TSDJ Manizales - SP2013-00001-01BE

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Incidente Desacato: 2013-00001-01

Accionante: Berenice Velásquez de Gómez

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República de Colombia Tribunal Superior de Manizales Sala de Asuntos Penales para Adolescentes

TRIBUNAL SUPERIOR DE MANIZALES

SALA DE DECISION PENAL

Magistrada ponente: GLORIA LIGIA CASTAÑO DUQUE Aprobado Acta n.°. 34 de la fecha.

Manizales, cinco (05) de mayo del dos mil catorce (2014)

1. ASUNTO.

Procede la Sala a través de la presente providencia a resolver la consulta de la decisión del Juez Segundo Penal del Circuito para Adolescentes con Función de Conocimiento de Manizales, Caldas, en la que sancionó a la doctora ISABEL CRISTINA MARTÍNEZ MENDOZA, en su calidad de Gerente de Reconocimiento de pensiones de la ADMINISTRADORA COLOMBIANA DE PENSIONES COLPENSIONES E.I.C.E., y/o quien haga sus veces, con tres (3) días de arresto y multa equivalente a cinco (5) salarios mínimos legales mensuales vigentes, por desacato al fallo de tutela n.° 155 proferido el tres (3) de diciembre de dos mil doce (2012), por medio del cual se amparó el derecho fundamental de petición de la señora

BERENICE VELÁSQUEZ DE GÓMEZ.

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2. ANTECEDENTES. 2.1. 2.1. En sentencia de tutela calendada tres (3) de diciembre de dos mil doce (2012), el Juzgado Segundo Penal del Circuito para Adolescentes con Función de Conocimiento de Manizales, amparó a favor de la señora BERENICE VELÁSQUEZ DE GÓMEZ los derechos fundamentales de petición y mínimo vital, ordenando al Instituto de los Seguros Sociales que en un término de 5 días hábiles, contado a partir de la notificación de esa sentencia, procediera a remitir el expediente de la citada a COLPENSIONES, entidad a la cual ordenó que en un término de cuarenta y ocho (48) hábiles luego de recibidos tales documentos, resolviera de fondo la prestación de pensión de sobreviviente por el fallecimiento de su esposo GUSTAVO GÓMEZ SERNA. 2.2. El veintiocho (28) de diciembre de dos mil doce (2012), la señora BERENICE VELÁSQUEZ DE GÓMEZ allegó memorial al Juzgado manifestando que COLPENSIONES no había cumplido con lo ordenado en el fallo, a pesar de contar con el expediente. 2.3. Mediante auto de catorce (14) de enero de dos mil trece (2013), el Juzgado de instancia, antes de dar inicio al Incidente de Desacato, requirió a los representantes legales de COLPENSIONES, para que dispusieran lo necesario en torno al cumplimiento inmediato de la orden impartida por el Juzgado.

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República de Colombia Tribunal Superior de Manizales Sala de Asuntos Penales para Adolescentes 2.4. El cuatro (4) de junio de dos mil trece (2013) el Despacho dispuso admitir y tramitar el incidente de desacato al cual fueron vinculados el Vicepresidente Nacional de Beneficios y el Director de COLPENSIONES Seccional Caldas. 2.5. El dos (2) de agosto el Despacho decretó como prueba la declaración de la accionante con el fin de establecer sus ingresos y demás circunstancias de vida. 2.6. El trece (13) de agosto de dos mil trece (2013) se ordenó la suspensión del trámite hasta el día treinta y uno (31) de esos mismos mes y año. 2.7. El siete (7) de octubre de dos mil trece (2013) se expidió la decisión que finiquitó el trámite. 2.8. El dos (2) de diciembre de dos mil trece (2013), por virtud del grado jurisdiccional de consulta, la Sala decretó la nulidad de lo actuado. 2.9. El día seis (6) de los mismos mes y año, el Juzgado dispuso estarse a lo resuelto por el Tribunal e informar al Vicepresidente de Beneficios y Prestaciones, al Gerente Nacional de Reconocimientos y al Gerente General de COLPENSIONES para que en un término de tres (3) días se pronunciaran respecto de la existencia del trámite. Página 4 de 14

