TA TOL - Sentencia 73001-33-33-007-2016-00443-01 (02-05-2025)

REPÚBLICA DE COLOMBIA

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL TOLIMA

MAG. PONENTE: DR. BELISARIO BELTRÁN BASTIDAS

Ibagué, dos (02) de mayo del dos mil veinticinco (2025)

Expediente: 73001-33-33-007-2016-00443-01 (801-2021)

Acción: NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO

Demandante: ZANDRA MONICA TAVERA TOVAR

Demandado: HOSPITAL SAN JOSÉ DE ORTEGA NIVEL I E.S.E.

Tema: INSUBSISTENCIA CARGO EN PROVISIONALIDAD

OBJETO DE LA PROVIDENCIA

Decide la Sala el recurso de apelación formulado por la parte demandante y la entidad demandada, contra el fallo proferido por el Juzgado Séptimo Administrativo del Circuito de Ibagué, de fecha 24 de abril del 20 20, mediante el cual accedió parcialmente a las pretensiones de la demanda.

ANTECEDENTES1

La señora ZANDRA MONICA TAVERA TOVAR actuando mediante apoderado judicial, instaura el presente medio de control de Nulidad y Restablecimiento del Derecho contra la HOSPITAL SAN JOSÉ DE ORTEG A NIVEL I E.S.E , pretendiendo se hagan las siguientes declaraciones y condenas:

“1. Que se declare la nulidad del acto administrativo contenido en la Resolución No.013 de fecha 7 de enero de 2016, por medio de la cual se ordenó la Terminación del Nombramiento de Provisionalidad efectuado por medio de la Resolución No. 278 del 2015 a la señora ZANDRA

MONICA TAVERA TOVAR.

ordenó la Terminación del Nombramiento de Provisionalidad efectuado por medio de la Resolución No. 278 del 2015 a la señora ZANDRA

MONICA TAVERA TOVAR.

2. Que, como consecuencia de lo anterior, y a título de restablecimie nto del Derecho, se ordene al HOSPITAL SAN JOSÉ DE ORTEGA NIVEL I E.S.E, el reintegro de la señora ZANDRA MONICA TAVERA TOVAR al cargo que venía desempeñando en esa entidad o a otro de igual o superior jerarquía, pero con funciones y requisitos similares.

3. Que se CONDENE al HOSPITAL SAN JOSÉ DE ORTEGA NIVEL I E.S.E., al reconocimiento y pago a favor de la demandante ZANDRA MONICA TAVERA TOVAR , de todos los salarios, prestaciones sociales, factoriales salariales, aportes al sistema de seguridad social en salud, pensión, riesgos profesionales y demás emolumentos correspondientes al cargo que venía desempeñando en la entidad demandada desde la fecha en que se produjo su retiro hasta cuando sea reintegrada efectivamente.

4. Que se declare que, para todos lo s efectos legales, no ha existido solución de continuidad en la prestación del servicio por parte de la demandante para con la entidad demandada.

5. Que las condenas de tipo económico que se produzcan sean debidamente actualizadas tomado como base el índ ice de precios al consumidor, de conformidad a lo previsto en la parte final del artículo 187 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso

1 Ver Folio 43-53, del 01CuadernoPrincipal.pdf, expediente digitalExpediente: 73001-33-33-007-2016-00443-01 (801-2021)

187 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso

1 Ver Folio 43-53, del 01CuadernoPrincipal.pdf, expediente digitalExpediente: 73001-33-33-007-2016-00443-01 (801-2021)

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Administrativo, desde la fecha en que se hicieron exigibles hasta cuando quede debidamente ejecutoriado el fallo definitivo.

6. Que se ordene dar cumplimiento a las condenas que se produzcan, en los términos y condiciones establecidos en los artículos 189, 192 y 195 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso

Administrativo.”

