MINRELACIONES - Guía Jurídica de Tratados y Otros Instrumentos

Guía jurídica de tratados y otros instrumentos internacionales

MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES

DIRECCIÓN DE ASUNTOS JURÍDICOS INTERNACIONALES

Manual de Identidad VisualManual de Identidad Visual 05Guía jurídica de tratados y otros instrumentos internacionales 2 Ministro de Relaciones Exteriores Luis Gilberto Murillo Urrutia Viceministro de Relaciones Exteriores Jorge Enrique Rojas Rodríguez Viceministra de Asuntos Multilaterales Kandya Gisella Obezo Casseres Secretaria General Paola Andrea Vásquez Restrepo Directora de la Academia Diplomática Augusto Ramírez Ocampo Lena Y anina Estrada Asito Directora de Asuntos Jurídicos Internacionales Andrea Jiménez Herrera PUBLICACIÓN SIN ÁNIMO DE LUCRO. PROHIBIDA SU VENTA Elaboración de proyecto: Dirección de Asuntos Jurídicos Internacionales Diseño, diagramación e impresión Imprenta Nacional de Colombia “Esta obra no puede ser reproducida sin el permiso escrito de la Dirección de Asuntos Jurídicos Internacionales del Ministerio de Relaciones Exteriores” . Bogotá, D. C., 20243 Contenido

I. INTRODUCCIÓN ...................................................................................................................................................................5

II. SOBRE LOS TRATADOS .......................................................................................................................................................7

A. Definición ..................................................................................................................................................................................7

B. Clasificación .............................................................................................................................................................................10

1. Según el número de partes en un tratado..............................................................................................................................10

a. Bilaterales ...........................................................................................................................................................................10 b. Multilaterales .....................................................................................................................................................................11

2. Según el objeto y fin de un tratado .........................................................................................................................................14 a Tratados sobre derechos humanos ....................................................................................................................................14

b. Acuerdos comerciales ...............................................................................................................................................................14 c Tratados de integración regional e internacional ............................................................................................................14 d Instrumentos de cooperación ............................................................................................................................................14 e Acuerdos tributarios ..........................................................................................................................................................14

a Tratados sobre derechos humanos ....................................................................................................................................14 b. Acuerdos comerciales ...............................................................................................................................................................14 c Tratados de integración regional e internacional ............................................................................................................14 d Instrumentos de cooperación ............................................................................................................................................14 e Acuerdos tributarios ..........................................................................................................................................................14

3. Naturaleza jurídica ...................................................................................................................................................................15

a. Tratados solemnes o ratificados tras el cumplimiento de procedimientos jurídicos internos......................................15 b. Acuerdos de procedimiento simplificado .........................................................................................................................15

C. Aspectos jurídicamente relevantes ......................................................................................................................................19

1. Modos de celebrar un tratado .................................................................................................................................................19

2. Capacidad jurídica de firma ....................................................................................................................................................19

a. Representación del Estado ................................................................................................................................................19 b. Plenos poderes ....................................................................................................................................................................20

3. Depositarios ..............................................................................................................................................................................21

4. Celebración de los tratados .....................................................................................................................................................21

a. Negociación ........................................................................................................................................................................22 b. Adopción .............................................................................................................................................................................23 c. Cumplimiento de requisitos internos ................................................................................................................................244 Guía jurídica de tratados y otros instrumentos internacionales

III. GUÍA DE REDACCIÓN DE TRATADOS ..........................................................................................................................30

A. Aspectos de forma ...................................................................................................................................................................30

1. Estructura ..................................................................................................................................................................................31

a. El título del tratado ...........................................................................................................................................................31 b. El acápite inicial ................................................................................................................................................................31 c. El preámbulo .....................................................................................................................................................................31 d. El cuerpo del tratado .........................................................................................................................................................32

2. Terminología .............................................................................................................................................................................32 3. dioma .........................................................................................................................................................................................33

B. Aspectos de fondo ...................................................................................................................................................................33

1. Cláusulas iniciales.....................................................................................................................................................................34

a. Definiciones ........................................................................................................................................................................34 b. Ámbito de aplicación .........................................................................................................................................................34

2. Cláusulas sobre instrumentos preexistentes .........................................................................................................................34

