CE - Enfoque diferencial y equidad de genero

ENFOQUE

DIFERENCIAL

Y EQUIDAD

DE GÉNERO

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Y LAICNEREFID EUQOFNE “La paz no es solamente la ausencia de la guerra; mientras haya pobreza, racismo, discriminación y exclusión difícilmente podremos alcanzar un mundo de paz”

• Rigoberta Menchú La Comisión deGéneroy NoDiscriminación del Consejo de Estado, integrad-a por magis tradasy magistradosdelaCorporación,tiene el agrado de presentar a la comunidad en generalellibro “Enfoque diferencialy equidad degéneroenlajurisprudencia del Consejo de Estado”, enelque secompilalajurisprudencia proferida sobre este tema como Tribunal

Supremo de lo Contencioso Administrativo EN LA JURISPRUDENCIA en sus diferentes especialidades y como juez constitucional, desde el 6 de marzo de 1918 DEL CONSEJO DE ESTADO hasta el 4 demarzo de 2021. República de Colombia CONSEJO DE ESTADO Enfoque diferencial y equidad de género en la jurisprudencia del Consejo de Estado República de Colombia CONSEJO DE ESTADO Comisión de Género y No Discriminación Enfoque diferencial y equidad de género en la jurisprudencia del Consejo de Estado Rocío Araújo Oñate -Editora AcadémicaJulián Marcel Toro Veloza Portada Imprenta Nacional de Colombia Bogotá, Colombia Diseño e impresión

ISBN Obra Independiente: 978-958-5570-19-1

ISBN Obra Digital: 978-958-5570-20-7

Publicación realizada con el apoyo del Consejo Superior de la Judicatura República de Colombia CONSEJO DE ESTADO Comisión de Género y No Discriminación Enfoque diferencial y equidad de género en la jurisprudencia del Consejo de Estado Rocío Araújo Oñate Editora Académica Sala de Gobierno 2021 Comisión de Género y no discriminación 2021 Marta Nubia Velásquez Rico Stella Jeannette Carvajal Basto Presidente Presidente de la Comisión Nacional de Género de la Rama Judicial Carlos Enrique Moreno Rubio Vicepresidente Luis Alberto Álvarez Parra Magistrado Sección V Hernando Sánchez Sánchez Presidente de la Sección I Rocío Araújo Oñate Magistrada Sección V Rafael Francisco Suárez Vargas Presidente de la Sección II Germán Alberto Bula Escobar Magistrado Sala de Consulta y Servicio Civil Jaime Enrique Rodríguez Navas Presidente de la Sección III Ana María Charry Gaitán Magistrada Sala de Consulta y Servicio Civil Milton Chaves García Presidente de la Sección IV Myriam Stella Gutiérrez Argüello Magistrada Sección IV Rocío Araújo Oñate Presidente de la Sección V Sandra Lisset Ibarra Vélez Magistrada Sección II Oscar Darío Amaya Navas Presidente de la Sala de Consulta María Adriana Marín y Servicio Civil Magistrada Sección III Carlos Enrique Moreno Rubio Magistrado Sección V Álvaro Namén Vargas Magistrado Sala de Consulta y Servicio Civil Marta Nubia Velásquez Rico Magistrada Sección III Hernando Sánchez Sánchez