Las anteriores pretensiones se fundamentan en los siguientes:

HECHOS

“

1. La Gerente del HOSPITAL SAN JOSÉ DE ORTEGA NIVEL I E.S.E, mediante Resolución No. 278 de fecha 22 de diciembre de 2015, resolvió nombrar en Provisionalidad a la señora ZANDRA MONICA TAVERA TOVAR, identificada con cédula de ciudadanía N° 28.865.842 en el cargo de odontólogo identificado con el código 412 grado N0. 4 de la Planta Globalizada del HOSPITAL SAN JOSÉ DE ORTEGA NIVEL I E.S.E., con una asignación básica de $2.542.026 moneda corrient e, a partir de la fecha de expedición de la presente resolución.

2. La señora ZANDRA MONICA TAVERA TOVAR, tomó posesión del cargo mediante acta de posesión No. 16 de fecha 22 de diciembre de

partir de la fecha de expedición de la presente resolución.

2. La señora ZANDRA MONICA TAVERA TOVAR, tomó posesión del cargo mediante acta de posesión No. 16 de fecha 22 de diciembre de 2015, con efectos fiscales a partir de la fecha ante la Gerente del HOSPITAL SAN JOSÉ DE ORTEGA NIVEL I E.S.E., cumpliendo con los requisitos y condiciones para el ejercicio del cargo, para lo cual aportó la documentación requerida y prest ó juramento de rigor, tal y como consta en el acta levantada para tal efecto.

3. Durante su vinculación con la entidad convocada, la señora ZANDRA MONICA TAVERA TOVAR , desempeñó sus funciones de manera honesta, leal y dedicada, sin haber cometido falta alguna que produjera llamado de atención o investigación disciplinaria, cumpliendo a cabalidad con los deberes que el cargo le imponía.

4. Desde el momento en que la señora GLORIA MERCEDES MONROY CARILLO fue nombrada Gerente encargada del HOSPITAL SAN JOSÉ DE ORTEGA NIVEL I E.S.E. el día 1 de enero de 2016, y tomó posesión del cargo, tuvo la firme intención de retirar del servicio a algunos funcionarios que no eran de sus afectos políticos o personales, entre ellos mi poderdante ZANDRA MONICA TAVERA TOVAR.

5. La Gerente encargada GLORIA MERCEDES MONROY CARRILLO le manifestó verbalmente a la señora ZANDRA MONICA TAVERA TOVAR el día 7 de enero de 2016 que le había terminado su nombramiento en provisionalidad, no le permitió el cumplimiento de sus funciones como odontóloga durante el mes de enero de 2016, y además

TAVERA TOVAR el día 7 de enero de 2016 que le había terminado su nombramiento en provisionalidad, no le permitió el cumplimiento de sus funciones como odontóloga durante el mes de enero de 2016, y además no le quiso entregar dicha resolución.

6. Por lo anterior, mi poderdante radicó el día 22 de enero de 2016 ante la Gerente del Hospital un derecho de petición, donde le solicita copia autentica de la resolución número 013 de 07 de enero de 2016.

7. La Gerente del Hospital GLORIA MERCEDES MONROY CARRILLO, por medio de oficio No.00075 de fecha 5 de febrero de 2016, da respuesta al derecho de petición de fecha 22 de 2016, donde manifiesta que el documento solicitado será expedido acorde a lo normado en el artículo 29 del nuevo código de procedimiento administrativo y de lo contencioso administrativo, y la invita a que se acerque a las dependencias del hospital y la secretaria de la gerencia laExpediente: 73001-33-33-007-2016-00443-01 (801-2021)

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acompañara a sacar las fotocopias del acto administrativo solicitado, y luego lo deje depositado ante la secretaría para la respectiva autenticación a dicho documento.

8. Finalmente, la señor a GLORIA MERCEDES MONROY CARRILLO Gerente encargada del HOSPITAL SAN JOSÉ DE ORTEGA NIVEL I E.S.E., el día 11 de febrero de 2016, le entregó la Resolución No.