3. Cláusula sobre duración, terminación y denuncia...............................................................................................................36

a. Duración ............................................................................................................................................................................36

4. Duración definida ....................................................................................................................................................................37

a. Terminación y denuncia ...................................................................................................................................................37

5. Cláusula de enmiendas ............................................................................................................................................................37

6. Cláusula de entrada en vigor ...................................................................................................................................................38

7. Cláusula de aplicación provisional .........................................................................................................................................40

8. Cláusula de solución de controversias ...................................................................................................................................41

9. Actos unilaterales del Estado respecto a los tratados ..........................................................................................................42

a. Reservas ..............................................................................................................................................................................42 b. Declaraciones interpretativas ...........................................................................................................................................44

IV . OTROS INSTRUMENTOS CON ALCANCE INTERNACIONAL ............................................................................... 46

A. Instrumentos de derecho programático .............................................................................................................................46

1. Memorandos de entendimiento .............................................................................................................................................48

2. Cartas de intención ...................................................................................................................................................................51

3. Declaraciones conjuntas ..........................................................................................................................................................52

B. Acuerdos interadministrativos .............................................................................................................................................55

IV . MENCIÓN ESPECIAL: HERMANAMIENTO DE CIUDADES .................................................................................... 57

VI. COMPETENCIA DEL MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES EN MATERIA DE TRATADOS ........ 59

VII. GLOSARIO ............................................................................................................................................................................... 61

VIII. ANEXOS .................................................................................................................................................................................... 685

I. INTRODUCCIÓN La guía jurídica de tratados y otros instrumentos se publicó originalmente hace una década con el propósito de propiciar una mejor comprensión de los instrumentos internacionales que suscribe Colombia con otros sujetos del derecho internacional, tanto aquellos con carácter jurídicamente vinculante gobernados por el derecho internacional público —como los tratados— y otros instrumentos

propósito de propiciar una mejor comprensión de los instrumentos internacionales que suscribe Colombia con otros sujetos del derecho internacional, tanto aquellos con carácter jurídicamente vinculante gobernados por el derecho internacional público —como los tratados— y otros instrumentos de derecho programático que, por su naturaleza, no están revestidos de un compromiso jurídico exigible, sino político y declarativo. Luego de analizar el desarrollo de la práctica jurídica nacional e internacional sobre la materia, se identificó la necesidad de realizar una actualización de esta guía, como resultado de un esfuerzo conjunto de la Dirección de Asuntos Jurídicos Internacionales del Ministerio de Relaciones Exteriores de Colombia. Lo anterior, con el fin de presentar de manera comprensiva, y desde una perspectiva didáctica, el desarrollo de las prácticas y procedimientos de celebración de tratados y otros acuerdos internacionales. Los objetivos principales de este documento consisten en brindar herramientas y conocimientos relacionados con la práctica de los tratados, así como también profundizar en los instrumentos de soft law, además de los memorandos de entendimiento, las cartas de intención y las declaraciones conjuntas, entre otros, cuya práctica ha ido en aumento, especialmente en el marco de la cooperación internacional. De igual forma, contiene referencias de otros instrumentos que han adquirido cada vez más relevancia en el ámbito internacional como los acuerdos interadministrativos. Al igual que la guía original, esta edición contiene una relación de los tratados y normas internas concernientes a los instrumentos objeto de estudio de la jurisprudencia relevante, y un glosario básico sobre la materia. Asimismo, incluye ejemplos de tratados vigentes y modelos para la elaboración de nuevos instrumentos. Al respecto, es preciso mencionar que este documento no pretende ser un