Magistrado Sección I Comisión de Género y No Discriminación Enfoque diferencial y equidad de género en la jurisprudencia del Consejo de Estado Miembros de las Secciones del Consejo de Estado y de la Sala de Consulta y Servicio Civil desde 2018 a 2021 Sección Primera Sección Cuarta María Elizabeth García González Stella Jeannette Carvajal Basto Oswaldo Giraldo López Milton Chaves García Nubia Margoth Peña Garzón Myriam Stella Gutiérrez Argüello Hernando Sánchez Sánchez Julio Roberto Piza Rodríguez Roberto Augusto Serrato Valdés Jorge Octavio Ramírez Ramírez Sección Segunda Sección Quinta William Hernández Gómez Luis Alberto Álvarez Parra Sandra Lisset Ibarra Vélez Rocío Araújo Oñate César Palomino Cortés Lucy Jeannette Bermúdez Bermúdez Carmelo Perdomo Cuéter Carlos Enrique Moreno Rubio Rafael Francisco Suárez Vargas Pedro Pablo Vanegas Gil Gabriel Valbuena Hernández Alberto Yepes Barreiro Sección Tercera Sala de Consulta y Servicio Civil Martín Bermúdez Muñoz Oscar Darío Amaya Navas Stella Conto Díaz del Castillo Germán Alberto Bula Escobar Freddy Hernando Ibarra Martínez Ana María Charry Gaitán María Adriana Marín Edgar González López Alberto Montaña Plata Álvaro Namén Vargas Ramiro Pazos Guerrero Terminaron período Danilo Rojas Betancourth Jaime Enrique Rodríguez Navas José Roberto Sáchica Méndez Guillermo Sánchez Luque Marta Nubia Velásquez Rico Nicolás Yepes Corrales

Carlos Alberto Zambrano Barrera Enfoque diferencial y equidad de género en la jurisprudencia del Consejo de Estado Relatores del Consejo de Estado 2021 Liliana Marcela Becerra Gámez Relatora de la Sección I Gloria Cristina Olmos Leguizamón Antonio José Sánchez David Relatores de la Sección II Natalia Rodrigo Bravo Natalia Yadira Castilla Caro Jorge Eduardo González Correa Guillermo León Gómez Moreno Relatores de la Sección III María Magaly Santos Murillo Relatora de la Sección IV Wadith Rodolfo Corredor Villate Relator de la Sección V Yulieth Esperanza Rodríguez Nieto Relatora de Sala Plena y Sala de Consulta y Servicio Civil Pedro Javier Barrera Varela Camilo Augusto Bayona Espejo Juan Alejandro Suárez Salamanca Relatores de Asuntos Constitucionales Enfoque Diferencial y Equidad de Género en la Jurisprudencia del Consejo de Estado Contenido AGRADECIMIENTOS .........................................................................................XXI PRESENTACIÓN .................................................................................................XXII INTRODUCCIÓN ..............................................................................................XXVI Enfoque diferencial y equidad de género en la jurisprudencia del Consejo de Estado ...........................................................................................................31 Aplicación del Enfoque de Género y Garantía de Equidad para la Mujer ................................................................................................................31 Mujeres públicas – Afectación del derecho a la libertad y a la propiedad ................................................................................................31 Mujeres públicas – Restricciones a la ubicación de sus viviendas por motivos de moralidad pública .........................................................................35 Mujeres públicas – Verificación de las reglas de higiene .............................38 Maestra de escuela de varones – Acción pública es derecho de

ciudadanos ........................................................................................................41 Mujeres públicas – Limitación de lugares en que pueden tener habitación ..........................................................................................................42 Casas de lenocinio – Moralidad pública ........................................................47 Licencia de construcción – Casa de prostitución .........................................49 Mujeres públicas – Limitación de lugares en que pueden tener habitación .........................................................................................................52 Mujeres públicas – Limitación de lugares en que pueden tener habitación ..........................................................................................................54 Traslado de docentes – Deber de conservar su categoría y sueldo ..........57 Insubsistencia de empleada en estado de embarazo que no superó el período de prueba – Estabilidad laboral reforzada ......................................60 Acrecimiento de la cuota parte pensional de cónyuge supérstite por muerte de hija extramatrimonial del causante .............................................62 Mujer casada no está obligada a adicionar su nombre con el apellido de su marido .......................................................................................................64 Condena al Estado por acceso carnal violento múltiple a joven mujer por parte de veinte soldados del Ejército Nacional ....................................66 Condena al Estado por muerte de mujer trabajadora con arma de dotación oficial, por parte de agentes que se encontraban fuera de servicio ..........................................................................................................68 Derechos de la mujer - Participación en política - Participación adecuada y efectiva de la mujer en los niveles decisorios de la administración pública .....................................................................................70 No se configura el abandono del cargo frente a la inasistencia al VI Consejo Superior de la Judicatura trabajo por atención de madre hospitalizada, por constituir justa causa ..........................................................................................................72 Protección a la vida del que está por nacer y acceso a una adecuada atención prenatal en la sede laboral de la madre ......................................74 Protección a la vida del que está por nacer ante orden de traslado de