8. Finalmente, la señor a GLORIA MERCEDES MONROY CARRILLO Gerente encargada del HOSPITAL SAN JOSÉ DE ORTEGA NIVEL I E.S.E., el día 11 de febrero de 2016, le entregó la Resolución No. 013 de fecha 7 de enero de 2016, donde se resolvió ORDENAR la terminación del nombramiento en provisionalidad y además en el artículo segundo ordena el traslado de los documentos, grabaciones y anexos a la Procuraduría General de la N ación, Contraloría Departamental y Fiscalía General de la Nación para que efectúen las investigaciones pertinentes con el fin de establecer las responsabilidades y conductas fraudulentas que se pudieron presentar en el caso de estudio.

9. La vía gubernativa se encuentra agotada, por cuanto contra la Resolución No.013 de fecha 7 de enero de 2016, no procede recurso alguno.

10. El día 15 de abril de 2016, se radicó solicitud de conciliación extrajudicial ante el Procurador judicial en lo administrativo y admitida por la Procuraduría 106 Judicial I para asuntos administrativos de

Ibagué.

11. El día 16 de junio de 2016 a las 10:00 a.m. se llevó a cabo la audiencia de conciliación, en donde las partes convocada y convocante llegaron a un acuerdo conciliatorio, para lo cual dicha acta fue aprobada y remitida para la respectiva revisión ante los j ueces administrativos del circuito de Ibagué.

12. El acuerdo conciliatorio fue radicado ante el Juez Segundo Oral Administrativo de Ibagué el día 21 de junio de 2016 con la radicación

administrativos del circuito de Ibagué.

12. El acuerdo conciliatorio fue radicado ante el Juez Segundo Oral Administrativo de Ibagué el día 21 de junio de 2016 con la radicación número 73001333300220160026400 y el día 10 de noviembre de 2016 resolvió improbar la conciliación prejudicial lograda en el proceso de la referencia, por las razones expuestas en dicha providencia, quedando ejecutoriada el 17 de noviembre de 2016.”

CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA2

Durante el término otorgado al HOSPITAL SAN JOSÉ E.S.E. DE NIVEL I DE ORTEGA (TOLIMA) para que contestara la demanda, guardó silencio3.

SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA4

El Juzgado Séptimo Administrativo del Circuito de Ibagué, mediante sentencia del 24 de abril del 2020, accedió parcialmente a las pretensiones de la demanda, para lo cual sostuvo lo siguiente:

“(…) Ninguna de las razones esgrimidas dentro del acto administrativo contenido en la Resolución 013 del 7 de enero de 2016, por medio del cual se terminó el nombramiento en provisionalidad realizado en favor de la señora ZANDRA MÓNICA TAVERA TOVAR, cuentan con respaldo probatorio o tienen la vocación suficiente para dar por terminado dicho nombramiento, se advierte que fue expedido con falsa motivación, lo que indefectiblemente conlleva a declarar la nulidad de la resolución (…)

2 Ver folio 137, del 01CuadernoPrincipal.pdf, expediente digital. 3 Ver constancia secretarial que reposa en el cuaderno principal del expediente digital.

indefectiblemente conlleva a declarar la nulidad de la resolución (…)

2 Ver folio 137, del 01CuadernoPrincipal.pdf, expediente digital. 3 Ver constancia secretarial que reposa en el cuaderno principal del expediente digital. 4 Ver folio 221 al 240, del 01CuadernoPrincipal.pdf, expediente digital.Expediente: 73001-33-33-007-2016-00443-01 (801-2021)

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Respecto a la aprobación del ac uerdo conciliatorio efectuado entre la señora ZANDRA MÓNICA TAVERA TOVAR y el HOSPITAL SAN JOSÉ DE ORTEGA – TOLIMA E.S.E. NIVEL I, s e evidencia que, la administración advirtió el error en el que había incurrido, y por ello, intentó revocar el acto de termi nación del nombramiento, realizando un reconocimiento económico e inclusive reintegrando a la aquí demandante a su antiguo cargo; sin embargo, dicha conciliación no fue aprobada, lo que originó la presentación del presente medio de control.