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República de Colombia Tribunal Superior de Manizales Sala de Asuntos Penales para Adolescentes 2.10. El veintiocho (28) de febrero de dos mil catorce (2014), el Juez ordenó agregar a las diligencias copia de la solicitud de reconocimiento de la pensión de sobreviviente, de la respuesta dada por la entidad el veinticinco (25) de julio de dos mil doce (2012) y de la nueva solicitud presentada por la accionante. 2.11. El cinco (5) de marzo de dos mil catorce (2014) el Despacho volvió a requerir a los funcionarios demandados con el fin de que se informara respecto del trámite de la solicitud presentada por la demandante. 2.12. El cinco (5) de abril de esta anualidad, se profirió la decisión que le puso fin al incidente y en ella se hicieron las siguientes consideraciones: 2.12.1. Señaló el juez de instancia que el dieciséis (16) de octubre de dos mil trece (2013), la entidad accionada emitió una resolución con la cual se negó la prestación solicitada como quiera que no reposaba documentación en tal sentido, situación que el Juez estableció como contraria a la realidad, toda vez que consta en las diligencias que COLPENSIONES recibió el expediente, señalando una fecha incompresible para la Sala (Cfr. fl. 159 –fte). Página 5 de 14

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República de Colombia Tribunal Superior de Manizales Sala de Asuntos Penales para Adolescentes 2.12.2. Agregó que aceptando en gracia de discusión que el expediente no se hallara en dicha entidad, la accionante, el veintitrés (23) de octubre de dos mil trece (2013), presentó nueva solicitud, anexando los documentos requeridos, circunstancia que se corrobora a partir de la respuesta ofrecida por la entidad a la accionante el veintisiete (27) de diciembre de diciembre de dos mil trece (2013), habiendo trascurrido desde esa fecha –veintitrés (23) de octubre de dos mil trece (2013)- más de cinco (5) meses sin resolver de fondo la solicitud. 2.12.3. Concluyó entonces que no quedaba la menor duda de que la Gerente Nacional de reconocimiento de COLPENSIONES, quien es, en primera instancia, la encargada de resolver sobre el reconocimiento de la pensión de sobreviviente reclamada por la señora BERENICE VELÁSQUEZ DE GÓMEZ, incumplió la orden proferida por el despacho. 2.12.4. Acotó que si bien la Corte Constitucional, mediante auto 320 del diecinueve (19) de diciembre de dos mil trece (2013), suspendió el trámite de los incidentes de desacato en los procesos iniciados en el Instituto del Seguro Social, dentro del mismo y a fin de proteger el derecho de igualdad en la adopción de las medidas cautelares, determinó que en casos como reconocimiento de la pensión de sobrevivientes no se suspenden los términos. Página 6 de 14

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3. CONSIDERACIONES DE LA SALA. 3.1. Finalidad del incidente de desacato.

La finalidad del incidente de desacato es la de sancionar al responsable o responsables por el incumplimiento de un fallo de tutela, tal como lo dispone el artículo 52 del Decreto 2591 de 1991: “La persona que incumpliere una orden de un juez proferida con base en el presente decreto incurrirá en desacato sancionable con arresto hasta de deis meses y multa hasta de 20 salarios mínimos mensuales…”. Lo anterior conduce a señalar que cuando se está adelantando un incidente de esta naturaleza, tal trámite necesariamente implica para el Juez, previo a imponer la sanción por desacato, la comprobación de la responsabilidad subjetiva del funcionario o funcionarios que han omitido el cumplimiento de la sentencia de tutela y determinar el grado de esta: a título de culpa o dolo de la persona que está obligada a cumplir el fallo de tutela. Además de esto, como el trámite del desacato implica el ejercicio de potestad sancionatoria, es imperativo para el juez el respeto del debido proceso y del derecho de defensa, que se garantizan dándole la oportunidad al sancionado de ejercer el derecho de contradicción. En estas condiciones, se vislumbra que para el caso en concreto es imperioso revisar las actuales disposiciones del

