboral encubierta , y ( ii) el análisis del caso concreto .

derechos laborales causados con anterioridad del 30 de junio de 2013 ? Con el anterior fin, deberá analizarse (i) de l a relación laboral encubierta , y ( ii) el análisis del caso concreto .

3.4 Marco normativo y Jurisprudencial.

3.4.1 De la relación laboral encubierta .

La relación laboral encubierta se presenta cuando “un empleador considera a un empleado como si no lo fuese, de una manera que oculta su verdadera condición jurídica , y que pueden producirse situaciones en las cuales los acuerdos contractuales dan lugar a que los trabajadores se vean privados de la protección a la que tienen derecho ”10. Dicho en otras palabras, cuando la administración a través, por ejemplo, de contratos de prestación de servicios , disfraza una verdadera relación laboral.

La Corte Constitucional en fallos de tutela ha señalado que en estos casos la administración “desconoce las garantías especiales de la relación laboral que la Constitución consagra” 11.

En efecto, la Carta Política en el artículo 53 consagra los derechos fundamentales de los trabajadores , relacionados con la igualdad de oportunidades, remuneración mínima vital y móvil proporcional a la cantidad y calidad de trabajo, irrenunciabilidad a los beneficios mínimos establecidos en normas laborales, situación más favorable

10 Organización Internacional de Trabajo, Recomendación 198 sobre la relación de trabajo, adoptada en Ginebra en la 95ª reunión CIT el 15 de junio de 2006. 11 Sentencia T -723 -16 .Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 66001 -23-33 -000 -201 7-00413 -01 (2642 -20 20 )

11 Sentencia T -723 -16 .Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 66001 -23-33 -000 -201 7-00413 -01 (2642 -20 20 ) Dem andante: Dor a Liliana Nar váez Ramír ez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 12 al trabajador en caso de duda en la aplicación e interpretación de las fuentes formales de derecho y primacía de la realidad sobre las formalidades establecidas por las partes . Además, establece que los convenios internacionales de trabajo debidamente ratificados hacen parte de la legislación interna (bloque de constitucionalidad laboral), y por esta razón el principio de “salario igual por un trabajo de igual valor” desarrollado en el artículo 2 del Convenio 111 de la OIT 12 se incorpora a nuestra normatividad. Ahora bien, respecto al contrato de prestación de servicios el numeral 3 del artículo 32 de la Ley 80 de 1993, dispone: “Son contratos de prestación de servicios los que celebren las entidades estatales para desarrollar actividades relacionadas con la administración o funcionamiento de la entidad. Estos contratos sólo podrán celebrarse con personas naturales cuando dichas ac tividades no puedan realizarse con personal de planta o requieran conocimientos especializados.

En ningún caso estos contratos generan relación laboral ni prestaciones sociales y se celebrarán por el término estrictamente indispensable. ” De la lectura de la norma citada se observa que se establece de manera expresa que los contratos de prestación de servicio no

En ningún caso estos contratos generan relación laboral ni prestaciones sociales y se celebrarán por el término estrictamente indispensable. ” De la lectura de la norma citada se observa que se establece de manera expresa que los contratos de prestación de servicio no generan relación laboral ni la obligación de reconocer y pagar prestaciones sociales. En sentencia de unificación SUJ -025 -CE -S2 -2021, proferida por la Sección Segunda del Consejo de Estado con base en la normatividad vigente y el desarrollo jurisprudencial, se consideraron como características del contrato estatal de prestación de servicios las siguientes: “87. (i) Solo puede celebrarse por un «término estrictamente indispensable» y para desarrollar «actividades relacionadas con la administración o funcionamiento de la

12 Aprobado en Colombia mediante la Ley 22 de 1967 y ratificado en 1969.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 66001 -23-33 -000 -201 7-00413 -01 (2642 -20 20 ) Dem andante: Dor a Liliana Nar váez Ramír ez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 13 entidad», y no cabe su empleo para la cobertura indefinida de necesidades permanentes o recurrentes de esta. 88. (ii) Permite la vinculación de personas naturales o jurídicas; sin embargo, en estos casos, la entidad deberá justificar, en los estudios previos, porqué las actividades «no puedan realizarse con personal de planta o requieran conocimientos especializa dos». 13

jurídicas; sin embargo, en estos casos, la entidad deberá justificar, en los estudios previos, porqué las actividades «no puedan realizarse con personal de planta o requieran conocimientos especializa dos». 13 89. (iii) El contratista conserva un alto grado de autonomía para la ejecución de la labor encomendada. En consecuencia, no puede ser sujeto de una absoluta subordinación o dependencia. De ahí que el Artículo 32, numeral 3 de la Ley 80 de 1993 determina qu e «En ningún caso estos contratos generan relación laboral ni prestaciones sociales». ”14 Igualmente , la jurisprudencia de esta Corporación y de la Corte Constitucional ha precisado que el artículo 32 de la Ley 80 de 1993 no es aplicable cuando se demuestran los tres elementos configurativos de la relación laboral establecidos en el artículo 23 del C.S.T. : (i) la subordinación continuada, (ii) la prestación personal del servicio y (iii) la remuneración. La citada sentencia de unificación de esta Corporación SUJ -025CE -S2 -2021 determinó como indicios de la subordinación los siguientes: (i) el lugar de trabajo, en el que precis ó que en la actualidad se puede matizar ante el surgimiento de una «nueva realidad laboral, fruto de las innovaciones tecnol ógicas»; (ii) el horario de las labores, resaltando que el establecimiento o imposición de jornadas laborales o turnos deber á́ ser valorado en función del objeto contractual convenido; (iii) La dirección y control efectivo de las actividades a ejecutar, bien sea por la exigencia del cumplimiento de

establecimiento o imposición de jornadas laborales o turnos deber á́ ser valorado en función del objeto contractual convenido; (iii) La dirección y control efectivo de las actividades a ejecutar, bien sea por la exigencia del cumplimiento de órdenes , la imposición de reglamentos, o el ejercicio del poder de disciplina o con el ius variandi . Se debe demostrar

13 Por ejemplo, cuando no exista personal de planta para realizar las labores, o, existiendo, es necesario un apoyo externo por exceso de trabajo; o porque el personal de planta carece de la experticia o conocimiento especializado necesario para llevar a buen término la actividad encomendada a la entidad. 14 Ahora bien, a pesar de los términos imperativos en que aparece redactada la citada norma, es posible que en la práctica se configure una relación laboral, pues el contrato de trabajo es de realidad, y para perfeccionarlo rige el principio de prevalencia de la realidad sobre las formas. Al respecto, la Corte Constitucional, en sentencia C -154 de 1997, declaró la exequibilidad condicionada del segundo inciso del numeral 3º del Artículo 32, indicando que «las expresiones acusadas del numeral 3º del Artículo 32 de la Ley exequibles, salvo que se acredite por parte del contratista la existencia de una relación laboral subordinada».Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 66001 -23-33 -000 -201 7-00413 -01 (2642 -20 20 ) Dem andante: Dor a Liliana Nar váez Ramír