En este orden de ideas, y ante la prosperidad del cargo formulado por la parte demandante, denominado “falsa motivación”, que conllevó a la nulidad del acto demandado, por sustracción de materia, el Despacho no realizará pronunciamiento alguno frente al cargo de desviación de poder alzado por el extremo activo.

Seguidamente, evidenciada con suficiencia la procedencia de la declaratoria de nulidad del acto administrativo contenido en la

realizará pronunciamiento alguno frente al cargo de desviación de poder alzado por el extremo activo.

Seguidamente, evidenciada con suficiencia la procedencia de la declaratoria de nulidad del acto administrativo contenido en la Resolución 013 del 7 de enero de 2016, por medio del cual se terminó el nombramiento en provisionalidad realizado en favor de la señora ZANDRA MÓNICA TAVERA TOVAR, procede esta juzgadora a pronunciarse sobre el restablecimiento del derecho pretendido por la parte actora, así:

4.6 FRENTE AL REINTEGRO:

Ab initio, resulta oportuno precisar que esa pretensión no tiene vocación de prosperidad, en razón a que, en la actualidad, según lo informado por el Hospital San José de Ortega – Tolima Nivel I E.S.E., dentro de la planta de personal para la vigencia 2017, no se encuentra el cargo de Odontólogo Código 412 Grado 04 (v,nums.4.3.7 y 4.3.10) (…)

Así las cosas, atendiendo a la supresión e inexistencia del cargo denominado Odontólogo Código 412 Grado 04, dentro de la Planta de Personal del Hospital demandado, es evidente que su nombramiento se encontraba delimitado en el tiempo, situación que culminó cuando la Junta Directiva del Hospital demandado suprimió o eliminó el cargo, motivo por el cual, atendiendo la perentoriedad del cargo ocupado, no es posible ordenar su reintegro o reubicación.

4.7 FRENTE AL RECONOCIMINETO DE SALARIOS DEJADOS DE

PERCIBIR Y DEMÁS HABERES LABORALES DESDE EL RETIRO HASTA

EL REINTEGRO.

4.7 FRENTE AL RECONOCIMINETO DE SALARIOS DEJADOS DE

PERCIBIR Y DEMÁS HABERES LABORALES DESDE EL RETIRO HASTA

EL REINTEGRO.

(…) La señora ZANDRA MÓNICA TAVERA TOVAR, fue retirada del cargo de manera definitiva para el día 7 de enero de 2016, situación que de entrada nos llevaría a establecer que el reconocimiento de las diferentes acreencias laborales solicitadas a raíz de la duración del cargo que la misma ocupó, se extendería hasta el día 30 de diciembre de 2016, fecha en que fue modificada la planta de pers onal del Hospital de OrtegaTolima.

Aunado a esto, observa el Despacho, según las pruebas relacionadas en precedencia, que, durante dicho lapso, esto es, el 6 de enero al 30 de diciembre de 2016, la demandante no presentó o cotizó prestación social alguna que demostrara algún tipo de ingreso.

Situación que nos permite concluir que, las acreencias laborales que se deben reconocer a la demandante, en principio, se encontrarían dentro del lapso comprendido del 6 de enero al 30 de diciembre de 2016, de tal suerte, que la indemnización a la que es acreedora la demandante es elExpediente: 73001-33-33-007-2016-00443-01 (801-2021)

Demandante: ZANDRA MONICA TAVERA TOVAR

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equivalente a salarios y prestaciones dejados de percibir durante dicho periodo, debidamente indexados.

4.8 PRESCRIPCIÓN

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equivalente a salarios y prestaciones dejados de percibir durante dicho periodo, debidamente indexados.