sobre la materia. Asimismo, incluye ejemplos de tratados vigentes y modelos para la elaboración de nuevos instrumentos. Al respecto, es preciso mencionar que este documento no pretende ser un escrito académico, sino que, por el contrario, aspira a brindar elementos didácticos para la práctica cotidiana de los funcionarios que participan en el proceso de preparación, negociación, suscripción y perfeccionamiento de los tratados en Colombia. Para estos efectos, vale mencionar que la guía se construyó con base en documentos internos del Ministerio de Relaciones Exteriores, en la normativa nacional e internacional y en la literatura de doctrinantes en derecho internacional. De igual forma, acudimos a documentos de referencia internacional como son el Manual de Tratados preparado por la Sección de Tratados de la Oficina de Asuntos Jurídicos de la Organización de las Naciones Unidas,6 Guía jurídica de tratados y otros instrumentos internacionales las Directrices del Comité Jurídico Interamericano para los Acuerdos Vinculantes y no Vinculantes de la Organización de los Estados Americanos y el Diccionario de la Diplomacia Moderna publicado por la Academia Diplomática de Colombia Augusto Ramírez Ocampo. Finalmente, desde el Ministerio de Relaciones Exteriores esperamos que, tras esta actualización, la guía continúe siendo una herramienta útil para los servidores públicos que tienen incidencia en la negociación, adopción y perfeccionamiento de estos instrumentos, así como también para otros profesionales del derecho, profesores, estudiantes y el público en general.

Reseña Fotografía: Autor: Página web Cancillería de

Colombia7

II. SOBRE LOS TRATADOS El régimen jurídico general de los tratados se fundamenta en la Convención de Viena sobre el Derecho

Reseña Fotografía: Autor: Página web Cancillería de

Colombia7

II. SOBRE LOS TRATADOS El régimen jurídico general de los tratados se fundamenta en la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados, (en adelante Convención de Viena), adoptada en Viena el 23 de mayo de 1969, la cual entró en vigor internacional el 27 de enero de 1980. Dicho instrumento fue el resultado del trabajo de una conferencia internacional reunida con el propósito de codificar normas consuetudinarias sobre instrumentos solemnes y, en este sentido, se constituye en el marco de referencia para el análisis del derecho de los tratados, al abordar aspectos como la celebración, la entrada en vigor, la modificación o la nulidad de estos instrumentos internacionales, entre otros.

La Convención de Viena solo es aplicable a los instrumentos suscritos entre los Estados. Sin embargo, la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados entre Estados y Organizaciones Internacionales, adoptada en Viena el 21 de marzo de 1986, surgió como una iniciativa para regular los tratados entre los Estados y las organizaciones internacionales, o entre organizaciones internacionales. Aunque no se encuentra aún en vigor por no contar con el número suficiente de ratificaciones para este fin es considerada fuente de derecho internacional consuetudinario1, en su mayor parte.

A. Definición En ese marco general del derecho de los tratados, encontramos que la Convención de Viena, a través del artículo 2, numeral 1, literal a), define tratado de la siguiente manera: a) Se entiende por “tratado” un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular (…)2.

a) Se entiende por “tratado” un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular (…)2. Por su parte, la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados entre Estados y Organizaciones Internacionales o entre Organizaciones Internacionales, adoptada en 1986, dispone en su artículo 2, numeral 1, literal a): 1 Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, 1949, artículo 38. 2 Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados, artículo 2.1.a.8 Guía jurídica de tratados y otros instrumentos internacionales A) Se entiende por “tratado” un acuerdo internacional regido por el derecho internacional y celebrado por escrito: i) entre uno o varios Estados y una o varias organizaciones internacionales; o ii) entre organizaciones internacionales, ya conste ese acuerdo en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera sea su denominación particular (…).3 (subrayado fuera de texto original). De acuerdo con las normas invocadas, los tratados son acuerdos internacionales de voluntades que únicamente pueden ser celebrados por sujetos de derecho internacional, a saber: entre Estados, entre organizaciones internacionales o entre Estados y organizaciones internacionales. De lo contrario, el instrumento no comportará la naturaleza jurídica de un tratado. No obstante, algunos entes sui generis tienen la facultad de suscribir este tipo de acuerdos, como, por ejemplo, la región de administración especial de la República Popular de China, Hong Kong. Con relación a lo anterior, dentro de los aspectos intrínsecos de los tratados se encuentra la necesidad de ser plasmados por escrito, estar regidos por el derecho internacional y ser la demostración de la

especial de la República Popular de China, Hong Kong. Con relación a lo anterior, dentro de los aspectos intrínsecos de los tratados se encuentra la necesidad de ser plasmados por escrito, estar regidos por el derecho internacional y ser la demostración de la intención de los Estados de comprometerse al cumplimiento de las obligaciones específicas expresadas en el cuerpo del instrumento. El cumplimiento de las mencionadas obligaciones está regido, entre 3 Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados entre Estados y Organizaciones Internacionales o entre Organizaciones Internacionales de 1986, artículo 2.