la madre gestante .............................................................................................76 Obligación de motivación del acto de insubsistencia de servidora pública de libre nombramiento y remoción en estado de embarazo. Reintegro al servicio ..........................................................................................78 Pensión de sobrevivientes en favor de compañera permanente – reconocimiento ........................................................................80 Reconocimiento de la pensión de sobrevivientes en favor de compañera permanente, por pérdida del derecho de la cónyuge como consecuencia de la suspensión de la vida en común por culpa de ésta .....82 Protección a la maternidad y a la vida del que está por nacer ante la falta de servicio médico por despido .............................................................84 Autorización previa del Ministerio de Trabajo para la declaración de insubsistencia de Juez de Instrucción Penal Militar que sufrió aborto. Restablecimiento comprende pago de indemnización, de salarios y prestaciones sociales hasta el reintegro al servicio .......................................86 Insubsistencia de empleada de libre nombramiento y remoción en periodo de postparto. Estabilidad laboral reforzada....................................88 Motivación del acto de insubsistencia de empleada de libre nombramiento y remoción en estado de embarazo ...................................90 Prolongación del servicio de salud a madre cabeza de familia en situación de incapacidad laboral por accidente de trabajo .....................91 Discriminación a una servidora pública para ingresar al cuerpo de Bomberos Voluntarios en razón de su sexo .....................................................93 Tutela como mecanismo transitorio para proteger los derechos a la vida de la embarazada y a la vida y a la integridad física del hijo por nacer ............................................................................................................95 Condena al Estado a pagar perjuicios morales a compañera

permanente de victima que murió por disparos de arma de fuego de celador de entidad pública ............................................................................97 Afectación del derecho a la salud de mujer pensionada por invalidez ...99 Suspensión temporal de la orden de retiro del servicio por estar en situación de embarazo ...................................................................................101 Limitación de los derechos al libre desarrollo de la personalidad y al deporte de mujer deportista a quien se le impidió participar en evento de levantamiento de pesas ...........................................................................103 VII Enfoque Diferencial y Equidad de Género en la Jurisprudencia del Consejo de Estado Derecho a la educación de estudiante madre menor de edad por reintegro a establecimiento educativo ........................................................106 Sustitución pensional a hija célibe con título académico dedicada al cuidado paterno. Dependencia económica .............................................108 Reconocimiento de sustitución pensional con carácter vitalicio a hermana soltera ...............................................................................................110 Reconocimiento de perjuicios a mujer y a hermanos extramatrimoniales de víctima de arma de fuego disparada por integrante de la Policía Nacional ...............................................................................................112 Reconocimiento de perjuicios morales a hermanos de mujer guerrillera que participó en la Toma del Palacio de Justicia .......................................115 Derecho a la salud de mujer embarazada, compañera permanente de policía fallecido ..........................................................................................118 Acceso al Sistema de Seguridad Social en Salud de madre cabeza de familia y sus hijos en estado de vulnerabilidad manifiesta ...................120 Protección a la maternidad de servidora de libre nombramiento y remoción en cargo de confianza .................................................................122 Protección a la maternidad de médica en servicio social obligatorio .........................................................................................................124 Mora en pago de aportes al Sistema de Seguridad Social en caso