Gobierno Nacional contenidas en el Decreto 2013 del 28 de Página 7 de 14

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República de Colombia Tribunal Superior de Manizales Sala de Asuntos Penales para Adolescentes septiembre de 2012 (Por el cual se suprime el Instituto de Seguros Sociales ISS, se ordena su liquidación, y se dictan otras disposiciones), mediante el cual el Presidente de la República en uso de sus facultades legales decretó que los trámites adelantados desde el 30 de septiembre de la presente anualidad contra el ISS debían ser atendidos por COLPENSIONES como nueva administradora del Régimen de Prima Media con Prestación Definida. De igual forma en su articulado se refirió a las diligencias que debían ser adelantadas por la entidad frente a las acciones constitucionales existentes en contra de la misma. Así, establece el artículo 3° de dicho Decreto: “Artículo 3°. Prohibición para iniciar Nuevas Actividades. El Instituto de Seguros Sociales en liquidación a partir de la vigencia del presente decreto, no podrá iniciar nuevas actividades en desarrollo de su objeto social y conservará su capacidad jurídica únicamente para expedir actos, realizar operaciones y celebrar contratos necesarios para su liquidación. “Así mismo, conservará su capacidad para seguir adelantando los procesos de cobro coactivo por conceptos de aportes a la seguridad social que se encuentran en curso a la entrada en vigencia del presente decreto. Los recursos que se recauden por este concepto serán trasladados de manera inmediata a las entidades titulares de cada uno de los aportes

cobrados, salvo aquellos que correspondan al Instituto de Seguros Sociales en Liquidación. “Una vez culmine la liquidación dicha función será trasladada a quien determine el Gobierno Nacional. “En todo caso, el Instituto de Seguros Sociales en Liquidación, dentro de los seis (6) meses siguientes a la entrada en vigencia del presente decreto, presentará a COLPENSIONES un informe detallado de las acciones y del estado de cada uno de los procesos de cobro coactivo, así como de los recaudos que dentro de los mismos se hayan obtenido. “Excepcionalmente, con el objeto de no afectar la prestación del servicio público en pensiones, y por un término no superior a seis (6) meses, el Instituto de Seguros Sociales en Liquidación seguirá ejerciendo la defensa en las acciones de tutela relacionadas con la administración del Régimen de Prima Media con Prestación Definida, que se encuentren en curso al momento de entrada en vigencia del presente decreto. El cumplimiento de los fallos de tutela relacionados con la Administración del Régimen de Prima Media con Prestación Definida corresponde a COLPENSIONES. “Una vez notificadas las órdenes de tutela el Instituto de Seguros Sociales en liquidación procederá de inmediato a comunicar a COLPENSIONES el contenido de la decisión y suministrará los soportes y documentos necesarios que aún se encuentren en su poder para que COLPENSIONES proceda a su cumplimiento. De lo anterior, el Página 8 de 14

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Instituto de Seguros Sociales en liquidación informará al Juez competente. (Negrillas fuera del texto). Ceñidos a una interpretación gramatical, es claro que el Gobierno Nacional determinó de esta manera las funciones asignadas a la nueva Administradora del Régimen de Prima Media, en lo referente, entre otras, al diligenciamiento y responsabilidad respecto de las actuaciones judiciales de mayor prioridad, como en este caso son las relacionadas con el cumplimiento de Acciones de Tutela instauradas contra el ISS en liquidación. Derivado de lo anterior, es preciso estudiar si en el caso concreto no se han cumplido las órdenes emanadas del Juez de primer nivel, lo que conllevaría a confirmar la sanción impuesta. 3.2. El caso concreto. Pues bien, el juez que decide la consulta del incidente de desacato, en palabras de la Corte Constitucional1 debe verificar: (i) a quién va dirigida la orden; (ii) cuál fue el término otorgado para ejecutarla; (iii) y el alcance de la misma, con el fin de determinar si se ha cumplido con la orden emanada en la 1 Sentencia T-512 de 2011: “Esto, con el objeto de concluir si el destinatario de la orden la cumplió de forma oportuna y completa (conducta esperada). (Sentencias T-553 de 2002 y T-368 de 2005). // Adicionalmente, el juez del desacato debe verificar si efectivamente se incumplió la orden impartida a través de la sentencia de tutela y, de existir el incumplimiento, debe identificar si fue integral o parcial. Una vez verificado el incumplimiento debe identificar las razones por las cuales se produjo con el fin de establecer las