4.8 PRESCRIPCIÓN

(…) Como el acto administrativo demandado por medio del cual se terminó el nombramiento de la deman dante en el cargo de Odontólogo Código 412 Grado 4, fue emitido el 7 de enero de 2016, es evidente que a la fecha de la presentación de la demanda, no transcurrió el término para que operara el fenómeno jurídico en comento, por lo que es claro que no hay lugar a declarar la prescripción sobre ninguno de los valores que aquí se reconocieron. (…)

RESUELVE:

PRIMERO: DECLARAR LA NULIDAD del acto administrativo contenido en la Resolución No. 013 del 7 de enero de 2016, por medio de la cual se dio por terminado el nombramiento provisional de la señora ZANDRA MÓNICA TAVERA TOVAR, en el cargo de Odontólogo Código 412 Grado 4, a partir del 7 de enero de 2016, por los motivos expresados en la parte motiva de esta providencia.

SEGUNDO: Como consecuencia de la anteri or declaración y a título de restablecimiento del derecho, CONDENESE al HOSPITAL DE SAN JOSE E.S.E. NIVEL I DE ORTEGA - TOLIMA a RECONOCERLE Y PAGARLE a la demandante los salarios, prestaciones y demás emolumentos dejados de percibir, para el periodo compr endido entre el 7 de enero y el 30 de diciembre de 2016, de conformidad con lo expuesto con antelación.

TERCERO: DECLARESE para todos los efectos que no existió solución de

percibir, para el periodo compr endido entre el 7 de enero y el 30 de diciembre de 2016, de conformidad con lo expuesto con antelación.

TERCERO: DECLARESE para todos los efectos que no existió solución de continuidad en la prestación del servicio por parte de la señora ZANDRA MONICA TAVERA TOVAR, por el lapso de tiempo reconocido.

CUARTO: DENIÉGUENSE las demás pretensiones de la demanda, por lo ya expuesto.

QUINTO: Las sumas causadas deberán actualizarse de conformidad con lo establecido en el artículo 187 de la Ley 1437 de 2011; igual mente, los intereses serán reconocidos en la forma prevista en el artículo 192 del mismo estatuto; de otra parte, por Secretaría efectúese la devolución de los dineros consignados por la actora por gastos de proceso, si los hubiere.

SEXTO: CONDENAR EN COSTAS en esta instancia a la parte demandada.

Por secretaria procédase a su liquidación, para ello se fijan como agencias en derecho, a cargo del HOSPITAL DE SAN JOSE ES.E. NIVEL I DE ORTEGA - TOLIMA, el equivalente al cinco por ciento (5%) de la cuantía de las pretensiones de la demanda. (…)”

RECURSOS DE APELACION

HOSPITAL SAN JOSÉ E.S.E. DE ORTEGA5

El apoderado judicial de la demandada interpuso recurso de apelación, para lo cual argumenta que el A Quo, no analizó todos los documentos obrantes en los folios allegados los cuales demuestran que la demandante no fungió como funcionaria del Hospital, porque concomitante a su designación mediante la Resolución 278 de 22 de diciembre de 2015 y el acta de posesión

en los folios allegados los cuales demuestran que la demandante no fungió como funcionaria del Hospital, porque concomitante a su designación mediante la Resolución 278 de 22 de diciembre de 2015 y el acta de posesión de la misma fecha, continuó ejecutando el contrato de trabajo 210 de 2015.

5 Ver folios 9-13, documento 10MemorialPoderYRecursoApelacionParteDemandadaExpediente: 73001-33-33-007-2016-00443-01 (801-2021)

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Aunado a lo anterior, sostiene que no es cierto , que la señora ZANDRA MÓNICA TAVERA TOVAR, tuviese la calidad de servidora pública, ya que en el acervo probatorio se observa la inexistencia del contrato individual de trabajo a término fijo inferior a un año, contrato número 210 de 1 de agosto de 2015 con fecha de terminación 31 de diciembre de 2015, por lo tanto, no se le puede otorgar la calidad de funcionario público, pues su vinculación al HOSPITAL SAN JOSÉ DE ORTEGA fue a través de un contrato de trabajo.