de empleada embarazada ...........................................................................126 Protección especial a mujer embarazada en caso de supresión de cargo de carrera .............................................................................................128 Protección especial para la mujer embarazada en caso de supresión de cargo de carrera ......................................................................................130 Protección a la maternidad en caso de suspensión en el ejercicio del cargo ..........................................................................................................132 Protección especial a la mujer gestante y lactante en procesos de reestructuración administrativa .....................................................................134 Derecho a la educación de madre soltera menor de edad ....................138 Protección de la maternidad y la lactancia en casos de mora del empleador en el pago de aportes a Seguridad Social en Salud .............140 Requisitos para el reconocimiento de la licencia de maternidad ...........143 Mora en el pago de aportes al Sistema de Seguridad Social de empleada embarazada .................................................................................145 No es posible desvincular a mujer en estado de embarazo, por ser un sujeto de especial protección ......................................................................147 Protección especial a mujer embarazada en caso de supresión de cargo ...........................................................................................................150 Requisitos para el reconocimiento de la licencia de maternidad ...........152 VIII Consejo Superior de la Judicatura Falla médica – Lesiones a mujer embarazada ............................................154 Inclusión de mujeres en ternas para la designación de alcaldes menores – Prevalece sistema de representación proporcional por partidos frente a privilegio discriminatorio positivo ...................................................................156 Presunción de despido por embarazo de empleada de libre nombramiento y remoción por no motivación del acto de insubsistencia ....................................................................................................159 La protección laboral reforzada de mujer embarazada en algunos eventos es competencia de la jurisdicción laboral ordinaria ...................161 Nulidad del acto de elección de Magistrado – Improcedencia por no

incluir mujeres en la terna ..............................................................................165 Ley de cuotas – Inclusión de una mujer en terna para elección de Contralor General de la República ...............................................................167 Estabilidad laboral reforzada a las madres cabeza de familia – No requiere desarrollo legal previo ...............................................................169 Condena en repetición a ex Director General del Ministerio de Minas y Energía al provocar dolosamente la renuncia de trabajadora acosada sexual, verbal y físicamente ...........................................................................171 Dispositivo Intrauterino (DIU)– La anticoncepción es una prerrogativa que permite a la mujer el ejercicio y la materialización de sus derechos sexuales y reproductivos, negar a esta su acceso resulta discriminatorio ..................173 Despido injustificado – Protección a la maternidad ...................................176 Sustitución pensional – Protección de la hermana inválida como beneficiaria .......................................................................................................178 Ley de cuotas – Inclusión de mujer en terna para elección de alcalde local ...................................................................................................................180 Funcionaria de libre nombramiento y remoción - Renuncia protocolariaProtección a la maternidad ...........................................................................183 Acciones positivas a favor de la mujer en estado de embarazo para la presentación de la prueba en el marco de concurso de méritos ............185 Condena a la Nación por actuación grosera y abusiva desplegada por el Ejército Nacional en el marco de operación militar, que desató lesiones psicologicas a señora quien ejercía labores agropecuarias, así como afectación a su familia, vivienda y animales ...................................187 Despido injustificado – Protección a la condición de madre cabeza de familia ..........................................................................................................190 Ley de cuotas – Conformación de terna para elección de Defensor del Pueblo .........................................................................................................193

Condena a la Nación por muerte de niño que estaba por nacer, IX Enfoque Diferencial y Equidad de Género en la Jurisprudencia del Consejo de Estado derivada de la omisión en la práctica de exámenes diagnósticos que permitieran establecer la necesidad de realizar cesárea a la madre .....197 Reconocimiento de perjuicios a mujer y a su hijo, por atención médica deficiente en el momento del parto ............................................................199 Despido injustificado – Protección a la maternidad ...................................201 Reconocimiento de perjuicios a mujer cabeza de familia, por daños a su integridad física y estética en accidente de tránsito ........................204 Protección laboral reforzada a mujer embarazada que presenta renuncia protocolaria .....................................................................................206 Protección constitucional reforzada a mujer desplazada por la violencia ............................................................................................................208 Indemnización de perjuicios materiales – Reconocimiento de labor productiva de mujer ama de casa y modista .............................................211 Improcedencia de la protección a la estabilidad laboral reforzada de la mujer en estado de embarazo, si el despido es objetivo .................214 Tarjeta de reservista de primera clase – Debe otorgarse la constancia de la instrucción militar que reciben las mujeres en los colegios militares en iguales condiciones que los hombres ....................................................217 Falla médica – Lesiones a mujer embarazada y muerte del bebé .........219 Estabilidad laboral reforzada de mujer embarazada vinculada por contrato de prestación de servicios ..............................................................221 Reconocimiento de perjuicios a mujer cabeza de familia, por daños a su integridad física y estética en accidente de tránsito ........................224