medidas necesarias para proteger efectivamente el derecho (…)” Página 9 de 14

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República de Colombia Tribunal Superior de Manizales Sala de Asuntos Penales para Adolescentes sentencia de tutela o, si por el contrario, persiste la vulneración del derecho fundamental inicialmente alegado, debiéndose sancionar a la persona encargada de realizar los trámites tendientes a su cumplimiento. 3.2.1. En el presente caso, la decisión del Juez de Instancia dentro del trámite de tutela fue la de proteger el derecho fundamental de petición, vulnerado a la afectada por parte del Instituto de los Seguros Sociales y la Aseguradora Colombiana de PensionesCOLPENSIONES-. Quiere decir lo anterior que en el momento de ser emitido el fallo de tutela se evidenció la conculcación al derecho fundamental invocado dentro del trámite constitucional por parte de la entidad que hoy está llamada a responder, de conformidad con lo dispuesto en los numerales 1° y 3° del artículo 3° del Decreto 2011 de 2012 ya en cita. 3.2.2. Ahora bien, no puede perderse de vista que el trámite incidental debe respetar los derechos fundamentales de las partes, al ser un trámite judicial que resulta amparado por el debido proceso. En este sentido, el funcionario deberá: “(1) comunicar al incumplido sobre la iniciación del mismo y darle la oportunidad para que informe la razón por la cual no ha dado cumplimiento a la orden y presente sus

argumentos de defensa. Es preciso decir que el responsable podrá alegar dificultad grave para cumplir la orden, pero sólo en el evento en que ella sea absolutamente de imposible cumplimiento2, lo cual debe demostrar por cualquier medio probatorio; así mismo, debe (2) practicar las pruebas que se le soliciten y las que considere conducentes son indispensables para adoptar la decisión; (3) notificar la decisión; y, en caso de que haya lugar a ello, (4) remitir el expediente en consulta ante el superior”3. 2 Cfr. Corte Constitucional. Sentencias T-635 de 2001 y T-086 de 2003, ya citada. 3 Corte Constitucional, Sentencia T-459 de 2003. Página 10 de 14

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República de Colombia Tribunal Superior de Manizales Sala de Asuntos Penales para Adolescentes Y dentro de las facultades del juez en cuanto a sus poderes disciplinarios estos se avienen a los postulados del derecho sancionador, necesitando el Fallador, en cada caso concreto, la certeza sobre la responsabilidad subjetiva de la persona encargada de cumplir con la orden de tutela. Al respecto la Corte Constitucional ha establecido: “6.2.3. Ahora bien, siendo el incidente de desacato un mecanismo de coerción que tienen a su disposición los jueces en desarrollo de sus facultades disciplinarias, el mismo está cobijado por los principios del derecho sancionador, y específicamente

por las garantías que éste otorga al disciplinado. Así las cosas, en el trámite del desacato siempre será necesario demostrar la responsabilidad subjetiva en el incumplimiento del fallo de tutela. Sobre el particular esta Corporación ha señalado”: “30.- Así mismo, el juez de tutela al tramitar el respetivo incidente tiene el deber constitucional de indagar por la presencia de elementos que van dirigidos a demostrar la responsabilidad subjetiva de quien incurre en desacato, por tanto dentro del proceso debe aparecer probada la negligencia de la persona que desconoció el referido fallo, lo cual conlleva a que no pueda presumirse la responsabilidad por el sólo hecho del incumplimiento. De acuerdo con ello, el juzgador tiene la obligación de determinar a partir de la verificación de la existencia de responsabilidad subjetiva del accionado cuál debe ser la sanción adecuada – proporcionada y razonable – a los hechos4.’ “31.- De acuerdo con las anteriores consideraciones se tiene que, al ser el desacato un mecanismo de coerción que surge en virtud de las facultades disciplinaria de los jueces a partir de las cuales pueden imponer sanciones consistentes en multas o arresto, éstas tienen que seguir los principios del derecho sancionador. En este orden de ideas, siempre será necesario demostrar que el incumplimiento de la orden fue producto de la existencia de responsabilidad subjetiva por parte del accionado, es decir, debe haber negligencia comprobada de la persona para el incumplimiento del fallo, quedando eliminada la presunción de la responsabilidad por el sólo hecho del incumplimiento. “32.- En este punto cabe recordar que, la mera adecuación de la conducta del

accionado con base en la simple y elemental relación de causalidad material conlleva a la utilización del concepto de responsabilidad objetiva, la cual está prohibida por la Constitución y la Ley en materia sancionatoria. Esto quiere decir que entre el comportamiento del demandado y el resultado siempre debe mediar un nexo causal sustentado en la culpa o el dolo.”5 (Subrayas fuera de texto). 4 Cfr. T-1113 de 2005. 5 Corte Constitucional, Sentencia T-171 de 2009. Página 11 de 14

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República de Colombia Tribunal Superior de Manizales Sala de Asuntos Penales para Adolescentes De igual manera, debe acreditarse el conocimiento que debe tener la autoridad accionada de la orden jurisdiccional de índole constitucional que fue proferida en su contra. Dicho conocimiento se erige en el referente del aspecto subjetivo que debe constatarse en el incumplimiento base de la eventual sanción. 3.3. El incidente de desacato La foliatura allegada a la Corporación enseña la diligencia del Despacho de primer grado a la hora de intentar la notificación de todas las decisiones expedidas en el trámite constitucional. El Juez de instancia permitió espacios temporales para que COLPENSIONES emitiera la decisión que tantas veces se le había solicitado, demostrando con ello que no desconoció la complejidad de la situación administrativa que surgió a partir del necesario traslado de obligaciones que devino de la liquidación del Instituto de los Seguros Sociales.