En segundo lugar, manifiesta que la Juez de primera instancia se equivocó en aceptar que la señora ZANDRA TAVERA , estaba inscrita al sistema de seguridad social, en salud, pensión y ARL, cuando esta era empleada del Municipio, por lo tanto, desconoció cada uno de los contratos de trabajo a término inferior de un año, por lo tanto se tiene que, la vinculación de la demandante, fue a través de un contrato de trabajo y por una equivocación

Municipio, por lo tanto, desconoció cada uno de los contratos de trabajo a término inferior de un año, por lo tanto se tiene que, la vinculación de la demandante, fue a través de un contrato de trabajo y por una equivocación en el epígrafe de un acto administr ativo, no puede cambiar la voluntad de las partes.

En tercer lugar, expone que, en el afán de realizar los actos administrativos en forma posterior a la fecha que realmente aparecieron datadas, se tiene los errores cometidos por la profesional Universitar ia Administración, al existir dos constancias expedidas por la misma, dicha situación es un indicio que la situación no se realizó dentro de los términos y fechas indicadas en cada actividad desplegada por la Gerencia en el año 2015, por lo tanto es una plena prueba que esos actos no se realizaron en las fechas que indican.

Por último, indica que la señora ZANDRA TAVERA, nunca ejerció funciones como odontóloga nombrada en provisionalidad, pero en ningún momento fue registrada al sistema de seguridad social, como consecuencia a la vinculación en calidad de provisionalidad, pues ella, nunca realizó el diligenciamiento que le correspondía, además, variaba la modalidad de vinculación y esa es una novedad que se le debe informar a las entidades de seguridad social, especialmente a la administradora de Riesgos Laborales , razones por las que solicita que se revoque la sentencia y se nieguen las pretensiones de la demanda.

PARTE DEMANDANTE6

Inconforme con la anterior decisión, el apoderado judicial de la señora ZANDRA MÓNICA TAVERA TOVAR interpuso recurso de apelación, manifestando que, el despacho de primera instancia señala que no es posible

PARTE DEMANDANTE6

Inconforme con la anterior decisión, el apoderado judicial de la señora ZANDRA MÓNICA TAVERA TOVAR interpuso recurso de apelación, manifestando que, el despacho de primera instancia señala que no es posible ordenar el reintegro debido a la supresión del cargo denominado odontólogo código 412 grado 04 de la Planta de Personal del Hospital demandado, sin tener en cuenta que el reintegro se puede hacer a un cargo de igual o superior categoría al suprimido.

Adicionalmente indica que, la supresión de un cargo se encuentra justificada por la necesidad de adecuar las plan tas de personal de las distintas entidades públicas a los requerimientos del servicio para hacer más ágil, eficaz y eficiente la función que deben cumplir, pero en el presente caso, dicha supresión del cargo denominado odontológico código 412 grado 04 y adecuación de la planta de personal del Hospital demandado se debió al interés de defraudar el derecho de los empleados que como la demandante pudieran ser reintegradas por su desvinculación ilegal.

6 Ver documento 08RecursoApelacionParteDemandante, del expediente digitalExpediente: 73001-33-33-007-2016-00443-01 (801-2021)

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En consecuencia, solicita que la sentencia de primera inst ancia proferida el 24 de abril de 2020 por el Juzgado Séptimo Administrativo del Circuito de Ibagué, sea revocada parcialmente en cuanto al negativa del reintegro de la demandante, el reconocimiento y pago de todos los salarios y demás haberes

24 de abril de 2020 por el Juzgado Séptimo Administrativo del Circuito de Ibagué, sea revocada parcialmente en cuanto al negativa del reintegro de la demandante, el reconocimiento y pago de todos los salarios y demás haberes dejados de percibir desde el momento de la desvinculación hasta su integro y en su lugar, se acceda a todas las pretensiones de la demanda.