Falla médica - Daño por procedimiento quirúrgico de legrado uterino .227 Falla médica – Lesiones a mujer embarazada y muerte del bebé .........229 Traslado en virtud del ius variandi – Protección a la unidad familiar ........231 Condena al Estado por privación injusta que padeció mujer, por presuntamente traficar con estupefacientes ..............................................233 Falla médica – Lesiones a mujer embarazada y muerte del bebé .........235 Condena al Estado por muerte de trabajadora sexual con arma de dotación oficial por parte de agente que se encontraba fuera de servicio ........................................................................................................237 Criterios de equidad e igualdad de género en listas de candidatos para cargos de elección popular .................................................................239 Se ordena la prórroga automática de la entrega de ayuda humanitaria a mujer en condición de desplazamiento y situación de vulnerabilidad especial ...................................................................................243 Presunciones constitucionales reconocidas a favor de los derechos de las mujeres víctimas de desplazamiento forzado ..................................245 Mujer desplazada en condición de discapacidad, sujeto de especial protección .......................................................................................................247 X Consejo Superior de la Judicatura No es posible desvincular a mujer en estado de embarazo, por ser un sujeto de especial protección ......................................................................249 Error de diagnóstico – Ablación innecesaria de seno ................................253 Cuota de género – Ajustes en la inscripción de listas de partidos y movimientos políticos para elecciones por voto popular ..........................255 Carácter objetivo del fuero de maternidad ................................................258 Ley de cuotas – Conformación de terna para elección de alcalde local ...................................................................................................................261 Reconocimiento de licencia de maternidad a funcionaria en licencia

ordinaria o no remunerada cuando ha cotizado interrumpidamente al Sistema de Seguridad Social en Salud durante la gestación ....................264 Las bebidas energizantes tienen que indicar de manera expresa los riesgos a la salud que su consumo puede producir a mujeres embarazadas y en estado de lactancia .....................................................267 Procedencia excepcional de la acción de tutela para el reclamo de salarios y prestaciones sociales a un particular, que son adeudas a una mujer en condición de vulnerabilidad .........................................................270 Ley de cuotas – Conformación de la terna para elegir al gerente del canal Telecaribe ..............................................................................................273 Cumplimiento potestad reglamentaria – Construcción de factores de igualdad de retribución laboral entre géneros ...........................................276 Actos que constituyen acoso laboral contra madre cabeza de familia en condición de sujeto de especial protección constitucional ................278 Exposición artística mujeres ocultas .............................................................281 Mujer embarazada sujeto de especial protección constitucional, medidas de protección sustitutivas ante la imposibilidad de reintegro ...283 Existe estabilidad laboral reforzada para la mujer dentro del fuero de maternidad y el período de 3 meses de lactancia ....................................288 Requisitos de la comunicación al empleador sobre el estado de embarazo de la trabajadora .........................................................................292 Suspensión de acto administrativo de traslado, para proteger los derechos de la mujer gestante y el nasciturus ............................................295 Supresión de cargos de Unidades de Trabajo Legislativo – Improcedencia por fuero de maternidad ..................................................299 La víctima de actos abusivos contra su integridad sexual es sujeto procesal en el proceso disciplinario y como tal tiene derecho a