No menos hincapié merece el adosamiento al expediente de las planillas de correo que dan cuenta del envío de los oficios que fueron dirigidos a la entidad accionada después de la declaratoria de nulidad (Cfr. Fls. 132 y 148-fte). Página 12 de 14

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República de Colombia Tribunal Superior de Manizales Sala de Asuntos Penales para Adolescentes Todas esas diligencias dan cuenta de los esfuerzos del juez de instancia por garantizarle a la entidad demandada la posibilidad de adelantar las gestiones que estimara pertinentes para evitar la imposición de la sanción que aquí se revisa. Aquellas también son útiles para evidenciar que las Directivas de COLPENSIONES conocían de la existencia de este trámite y, por supuesto de la obligación de efectuar las gestiones administrativas encaminadas a que a la señora BERENICE VELÁSQUEZ se le resolvieran de fondo sus pretensiones pensionales. Ahora bien, como es costumbre de esta Colegiatura se intentó verificar si, dado el evidente paso del tiempo, se habían satisfecho las pretensiones del accionante y de paso cumplido la orden del juez de instancia; sin embargo, dicha tarea arrojó resultados negativos. De conformidad con la constancia que obra a folio 170 del expediente, esta Corporación, sin tener obligación alguna, pues la misma le corresponde exclusivamente al Fallador de primer grado, se dio a la tarea de indagar a la accionante al respecto y es

así como esta informó no haber sido notificada de decisión alguna proveniente de COLPENSIONES. Así las cosas, la respuesta que demanda la señora BERENICE VELÁSQUEZ DE GÓMEZ sigue pendiente, luego, es Página 13 de 14

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República de Colombia Tribunal Superior de Manizales Sala de Asuntos Penales para Adolescentes necesario concluir que en este asunto la autoridad demandada ha demostrado absoluta indiferencia no solo en frente del aparato jurisdiccional, sino de sus superiores funciones de garantizar la dignidad humana de sus afiliados, quienes en la mayoría de los casos son personas de la tercera edad o posiblemente se encuentran en situación de debilidad manifiesta y esperan prontitud de la administración a la hora de definir si son merecedoras de la sucesión de una retribución en derecho nacida por virtud de un vínculo previsto en la ley. Lo anterior necesariamente apunta a la confirmación de la decisión de instancia, en tanto se pudo constatar la renuencia injustificada de los funcionarios encargados de cumplir o hacer cumplir el fallo de tutela que protegió los derechos fundamentales de la señora BERENICE VELÁSQUEZ DE GÓMEZ. En razón de lo expuesto, el TRIBUNAL SUPERIOR DE

MANIZALES, SALA DE DECISIÓN DE ASUNTOS PENALES

PARA ADOLESCENTES, RESUELVE CONFIRMAR la sanción impuesta por el Juzgado Segundo Penal del Circuito para Adolescentes con función de conocimiento

de Manizales, Caldas, a la doctora ISABEL CRISTINA MARTÍNEZ MENDOZA, en su calidad de Gerente Nacional de Página 14 de 14

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República de Colombia Tribunal Superior de Manizales Sala de Asuntos Penales para Adolescentes de la Administradora Colombiana de Pensiones; sanción que consiste en tres (3) días de arresto y multa equivalente a cinco (5) salarios mínimos legales mensuales vigentes, por desacato al fallo de tutela n.° 155 proferido el tres (3) de diciembre de dos mil doce (2012), por medio del cual se amparó el derecho fundamental de petición de la señora BERENICE VELÁSQUEZ

DE GÓMEZ.

Contra la presente decisión no procede recurso alguno. Notifíquese y cúmplase Los Magistrados,

GLORIA LIGIA CASTAÑO DUQUE

JOSÉ HOOVER CARDONA MONTOYA

MARÍA OVEYDA CASTAÑO DE CUARTAS

Johana Franco Herrera Secretaria