TRÁMITE DE SEGUNDA INSTANCIA

Por medio de Auto del 26 de octubre del 2021, se ADMITIERON los recursos de apelación7 interpuestos por la parte demandante y la entidad accionada, contra la sentencia del 24 de abril del 2020, proferida por el Juzgado Séptimo Administrativo del Circuito de Ibagué, a través de la cual accedieron parcialmente a las pretensiones de la demanda.

En auto del 16 de junio del 20228, se corrió traslado a las partes para que presentaran sus alegatos de conclusión y al Ministerio Público para que emitiera su concepto, haciéndolo el apoderado judicial de la entidad accionada, quien reiteró la falta de apreciación de las pruebas allegadas dentro de las oportunidades procesales correspondientes, solicitando que se revoque la sentencia de impugnada y en su lugar se nieguen las pretensiones de la demanda.

Por su parte, la parte actora y el Ministerio Publ ico durante el término concedido, guardó silencio. 9

CONSIDERACIONES

PARTE PROCESAL

Es competente el Tribunal de lo Contencioso Administrativo para resolver la presente controversia, en segunda instancia tal como lo establece el artículo 153 del C.P.A.C.A.

ESTUDIO SUSTANCIAL

CONSIDERACIONES

PARTE PROCESAL

Es competente el Tribunal de lo Contencioso Administrativo para resolver la presente controversia, en segunda instancia tal como lo establece el artículo 153 del C.P.A.C.A.

ESTUDIO SUSTANCIAL

El marco de competencia de esta segunda instancia es total, en tanto los apoderados de la parte accionada, formulan una serie de cargos en los que reitera todo lo manifestado en sus recursos de apelación, advirtiendo que no hay lugar acceder a las pretensiones de la demanda, razón suficiente para que se realice un estudio de legalidad completo.

ACTO ACUSADO

En el presente medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho, se controvierte la legalidad de l acto administrativo contenido en la Resolución No. 013 del 7 de enero del 201 6, mediante la cual se dio por terminado el nombramiento en provisionalidad de la señora ZANDRA MÓNICA TAVERA TOVAR, en el cargo de Odontólogo Código 412 Grado 4, a partir del 7 de enero de 2016.

7 Ver folio 1-3, Documento 005_Admite recurso de apelación, del expediente digital 8 Ver folio Documento 014_Alegatos conclusión por el Hospital San José del expediente digital 9 Ver documento 016_VT – INGRESA PARA SENTENCIA, del expediente digital.Expediente: 73001-33-33-007-2016-00443-01 (801-2021)

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PROBLEMA JURIDICO A RESOLVER

Atendiendo que la parte actora y la entidad demandada recurrieron la

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PROBLEMA JURIDICO A RESOLVER

Atendiendo que la parte actora y la entidad demandada recurrieron la decisión de primera instancia, a la Sala le corresponderá resolver dos problemas jurídicos, así.

En primer lugar, a la Sala le corresp onde entrar a determinar si estuvo acertada la decisión del A Quo al haber accedido parcialmente a las pretensiones, declarando la nulidad del acto administrativo que ordenó la terminación del nombramiento en provisionalidad de la actora, o si por el contrario, dicho acto se encuentra revestido de legalidad y se debe revocar la decisión de primera instancia y en su lugar negar el petitum demandatorio.

Dado el caso de no tener vocación de prosperidad los argumentos de apelación de la demandada, surge un s egundo problema jurídico, el cual consiste en determinar si es procedente ordenar el reintegro de la señora TAVERA TOVAR al mismo cargo que venía desempeñando como odontóloga código 412 grado 4, o a uno igual o de superior jerarquía, o si por el contrario, la decisión del A Quo estuvo ajustada a derecho, al no ordenar su reintegro, puesto que dicho cargo ya no existe en la nueva planta de personal del ente hospitalario que se estableció en el 2017.