Reseña Fotografía: Autor: Cuenta X, Misión de Colombia ante la ONU NY .Guía jurídica de tratados y otros instrumentos internacionales 9 otros, por los principios del derecho internacional de la buena fe, que implica la prohibición del abuso del derecho, y el pacta sunt servanda , el cual propende porque el tratado sea fielmente cumplido por las partes, de conformidad con lo concertado 4 .

Además de esos elementos, cabe destacar que las Convenciones de Viena estipulan que un tratado puede constar en uno o más instrumentos conexos y tener diferentes denominaciones tales como carta, acuerdo, convenio, estatuto, o protocolo, entre otros. Se infiere de lo anterior que la naturaleza de un tratado se deriva de la presencia de los elementos antes mencionados en su definición y no de su denominación. Por tanto, la celebración de protocolos adicionales a un instrumento marco también constituye un tratado. En este sentido, es preciso anotar que, incluso cuando un instrumento se denomina bajo denominaciones de derecho programático, tales como memorando de entendimiento, Declaración o alguna otra denominación tradicional de instrumento de soft law , si cuenta con los elementos indispensables para que responda a la naturaleza de un tratado, dicho instrumento internacional

denominaciones de derecho programático, tales como memorando de entendimiento, Declaración o alguna otra denominación tradicional de instrumento de soft law , si cuenta con los elementos indispensables para que responda a la naturaleza de un tratado, dicho instrumento internacional constituye un tratado bajo el derecho internacional y por lo tanto corresponderá a esta categoría vinculante, a pesar de su denominación. 4 Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969, artículo 26.

Reseña Fotografía: Autor: Cuenta X, Misión de Colombia ante la ONU NY .10

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B. Clasificación Sobre la clasificación de los tratados es menester indicar que las siguientes son de carácter subjetivo, dado que no existe, bajo el régimen internacional del derecho de los tratados, una clasificación oficial de los instrumentos.

1. Según el número de partes en un tratado Los tratados pueden ser entre dos o más Estados. De acuerdo con la práctica del Estado colombiano, se les llama Acuerdo a los tratados bilaterales y Convenciones a los multilaterales.

a. Bilaterales Los acuerdos bilaterales son el esquema tradicional de acuerdos vinculantes en los que participan dos sujetos de derecho internacional con capacidad para celebrar tratados. Teniendo en cuenta que las partes deben acordar el contenido del texto, generalmente no procede la realización de reservas o declaraciones interpretativas, sin embargo, en el caso de que las hubiere, estas deben ser expresadas dentro del instrumento5. Respecto de las partes, la doctrina indica la posibilidad de que varios Estados u organizaciones puedan constituir una sola parte a la luz de un acuerdo. De esto se colige que los tratados bilaterales no se caracterizan estrictamente por la participación de dos Estados u organizaciones internacionales,

Respecto de las partes, la doctrina indica la posibilidad de que varios Estados u organizaciones puedan constituir una sola parte a la luz de un acuerdo. De esto se colige que los tratados bilaterales no se caracterizan estrictamente por la participación de dos Estados u organizaciones internacionales, sino por la concurrencia de dos partes, las cuales pueden estar conformadas por varios Estados u organizaciones. A manera de ejemplificación, el Estado colombiano ha celebrado acuerdos con conglomerados de Estados como la Unión Europea. 5 Manual de Tratados, 2013, numeral 5.5.2.Guía jurídica de tratados y otros instrumentos internacionales 11 b. Multilaterales Los convenios multilaterales son acuerdos internacionales vinculantes que cuentan con la participación de más de dos partes, y por tanto implican procesos complejos para su creación y aprobación. Estos pueden ser producto de negociaciones en el marco de eventos como conferencias o similares. Teniendo en cuenta que estos acuerdos deben ser celebrados por sujetos de derecho internacional con capacidad para estos efectos6, pueden realizarse entre Estados, como el Acuerdo Marco de la Alianza del Pacífico7 o con organizaciones internacionales, como el acuerdo de exención de visado con la Unión Europea8. 6 Manual de Tratados, 2013, numeral 5.5.1. 7 Acuerdo Marco de la Alianza del Pacífico. Chile, Colombia, México, Perú. 2012. 8 Acuerdo entre la República de Colombia y la Unión Europea sobre exención de visados para estancias de corta duración. Colombia, Unión Europea. 2015.12 Guía jurídica de tratados y otros instrumentos internacionalesGuía jurídica de tratados y otros instrumentos internacionales 1314 Guía jurídica de tratados y otros instrumentos internacionales