recurrir la decisión de archivo ........................................................................301 Violencia intrafamiliar – Muerte de esposa con arma de dotación oficial precedida de infidelidad y maltrato .................................................304 Ley de cuotas – Elección de magistrados del Consejo Nacional Electoral ............................................................................................................306 XI Enfoque Diferencial y Equidad de Género en la Jurisprudencia del Consejo de Estado Representante a la Cámara – Edad mínima para ejercer el cargo .........309 Reconocimiento de indemnización de perjuicios materiales en la modalidad de lucro cesante a persona dedicada a labores domésticas .......................................................................................................312 Cláusula Penal pecuniaria contractual lesiva de derechos fundamentales cuando el incumplimiento no es atribuible a la compradora puede ser declarada inválida ................................................314 Mujer señalada de incumplimiento de sus deberes de madre no es responsable de violencia intrafamiliar cuando hechos son consecuencia de haber sido víctima de desplazamiento forzado y violencia sexual ................................................................................................317 Estabilidad laboral reforzada de mujer embarazada vinculada en cargo transitorio ...............................................................................................321 Amparo del fuero de maternidad en el servicio social obligatorio ..........323 Se declaró la configuración de la culpa exclusiva de la víctima de persona privada de la libertad que sostuvo relaciones sexuales con una mujer en estado de inconciencia ................................................325 Traslado del empleo - discriminación por razones de género ...................327 Acción de Tutela para protección transitoria de derechos fundamentales entretanto se surte trámite ante el Ministerio del Trabajo ........................................................................................................330 Violencia sexual contra la mujer dentro del conflicto armadoReparación Directa .........................................................................................333 Reconocimiento de indemnización de perjuicios materiales en la

modalidad de lucro cesante a persona dedicada a labores domésticas .......................................................................................................335 Acción de Tutela para protección transitoria de derechos fundamentales entretanto se surte proceso ordinario ...............................337 En casos de mujeres en situación de discapacidad, la solicitud de IVE puede efectuarla su representante legal o quien quiera que actúe legítimamente en su nombre, anexando la certificación médica cuando la continuación del embarazo constituye peligro para la vida o la salud de la mujer o exista grave malformación del feto que haga inviable su vida ....................................................................................................................340 Sindicado del delito de acceso carnal violento contra trabajadora sexual, le fue negada indemnización del Estado por privación de su libertad, por incurrir en dolo civil, al incumplir compromiso de pago por los servicios sexuales prestados ...............................................................343 Concejo Municipal – Cuota de género........................................................345 Reconocimiento y pago compartido a la cónyuge supérstite XII Consejo Superior de la Judicatura separada de hecho y a la compañera permanente de la sustitución pensional ...........................................................................................................348 Protección a la mujer – Durante el embarazo y después del parto. Mujer embarazada – Especial asistencia y protección del Estado. Protección a la maternidad – Derecho de mujer embarazada y prohibición de despido por motivo de lactancia o embarazo. Fuero de maternidad – Estabilidad laboral ...........................................................................................350 Se ordena el reintegro transitorio de una mujer discriminada laboralmente por la disminución física con causa en un accidente laboral ..............................................................................................................352 Estabilidad laboral reforzada a mujer embarazada que desempeña un cargo en provisionalidad ................................................................................355

La protección laboral reforzada de mujer embarazada en algunos eventos es competencia de la jurisdicción laboral ordinaria ...................357 Daños causados a mujer gestante provenientes de deficiente intervención médico ginecobstétrica (Legrado uterino obstétrico) ........359 Reconocimiento de perjuicios a mujer campesina, menor de edad, por muerte de su padre - Valoración probatoria ........................................362 Perjuicio inmaterial – Integridad estética de la mujer .................................366 Falla en la prestación del servicio médico de obstetricia – Muerte de mujer y óbito fetal por prestación médica deficiente ...........368 Crédito condonable para estudios superiores - Madre cabeza de familia y víctima del conflicto armado .................................................