Para resolver el anterior cuestionamiento, es menester abordar las siguientes temáticas: (i) Carrera administrativa y provisión de cargos, (ii) Estabilidad en los nombramientos realizados en provisionalidad. (iii) Terminación de provisionalidad.

(I) DE LA CARRERA ADMINISTRATIVA Y PROVISIÓN DE CARGOS

temáticas: (i) Carrera administrativa y provisión de cargos, (ii) Estabilidad en los nombramientos realizados en provisionalidad. (iii) Terminación de provisionalidad.

(I) DE LA CARRERA ADMINISTRATIVA Y PROVISIÓN DE CARGOS

La carrera administrativa es concebida como institución jurídica, a través del cual se garantiza la eficiencia de la administración, y la profesionalización de los empleos, así como su permanencia en su desempeño.

También como sistema de gerencia regula los deberes y derechos de la administración y del empleado, así como la forma de ingreso, ascenso y retiro.

Inicialmente el artículo 123 y 125 de la Constitución Política, refiere quienes son considerados como serv idores públicos y la categoría que ostenta de acuerdo a su forma de ingreso:

“Artículo 123. Son servidores públicos los miembros de las corporaciones públicas, los empleados y trabajadores del Estado y de sus entidades descentralizadas territorialmente o por servicios” (…) Artículo 125. Los empleos en los órganos y entidades del Estado son de carrera. Se exceptúan los de elección popular, los de libre nombramiento y remoción, los de los trabajadores oficiales y los demás que determine la ley.” (…) El ingreso a los cargos de carrera y el ascenso en los mismos, se harán previo cumplimiento de los requisitos y condiciones que fije la ley para determinar los méritos y calidades de los aspirantes.Expediente: 73001-33-33-007-2016-00443-01 (801-2021)

Demandante: ZANDRA MONICA TAVERA TOVAR

Demandado: HOSPITAL SAN JOSÉ DE ORTEGA NIVEL I E.S.E.

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Demandante: ZANDRA MONICA TAVERA TOVAR

Demandado: HOSPITAL SAN JOSÉ DE ORTEGA NIVEL I E.S.E.

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El retiro se hará: por calificación no satisfactoria en el desempeño del empleo; por violación del régimen disciplinario y por las demás causales previstas en la Constitución o la ley”

De acuerdo con lo anterior, se tiene entonces que la regla general es que los empleos sean de carrera y las excepciones las constituyen los de periodo fijo y los de libre nombramiento y remoción.

La vinculación en carrera implica que se superaron todas las etapas de un concurso de méritos, la cual permite al empleado una vez es posesionado, adquirir todos los derechos de carrera que envuelve su desempeño, entre ellos, el de estabil idad, que le garantiza la posibilidad de no ser removido del cargo, sino por precisas razones de orden constitucional o legal.

Por su parte, la vinculación en provisionalidad lleva intrínseco la temporalidad en el desempeño del cargo, mientras el mismo es provisto en carrera, asimismo no goza de la estabilidad de quienes se encuentran vinculados en propiedad, es por ello que resulta más endeble a otras causas que han sido previamente definidas en la legislación.

El Decreto Reglamentario 1227 de 2005, e n relación con la figura de la provisionalidad para proveer empleos de carrera señaló:

“ART. 9º De acuerdo con lo establecido en la Ley 909 de 2004, en caso de vacancias temporales los empleos de carrera podrán ser provistos mediante nombramiento provisional cuando no fuere posible proveerlos por medio de encargo con servidores públicos de carrera, por el término

vacancias temporales los empleos de carrera podrán ser provistos mediante nombramiento provisional cuando no fuere posible proveerlos por medio de encargo con servidores públicos de carrera, por el término que duren las situaciones administrativas que las originaron.

Tendrá el carácter de provisional la vinculación del empleado que ejerza un empleo