2. Según el objeto y fin de un tratado

Unión Europea. 2015.12 Guía jurídica de tratados y otros instrumentos internacionalesGuía jurídica de tratados y otros instrumentos internacionales 1314 Guía jurídica de tratados y otros instrumentos internacionales

2. Según el objeto y fin de un tratado Teniendo en cuenta su objeto y fin, los tratados pueden clasificarse de la siguiente manera:

a. Tratados sobre derechos humanos Instrumentos orientados a la promoción y protección de los derechos humanos de las personas por parte de los Estados. Estos tratados contienen obligaciones positivas que vinculan a los Estados a realizar acciones de protección y cumplir con garantías mínimas y obligaciones negativas de respeto hacia las personas. b. Acuerdos comerciales Son acuerdos que se negocian con el propósito de ampliar el mercado de bienes y servicios entre los Estados parte, y regular asuntos comerciales, como lo es el intercambio, importación, compraventa y prestación de bienes y servicios entre las partes. c. Tratados de integración regional e internacional Son instrumentos mediante los cuales dos o más Estados se unen bajo criterios comerciales, políticos, sociales, culturales o ambientales, en aras de promover sus intereses comunes como un conglomerado. d. Instrumentos de cooperación Son tratados orientados a llevar a cabo objetivos compartidos entre las partes y cooperar para su consecución. Los anteriores se celebran sobre distintas materias, tales como asuntos económicos, judiciales, técnicos, entre otros. e. Acuerdos tributarios Son instrumentos que crean beneficios tributarios tales como exenciones, elusiones o descuentos, para los contribuyentes de nacionalidad de una de las partes, que tengan obligaciones tributarias en la jurisdicción de la otra parte. A su vez, estos acuerdos pueden reflejar obligaciones vinculantes para

para los contribuyentes de nacionalidad de una de las partes, que tengan obligaciones tributarias en la jurisdicción de la otra parte. A su vez, estos acuerdos pueden reflejar obligaciones vinculantes para los Estados, con miras a intercambiar información de naturaleza tributaria entre sí. El siguiente diagrama ilustra la clasificación desarrollada ut supra:Guía jurídica de tratados y otros instrumentos internacionales 15 Tratados Derechos humanos Acuerdos comerciales Clasi/fi.ligacación según su objetivo y /fi.ligan Integración regional e internacional Cooperación Acuerdos tributarios Obligaciones positivas Obligaciones negativas Vinculan al Estado a realizar acciones de protección y cumplir garantías mínimas De respeto a las personas Asuntos económicos, judiciales, técnicos entre otros Ampliar mercados Promoción de intereses comunes en áreas: comerciales, políticas, sociales, culturales o ambientales Regular asuntos comerciales Orientados a alcanzar objetivos compartidos en materias como: Crean bene/fi.ligacios tributarios a los contribuyentes de una de las Partes con obligaciones en la Jurisdicción de la otra parte tales como: Exenciones, elusiones. o descuentos Fuente: elaborado por la Dirección de Asuntos Jurídicos Internacionales.

3. Naturaleza jurídica Otra clasificación de los tratados internacionales surge a partir de la manera en la cual se perfecciona y surte efectos jurídicos, tornándose vinculante entre las partes. La naturaleza jurídica de los tratados varía según si requiere el cumplimiento de procedimientos jurídicos internos para su entrada en vigor de carácter solemne o si es un acuerdo de procedimiento simplificado.

y surte efectos jurídicos, tornándose vinculante entre las partes. La naturaleza jurídica de los tratados varía según si requiere el cumplimiento de procedimientos jurídicos internos para su entrada en vigor de carácter solemne o si es un acuerdo de procedimiento simplificado. a. Tratados solemnes o ratificados tras el cumplimiento de procedimientos jurídicos internos Estos instrumentos son aquellos acuerdos internacionales concluidos a